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在承包人主張支付工程款的建設工程施工合同糾紛中，發(fā)包人以工程存在質(zhì)量問題為由進行抗辯或主張索賠的情形非常常見?；陧椖克幍慕ㄔO階段不同，承包人根據(jù)施工合同約定向發(fā)包人主張支付的工程價款主要包括三種：工程預付款、工程進度款和工程結算款，其中工程結算款分為施工合同解除或終止履行后的價款結算、工程完工未經(jīng)竣工驗收或驗收不合格階段的價款結算和工程竣工驗收合格后的價款結算。

工程竣工驗收合格后，發(fā)包人能否以工程質(zhì)量問題為由對抗工程價款結算或主張索賠，實務認定中存在分歧，且易混淆承包人的工程瑕疵履約責任和保修責任。因篇幅有限，文本將僅就竣工驗收合格前工程價款支付與工程質(zhì)量舉證責任相關問題進行探討，旨在為類案處理提供借鑒意義。

根據(jù)《中華人民共和國民法典》（下稱《民法典》）第 793 條、第 799 條、第 801 條、第 806 條第 3 款，《中華人民共和國建筑法》（下稱《建筑法》）第 74 條、《建設工程質(zhì)量管理條例》第 32 條以及《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》（下稱《建設工程司法解釋（一）》）第 24 條第 2 款等相關法律法規(guī)司法解釋之規(guī)定，無論施工合同有效與否、是否持續(xù)履行與否，已完工程質(zhì)量合格的，承包人均有權要求發(fā)包人支付工程價款或者參照合同約定折價補償；工程竣工驗收合格前，對于自身過錯范圍內(nèi)的施工質(zhì)量問題，承包人承擔無償修理或者返工、改建的法定責任。

那么，工程進度款、工程竣工驗收合格前工程結算款的支付是否均以工程質(zhì)量合格為前提？訴爭工程處于未完工、已完工但未經(jīng)竣工驗收、經(jīng)驗收但質(zhì)量不合格等不同階段，承包人主張支付工程款和發(fā)包人主張工程質(zhì)量抗辯或索賠的舉證責任分配規(guī)則有何不同？本文將結合最高院司法裁判案例進行探討。

根據(jù)《建設工程價款結算暫行辦法》的規(guī)定，工程進度款是指在施工過程中承包人根據(jù)發(fā)包人審定的已完工程價款和雙方約定的付款比例提請發(fā)包人支付的款項，通常由承包人按月報工程進度量，經(jīng)發(fā)包人和/或監(jiān)理方確認后按照進度付款比例提請付款，對于當年開工、當年不能竣工的工程雙方可協(xié)商按照工程形象進度劃分不同階段支付工程進度款。在承包人以發(fā)包人未足額支付工程進度款暫停施工糾紛中，發(fā)包人能否以已完工程存在質(zhì)量問題為由拒付工程款？

對此，我們認為，已完工程即使存在質(zhì)量問題也不能阻卻工程進度款的支付。理由如下：

第一，工程進度款的支付是發(fā)包人管控工程施工進度和投資額度的重要措施，與工程質(zhì)量管控關聯(lián)性不大。實踐中，在發(fā)承包雙方所簽署的施工合同中通常也不會將工程質(zhì)量是否合格作為支付工程進度款的前提條件。

第二，根據(jù)《民法典》第 793 條、第 799 條和第 806 條第 3 款的規(guī)定，建設工程經(jīng)竣工驗收合格，或施工合同解除后已完工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應按約支付相應的工程價款。但尚無法律明確規(guī)定施工合同履行期間、工程未經(jīng)竣工驗收前，承包人主張支付工程進度款時應以已完工程質(zhì)量合格為前提。故發(fā)包人以已完工程存在質(zhì)量問題為由拒絕支付工程進度款，屬于行使不安抗辯權，在沒有充分證據(jù)證明已完工程存在質(zhì)量問題且承包人無法履行整改修復義務的情況下，發(fā)包人無權以此為由主張抗辯。

第三，如已完工程存在質(zhì)量問題，承包人應負責將工程修復至竣工驗收合格標準，如有不能修復部分，發(fā)包人在后續(xù)工程價款結算中可以扣除相應價款，不足部分亦可另行主張賠償，并不會對發(fā)包人的合法權益造成影響。

最高院在（ 2017 ）最高法民終 358 號、（ 2020 ）最高法民終 44 號案件中持此觀點。

未完工工程，也就是我們通常所說的“半拉子工程”，是指施工合同履行期間因故停止施工，僅完成部分施工任務的工程。停工界面可以是工程竣工前的任何節(jié)點，此時已完工程可能并不具備工程項目的基本使用功能。根據(jù)《民法典》第 806 條第 3 款（原《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第 10 條第 1 款）“合同解除后，已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款；已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量不合格的，參照本法第七百九十三條的規(guī)定處理。”的規(guī)定，已完工程質(zhì)量合格的，承包人有權主張支付工程價款。但是，在發(fā)包人未擅自使用案涉工程的情況下，工程質(zhì)量合格的舉證責任如何分配？上述條款具體如何解讀？司法實踐中存在一定分歧。

裁判觀點一：發(fā)包人對工程質(zhì)量提出異議應承擔舉證責任，而非由承包人就工程質(zhì)量合格承擔舉證責任。

案例 1 ：（ 2016 ）最高法民申 1272 號

裁判觀點：根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十條第一款的規(guī)定，在案涉合同解除后，首鋼公司有權就已完工的工程主張工程款。按照“誰主張、誰舉證”的原則，若新澳洋公司對工程質(zhì)量提出異議，其應承擔相應的舉證責任，而非由首鋼公司就工程質(zhì)量合格承擔舉證責任。

裁判觀點二：已完工程即使存在質(zhì)量問題，承包人仍需承擔保修責任，發(fā)包人不能以此對抗工程款的支付。

案例 2 ：（ 2020 ）最高法民申 2100 號

裁判觀點：郝海剛已經(jīng)對案涉工程進行了施工，雖未完全完工，但就其已施工部分，郝海剛有權向日月軒公司主張工程款。日月軒公司主張工程存在影響竣工驗收的質(zhì)量問題，但并未提交質(zhì)量鑒定報告等證據(jù)證明，并且在簽訂《調(diào)解協(xié)議書》時，郝海剛已經(jīng)退場，但雙方在協(xié)議書中對質(zhì)量問題并未提及。即使存在裂縫等質(zhì)量問題，在日月軒公司支付工程款后，郝海剛對其施工部分仍然需要在保修期內(nèi)承擔保修責任，故不能因此抗辯不支付工程款。

裁判觀點三：在承包人就未完工工程質(zhì)量合格完成初步舉證責任后，發(fā)包人對工程質(zhì)量有異議的，應由發(fā)包人承擔舉證責任。

案例 3 ：（ 2017 ）最高法民終 161 號

裁判觀點：關于案涉工程質(zhì)量舉證證明責任是否在中建五局三公司，柒麟正東公司是否應當支付剩余工程款問題。中建五局三公司在一審期間提交15份節(jié)點驗收證明文件，均有監(jiān)理公司簽字或蓋章確認，已完成初步舉證證明責任。柒麟正東公司雖主張案涉工程質(zhì)量不合格，但在一審訴訟中未提供證據(jù)證明，一審判決未支持其主張并無不當。

裁判觀點四：訴訟過程中發(fā)包人從未就工程質(zhì)量提出異議，視為認可工程質(zhì)量。

案例 4 ：（ 2021 ）最高法民再 84 號

裁判觀點：盡管“四方協(xié)議”無效，但張遼作為實際施工人已經(jīng)對案涉五棟樓進行了實際施工，在本案訴訟過程中，實華公司或冠隆公司從未就其實際施工部分的工程質(zhì)量問題提出異議，原審認定其實際施工的部分不存在質(zhì)量問題，并判令實華公司、冠隆公司承擔付款責任符合客觀實際。

裁判觀點五：根據(jù)工程停工及未辦理驗收的原因、項目實際占有情況及發(fā)包人未就工程存在質(zhì)量問題提出主張等情況綜合認定工程質(zhì)量合格。

案例 5 ：（ 2021 ）最高法民申 1646 號

裁判觀點：根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十條的規(guī)定，合同解除后支付工程價款的前提為已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量合格。本案中，源祥公司未按照合同約定的甲方職責組織工程階段性驗收，佰祥公司亦無法自行組織工程驗收。在佰祥公司停工后，案涉工程處于源祥公司控制之下，而源祥公司在一審答辯以及反訴中均未對工程質(zhì)量提出主張，亦未提交相關證據(jù)證明涉案工程存在質(zhì)量問題。綜合案涉工程停工以及未辦理驗收的原因、案涉項目的實際占有情況、當事人在本案訴訟中的實際主張等事實，原判決認定案涉工程質(zhì)量合格，滿足工程款支付條件，適用法律并無不當。

裁判觀點六：承包人撤場后發(fā)包人接收工程并安排人進場施工，視為對工程質(zhì)量無異議。

案例 6 ：（ 2020 ）最高法民申 4310 號【類案：（ 2018 ）最高法民終 1131 號】

裁判觀點：原審對工程質(zhì)量、修復或拆除費用、未完工程造價和弘盛公司造成的經(jīng)濟損失不予鑒定并不違反法律規(guī)定。2016 年 8 月 8 日的《會議紀要》明確“甲方同意乙方退場”“雙方認可已完成的工程形象進度起 3 日內(nèi)，新的施工隊伍就可以進場施工”，仟浩公司在一審庭審中也承認有他人進場施工。在同意弘盛公司退場的前提下，仟浩公司應當采取措施減少損失，且辦理施工許可證本為發(fā)包方仟浩公司義務，因無法取得施工許可證致工程停滯的責任應由其自行承擔。在此情形下，仟浩公司接受工程，并安排讓人進場，視為對工程質(zhì)量無異議，故對工程質(zhì)量、修復或拆除費、未完工程造價進行鑒定已無必要。

《建筑法》第 58 條第 1 款規(guī)定，建筑施工企業(yè)對工程的施工質(zhì)量負責，這是法律位階層面所規(guī)定的工程質(zhì)量責任承擔的一般規(guī)則。從合同履約角度，向發(fā)包人交付質(zhì)量合格的工程系承包人的主要合同義務，因此，筆者對于案例 1 的裁判觀點不敢茍同。案例 2 的裁判觀點未區(qū)分工程瑕疵履約責任和保修責任，有失偏頗?；谒痉ú门鞋F(xiàn)狀并結合最高院民事審判第一庭在所編著的《最高人民法院新建設工程施工合同司法解釋（一）理解與適用》一書第 405 頁“（二）未完工工程的質(zhì)量認定”部分所闡述的觀點[ 1 ]，就承包人主張支付未完工工程款、發(fā)包人主張拒付工程款或扣減工程修復費用時工程質(zhì)量的舉證責任分配規(guī)則問題總結如下：

①如發(fā)包人對承包人未完工工程質(zhì)量提出異議時，根據(jù)舉證責任分配規(guī)則，應由承包人舉證證明未完工工程質(zhì)量合格。比如承包人提供了已完工程的分部分項的驗收手續(xù)，則可認定質(zhì)量合格，此時舉證責任轉移由發(fā)包人承擔。

②在承包人不能舉證證明其施工的未完工程質(zhì)量合格的情況下，針對未完工工程的質(zhì)量問題，人民法院可以行使釋明權，告知當事人就未完工工程的質(zhì)量事實問題申請進行鑒定；如無證據(jù)證明工程質(zhì)量合格，則案涉工程質(zhì)量是否合格處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)，應當認定承包人主張支付工程價款的條件尚未成就。

③如承包人已就工程質(zhì)量合格進行初步舉證，在發(fā)包人不能證明未完工程質(zhì)量不合格的情況下，發(fā)包人以存在質(zhì)量問題為由主張拒付工程款或主張扣除相應修復費用不能成立。

④承包人撤場后，如發(fā)包人未對已完工程質(zhì)量進行驗收確認即委托第三方進場施工，則視為發(fā)包人認可已完工程質(zhì)量。

對此，施工過程中承包人應注意留存已完工程檢驗批、分部、分項驗收資料，主要建筑材料、建筑構配件和設備的進場試驗報告，以及監(jiān)理就進度工程進行核驗確認等相關資料，以避免后續(xù)請付工程款時存在不必要的障礙。

已完工未經(jīng)竣工驗收工程的客觀狀態(tài)區(qū)別于未完工工程（半拉子工程），此時承包人已完成了設計圖紙所包含的全部工程建設并自檢合格，只是尚未由發(fā)包人組織勘察、設計、施工、監(jiān)理單位進行驗收。相較于半拉子工程，司法實踐中對于未經(jīng)竣工驗收工程質(zhì)量的舉證責任程度要求有所不同。那么，承包人舉證達到何種程度即可視為已完成初步舉證責任？是否存在承包人無需就已完工程質(zhì)量是否合格承擔舉證責任的例外情形？

（一）承包人就已完工未經(jīng)竣工驗收工程質(zhì)量的初步舉證

根據(jù)《建筑工程施工質(zhì)量驗收統(tǒng)一標準》（ GB50300 - 2013 ）第 4.0.1 條、第 5.0.2 - 5.0.4 條的規(guī)定，建筑工程施工質(zhì)量驗收劃分為單位工程、分部工程、分項工程和檢驗批，其中分項工程、分部工程、單位工程質(zhì)量驗收合格分別以所含檢驗批、分項工程、分部工程質(zhì)量驗收合格為前提。根據(jù) GB50300 - 2013 標準第 6.0.2 條-第 6.0.6 條的規(guī)定，分項工程應由專業(yè)監(jiān)理工程師組織施工單位進行驗收；分部工程應由總監(jiān)理工程師組織施工單位進行驗收，勘察、設計單位應參加地基基礎分部工程的驗收，設計單位應參加主體結構、節(jié)能分部工程的驗收；單位工程完工且施工單位自檢合格后，監(jiān)理單位對工程質(zhì)量進行預驗收，預驗收合格后由施工單位向建設單位提交工程竣工報告，后建設單位組織勘察、設計、施工、監(jiān)理等單位進行單位工程驗收。

據(jù)此，工程竣工驗收系在分項工程、子分部工程、分部工程、子單位工程和單位工程均驗收合格的基礎上進行的工程整體驗收。如承包人能夠提供施工過程中形成的各階段驗收合格的證據(jù)，則宜認定工程質(zhì)量合格，而無需申請工程質(zhì)量鑒定。如承包人無法提供過程驗收記錄，則應通過申請工程質(zhì)量鑒定的方式查明爭議事實。最高人民法院在（ 2016 ）最高法民終 297 號案件中持此觀點。

（二）承包人無需就已完工程質(zhì)量承擔舉證責任的例外情形

情形一：承包人已提交竣工驗收報告，發(fā)包人未及時組織竣工驗收。

根據(jù)《建設工程質(zhì)量管理條例》第 16 條第 1 款“建設單位收到建設工程竣工報告后，應當組織設計、施工、工程監(jiān)理等有關單位進行竣工驗收?！薄督ㄔO工程司法解釋（一）》第 9 條第（二）款“當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，人民法院應分別按照以下情形予以認定：（二）承包人已提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；”的規(guī)定，建設單位系組織開展工程竣工驗收的責任主體，如其在收到承包人提交的竣工驗收報告后合理期限內(nèi)未及時組織勘察、設計、施工、監(jiān)理單位進行竣工驗收的，應當視為建設單位惡意阻止條件成就則條件已成就，工程自承包人提交驗收報告之日視為竣工，并具備結算條件。最高人民法院在（ 2019 ）最高法民終 1466 號案件中持此觀點。

對此，承包人應注重項目過程管理，在提交竣工驗收報告時要求發(fā)包人或監(jiān)理人進行簽收，在未能獲取簽收文件的情況下通過郵寄方式再次提交，以避免出現(xiàn)無法就已申請驗收進行舉證導致承擔舉證不能不利后果的情形。反之，如承包人為達到盡快辦理結算或提高工程結算款的目的，拒不配合辦理竣工驗收手續(xù)的，則應認定承包人主張支付工程結算款的付款條件尚未成就。

情形二：工程未經(jīng)驗收發(fā)包人擅自占有使用。

根據(jù)《建筑法》第 61 條的規(guī)定，建筑工程未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。但實踐中，因已完工程雖未經(jīng)竣工驗收但已具備基本使用功能或裝修基礎，在發(fā)承包雙方產(chǎn)生爭議時，經(jīng)常出現(xiàn)發(fā)包人擅自占有使用工程的情形。根據(jù)《建設工程司法解釋（一）》第 14 條“建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權利的，人民法院不予支持；但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎工程和主體結構工程承擔民事責任?！钡囊?guī)定，在工程未經(jīng)竣工驗收的情況下，發(fā)包人違反法律規(guī)定擅自占有使用案涉工程，即可視為對建筑工程質(zhì)量的認可，其僅有權對地基基礎工程和主體結構工程存在質(zhì)量問題進行抗辯或主張索賠。最高人民法院在（ 2020 ）最高法民終 483 號、（ 2021 ）最高法民申 2016 號、（ 2021 ）最高法民申 5282 號案件中持此觀點。

但是，如發(fā)包人能夠舉證證明系基于社會公共利益或避免非因自身原因造成的擴大損失等正當合理且具有緊迫性的理由提前使用工程，且在使用之前就已完工程存在的質(zhì)量問題通知承包人進行整改維修但承包人拒不維修或未能及時修復的，則承包人無權以此為由主張對地基基礎和主體結構之外的工程免于承擔質(zhì)量責任。

情形三：工程雖未經(jīng)驗收但已辦理結算。

根據(jù)《建設工程價款結算暫行辦法》第 19 條“已竣工未驗收且未實際投入使用的工程以及停工、停建工程的質(zhì)量爭議，應當就有爭議部分的竣工結算暫緩辦理”的規(guī)定，應是先竣工驗收后辦理結算。在發(fā)承包雙方所簽署的施工合同中亦通常約定，竣工驗收后辦理工程價款結算手續(xù)。并且，一旦發(fā)承包雙方就已完工程辦理了結算手續(xù)，在結算文件未作權利保留約定時，該結算文件具有終局性，雙方均喪失了向對方主張工期、質(zhì)量等索賠的權利。因此，在工程未經(jīng)驗收合格的情況下，發(fā)包人與承包人辦理了工程款結算手續(xù)的，應視為發(fā)包人認可已完工程質(zhì)量。最高人民法院在（ 2021 ）最高法民終 495 號案件中持此觀點。

《民法典》第 793 條規(guī)定，“建設工程施工合同無效，但是建設工程經(jīng)驗收合格的，可以參照合同關于工程價款的約定折價補償承包人。建設工程施工合同無效，且建設工程經(jīng)驗收不合格的，按照以下情形處理：（一）修復后的建設工程經(jīng)驗收合格的，發(fā)包人可以請求承包人承擔修復費用；（二）修復后的建設工程經(jīng)驗收不合格的，承包人無權請求參照合同關于工程價款的約定折價補償。發(fā)包人對因建設工程不合格造成的損失有過錯的，應當承擔相應的責任。”那么，修復后的工程經(jīng)驗收仍不合格的，發(fā)包人是否有權拒付工程款？司法實踐處理規(guī)則如下：

第一，經(jīng)專業(yè)機構評定，工程竣工驗收不合格且工程存在的質(zhì)量問題無法修復的，承包人無權主張支付工程款。發(fā)包人對此存在過錯的，承包人有權主張發(fā)包人賠償損失。

第二，已完工程質(zhì)量不合格且屬于承包人過錯范圍的，承包人應負責修理、返工或者改建；承包人拒絕的，如已完工程質(zhì)量問題可以修復且經(jīng)修復后有利用價值的，發(fā)包人有權要求承包人承擔修復費用，此時視為已完工程經(jīng)修復合格，發(fā)包人無權以未實際進行修復為由主張拒付工程款；兩項權利發(fā)包人擇一行使?！緟⒁姲咐海?2019 ）最高法民終 1192 號、（ 2022 ）最高法民終 192 號】

第三，在發(fā)承包雙方對已完工程質(zhì)量不合格均有過錯的情況下，法院可能根據(jù)雙方過錯責任大小酌情認定各承擔一定比例的修復費用。

第四，工程質(zhì)量不合格但不影響結構安全，發(fā)包人認可就工程質(zhì)量問題在工程總造價中進行調(diào)差的，視為對工程質(zhì)量約定進行變更，發(fā)包人無權另行主張修復費用?！緟⒁姲咐海?2020 ）最高法民終 602 號】

注釋：

[ 1 ]最高人民法院民事審判第一庭編著的《最高人民法院新建設工程施工合同司法解釋（一）理解與適用》第 405 頁“（二）未完工工程的質(zhì)量認定”部分載明：“如發(fā)包人對承包人未完工工程質(zhì)量提出異議時，根據(jù)舉證責任的分配規(guī)則，應由承包人舉證證明未完工工程質(zhì)量合格。比如承包人提供了已完工工程的分部分項的驗收手續(xù)，則可認定質(zhì)量合格，除非發(fā)包人有證據(jù)推翻該驗收手續(xù)。在承包人不能舉證證明其施工的未完工程質(zhì)量合格的情況下，針對未完工工程的質(zhì)量問題，人民法院可以行使釋明權，告知當事人就未完工工程的質(zhì)量事實之問題申請進行鑒定?！?/p>

[ 2 ]因文章篇幅有限，文本所引述的最高院裁判案例中相關裁判觀點不再贅述，如有興趣，請自行登錄中國裁判文書網(wǎng)輸入案號進行檢索查看。