繼2005年1月1日施行的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》（以下簡稱《建設(shè)工程司法解釋一》）后，最高人民法院于2019年1月3日又公布了《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（以下簡稱《建設(shè)工程司法解釋二》），該司法解釋將于2019年2月1日起施行。
自《建設(shè)工程司法解釋一》施行以來，伴隨建筑市場的發(fā)展變化及行業(yè)管理政策的更新，司法實踐中涌現(xiàn)了大批新的法律問題，進一步制定和完善建設(shè)工程施工合同糾紛的司法解釋，迫在眉睫。新公布的《建設(shè)工程司法解釋二》在完善現(xiàn)有法律規(guī)定的基礎(chǔ)上，新增了大量內(nèi)容，例如新增合同無效情形、開工日期的確定和工期順延、質(zhì)保金的處理、實際施工人的代位權(quán)；細化建設(shè)工程鑒定、建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的行使等。下面讓我們來細數(shù)一下新司法解釋的亮點內(nèi)容。
明確合同無效后的損失處理
《建設(shè)工程司法解釋一》第一條至第三條明確規(guī)定了合同無效的情形，并根據(jù)工程竣工驗收合格與否，詳細規(guī)定了工程款、修復(fù)費用的處理。其中，第三條第二款概括規(guī)定了因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。然而，實踐中合同無效往往并非一方過錯所致，且損失大小很多時候無法直接確定。新司法解釋彌補了這方面的法律規(guī)范缺失。
《建設(shè)工程司法解釋二》第三條：
建設(shè)工程施工合同無效，一方當(dāng)事人請求對方賠償損失的，應(yīng)當(dāng)就對方過錯、損失大小、過錯與損失之間的因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。
損失大小無法確定，一方當(dāng)事人請求參照合同約定的質(zhì)量標準、建設(shè)工期、工程價款支付時間等內(nèi)容確定損失大小的，人民法院可以結(jié)合雙方過錯程度、過錯與損失之間的因果關(guān)系等因素作出裁判。
該條規(guī)定堅持了以賠償實際損失為原則，除了在第一款明確了舉證責(zé)任及范圍，該條規(guī)定更重要的是在第二款中明確了損失無法確定時，衡量的“參照物”。
新增開工日期的確定規(guī)則
工期是建設(shè)工程施工合同中的重要概念，一份完備的建設(shè)工程施工合同往往會詳細約定工程所需工期，明確約定開工日期及竣工日期的確定。但實踐中，因當(dāng)事人約定不明，或因工程時間跨度較大、情形復(fù)雜等原因，導(dǎo)致當(dāng)事人對工期的問題爭議較大，這涉及到承包人主張的工期順延或者發(fā)包人主張的工期延誤損失能否成立等問題?！督ㄔO(shè)工程司法解釋一》第十四條對竣工日期的認定有詳細的規(guī)定。但卻未規(guī)定開工日期的確定規(guī)則，而近年來的糾紛表明，當(dāng)事人之間對開工日期的確定爭議也很大。
《建設(shè)工程司法解釋二》第五條：
當(dāng)事人對建設(shè)工程開工日期有爭議的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別按照以下情形予以認定：
（一）開工日期為發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知載明的開工日期；開工通知發(fā)出后，尚不具備開工條件的，以開工條件具備的時間為開工日期；因承包人原因?qū)е麻_工時間推遲的，以開工通知載明的時間為開工日期。
（二）承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實際進場施工的，以實際進場施工時間為開工日期。
（三）發(fā)包人或者監(jiān)理人未發(fā)出開工通知，亦無相關(guān)證據(jù)證明實際開工日期的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮開工報告、合同、施工許可證、竣工驗收報告或者竣工驗收備案表等載明的時間，并結(jié)合是否具備開工條件的事實，認定開工日期。該條規(guī)定明確了三種情形下的開工日期如何確定。明確了開工通知載明的開工時間、開工條件具備的時間、實際進場施工時間以及綜合確定開工日期的因素。在考量由工期引發(fā)的法律糾紛時，應(yīng)當(dāng)綜合該條規(guī)定及《建設(shè)工程司法解釋一》第十四條的規(guī)定進行判定。
細化建設(shè)工程鑒定規(guī)則
《建設(shè)工程司法解釋一》第二十三條規(guī)定：當(dāng)事人對部分案件事實有爭議的，僅對有爭議的事實進行鑒定，但爭議事實范圍不能確定，或者雙方當(dāng)事人請求對全部事實鑒定的除外。該規(guī)定是對建設(shè)工程鑒定的原則性規(guī)定，其已經(jīng)完全不能適應(yīng)現(xiàn)實中復(fù)雜的案件情況。實踐中，裁判者過渡依賴鑒定結(jié)果判定工程造價等專門性問題以及當(dāng)事人濫用鑒定程序拖延案件審理期限等問題大量存在， 鑒定規(guī)則亟待細化。
《建設(shè)工程司法解釋二》第十二條：當(dāng)事人在訴訟前已經(jīng)對建設(shè)工程價款結(jié)算達成協(xié)議，訴訟中一方當(dāng)事人申請對工程造價進行鑒定的，人民法院不予準許。
第十三條：當(dāng)事人在訴訟前共同委托有關(guān)機構(gòu)、人員對建設(shè)工程造價出具咨詢意見，訴訟中一方當(dāng)事人不認可該咨詢意見申請鑒定的，人民法院應(yīng)予準許，但雙方當(dāng)事人明確表示受該咨詢意見約束的除外。
第十四條：當(dāng)事人對工程造價、質(zhì)量、修復(fù)費用等專門性問題有爭議，人民法院認為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)向負有舉證責(zé)任的當(dāng)事人釋明。當(dāng)事人經(jīng)釋明未申請鑒定，雖申請鑒定但未支付鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。《建設(shè)工程司法解釋二》第十二條至第十六條的規(guī)定（在此不一一列舉），構(gòu)成了建設(shè)工程鑒定的規(guī)則。有關(guān)鑒定的內(nèi)容占據(jù)了整個司法解釋條文的將近五分之一，可謂是新司法解釋的重要內(nèi)容。首先，在判定案件是否需要鑒定時，應(yīng)當(dāng)注意理解區(qū)分第十二條中的“結(jié)算協(xié)議”與第十三條的“咨詢意見”；其次，應(yīng)當(dāng)注意第十四條中規(guī)定的釋明權(quán)的行使。
細化建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)
《合同法》第二百八十六條規(guī)定了承包人的優(yōu)先受償權(quán)，《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》將建設(shè)工程價款優(yōu)先受償?shù)姆秶薅槌邪嗽诮ㄔO(shè)工程施工中實際支出的費用。與鑒定一樣，這些規(guī)定都過于原則化，無法應(yīng)對復(fù)雜的實踐問題，也無法真正有效的保護和平衡各方利益。有鑒于此，新司法解釋特別通過七個條文對優(yōu)先受償進一步明確。
《建設(shè)工程司法解釋二》第十九條：建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。
第二十條：未竣工的建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人請求其承建工程的價款就其承建工程部分折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。
第二十一條：承包人建設(shè)工程價款優(yōu)先受償?shù)姆秶?strong>依照國務(wù)院有關(guān)行政主管部門關(guān)于建設(shè)工程價款范圍的規(guī)定確定。
承包人就逾期支付建設(shè)工程價款的利息、違約金、損害賠償金等主張優(yōu)先受償?shù)?，人民法?strong>不予支持。
第二十三條：發(fā)包人與承包人約定放棄或者限制建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，損害建筑工人利益，發(fā)包人根據(jù)該約定主張承包人不享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的，人民法院不予支持第一，新司法解釋明確了建設(shè)工程質(zhì)量合格是行使優(yōu)先受償權(quán)的前提，這表明保證工程質(zhì)量是立法的首要價值選擇。第二，新司法解釋側(cè)重對建筑工人權(quán)益的保護，同時也兼顧了發(fā)包人等的利益。首先，鑒于建設(shè)工程合同無效的情形較多，司法解釋并未規(guī)定優(yōu)先受償權(quán)行使的前提是合同有效，最大限度的保護了農(nóng)民工等建筑工人的利益，同時規(guī)定放棄優(yōu)先受償權(quán)的前提是不能損害建筑工人的利益；其次，明確利息、違約金、損害賠償金不在優(yōu)先受償范圍之內(nèi)，兼顧了發(fā)包人的利益。
除上述內(nèi)容外，《建設(shè)工程司法解釋二》還對其他重要問題做了規(guī)定。例如，出借資質(zhì)方的連帶賠償責(zé)任、工程質(zhì)量保證金的返還期限、非必須招標工程進行招標后的工程價款結(jié)算依據(jù)以及實際施工人可以提起代位權(quán)訴訟等。
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