一、訴訟主體的確定
原被告是否適格是起訴時首先應(yīng)核實的問題。起訴不符合法律規(guī)定條件的，法院將不予受理，已受理的也會駁回起訴。被告不適格，會被駁回訴訟請求。遺漏的，又可能影響責(zé)任的承擔(dān)。建設(shè)工程合同糾紛案件的當(dāng)事人通常為建設(shè)工程的發(fā)包人和承包人。根據(jù)《民事訴訟法》等法律和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，應(yīng)根據(jù)不同的情況來具體確定該類糾紛案件的訴訟主體。常見的有以下情況：
1、因拖欠工程款引起的糾紛，承包人將承包的建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)包而由實際施工人起訴承包人的，可不將發(fā)包人列為案件的當(dāng)事人；承包人提出將發(fā)包人列為第三人，并對其主張權(quán)利而發(fā)包人對承包人又負(fù)有義務(wù)的，可將發(fā)包人列為第三人，當(dāng)事人根據(jù)不同的法律關(guān)系承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任；如轉(zhuǎn)包經(jīng)發(fā)包人同意，即屬合同轉(zhuǎn)讓，應(yīng)直接列發(fā)包人為被告。
2、因工程質(zhì)量引起的糾紛，發(fā)包人只起訴承包人，在審理中查明有轉(zhuǎn)包的，應(yīng)追加實際施工人為共同被告，實際施工人與承包人對工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。
3、施工人掛靠其他建筑施工企業(yè)，并以被掛靠建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程合同，而被掛靠建筑施工企業(yè)不愿起訴的，施工人可作為原告起訴，不必將被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同原告。
4、施工人掛靠其他建筑施工企業(yè)，并以被掛靠建筑施工企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程合同而被起訴的，應(yīng)將施工人和被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同被告；被掛靠建筑施工企業(yè)對施工人因承攬的工程不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成發(fā)包人損失的，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
5、兩個以上的承包人聯(lián)合承包工程，由其中一方與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程合同而發(fā)生糾紛的，其他聯(lián)合承包工程的施工人應(yīng)列為共同的原被告。
6、兩個以上的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織或個人合作建設(shè)工程，并對合作建設(shè)工程享有共同權(quán)益的，其中合作一方因與工程的承包人簽訂建設(shè)工程合同而發(fā)生糾紛的，其他合作建設(shè)方應(yīng)列為共同原被告。
7、建設(shè)工程施工合同的發(fā)包人并非建設(shè)工程項目的所有人，發(fā)包人以自己的名義實際履行合同的，建設(shè)工程的所有人應(yīng)與發(fā)包人列為建設(shè)工程施工合同糾紛案件的共同原被告。
8、工程代建合同的受托人以自己的名義與承包人簽訂并履行建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)將工程代建合同的委托人與受托人列為建設(shè)工程施工合同糾紛案件的共同原被告，但建設(shè)工程施工合同明確約定合同義務(wù)由受托人、委托人或發(fā)包人承擔(dān)的，則應(yīng)當(dāng)以受托人、委托人或發(fā)包人為案件的原告或被告。
二、管轄的確定
1、約定管轄管轄的確定，首先應(yīng)核實當(dāng)事人有無有效的約定管轄，包括約定仲裁管轄和約定法院管轄。約定有效，則應(yīng)從約定確定管轄。當(dāng)事人約定不得違反級別管轄和法定管轄。
2、法定管轄。沒有約定管轄的，則按照法定管轄確定管轄地。建設(shè)工程施工合同糾紛為一般合同糾紛，不適用不動產(chǎn)糾紛的專屬管轄。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二十條，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄，因此因建設(shè)工程施工合同發(fā)生糾紛，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。建設(shè)工程施工合同履行地根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十四條規(guī)定指施工行為地。
3、級別管轄的靈活變通。實踐中可根據(jù)需要確定對自己有利的管轄，如可通過增加標(biāo)的額以提高級別管轄；也可以分解標(biāo)的，立案后再追加請求的方案將原本由中院管轄案件交由基層法院管轄。
三、訴前財產(chǎn)保全與訴訟請求
1、應(yīng)否申請訴前財產(chǎn)保全、財產(chǎn)線索及擔(dān)保財產(chǎn)。
訴前財產(chǎn)保全，目的是為了防止被告轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，保證判決順利得到全部執(zhí)行，沒有財產(chǎn)保全的保障，生效裁決極有可能成為無法執(zhí)行的一紙空文，權(quán)益無法得到實現(xiàn)。但錯誤的訴前財產(chǎn)保全需承擔(dān)賠償責(zé)任，因此應(yīng)考慮應(yīng)否訴前財產(chǎn)保全。申請訴前財產(chǎn)保全，應(yīng)提供被申請人的財產(chǎn)線索，同時，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，申請訴前財產(chǎn)保全的，依法應(yīng)提供相應(yīng)的財產(chǎn)作擔(dān)保。因建設(shè)工程施工合同糾紛中的工程款數(shù)額較大，申請保全的財產(chǎn)價值較高。因此，申請前應(yīng)做好提供擔(dān)保財產(chǎn)的準(zhǔn)備，如對擬作擔(dān)保的財產(chǎn)作價值評估等。
2、訴訟請求的確定。
訴訟請求主要依據(jù)雙方之間的合同來確定。訴訟請求應(yīng)明確、具體、完整，對未提出的訴訟請求法院不會審理。且訴訟請求要適當(dāng)，不要隨意擴(kuò)大訴訟請求范圍；無根據(jù)的訴訟請求，除得不到法院支持外，當(dāng)事人還要負(fù)擔(dān)相應(yīng)的訴訟費用。在實踐中，建設(shè)工程施工合同糾紛案中主要應(yīng)審查以下訴訟請求：是否需要解除施工合同、工程款的數(shù)額及利息、違約金、停窩工損失、工程價款優(yōu)先受償權(quán)、提前工期獎或優(yōu)質(zhì)工程獎、預(yù)期利益賠償以及訴訟費用、鑒定費等。
四、證據(jù)的準(zhǔn)備
訴訟活動“以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的原則，而事實不是強調(diào)客觀真實，強調(diào)的是法律上的真實，必須有證據(jù)來證明。因此證據(jù)在訴訟中的作用是決定性的，要有充分的證據(jù)來證明自己的訴訟請求，否則，一切都是徒勞的。建設(shè)工程施工合同糾紛往往有大量證據(jù)，如何收集、篩選、排列證據(jù)，方便法官厘清事實尤為重要。主要應(yīng)注意以下情形：
1、指導(dǎo)當(dāng)事人準(zhǔn)備證據(jù)。根據(jù)訴訟請求，告知和指導(dǎo)當(dāng)事人如何收集與案件事實有關(guān)，對自己有利的證據(jù)。
2、審查現(xiàn)有證據(jù)是否足以支持訴訟請求，如不足，指導(dǎo)當(dāng)事人彌補證據(jù)。因證據(jù)繁多，且時間相對比較緊迫，收集過程中不免有遺漏證據(jù)的可能，因此對現(xiàn)有的證據(jù)應(yīng)該嚴(yán)格審查，考察其證明力的大小。如發(fā)現(xiàn)不足以支持訴訟請求的，應(yīng)盡快告知當(dāng)事人，并指導(dǎo)其及時補充。
3、證據(jù)證明內(nèi)容是否明確、清晰。應(yīng)通過證據(jù)目錄的形式對證據(jù)所需證明的內(nèi)容予以羅列，明確，給法官一個清晰的思路，也方便自己庭審或發(fā)表質(zhì)證意見時使用。
4、證據(jù)的排序是否方便質(zhì)證。質(zhì)證是對證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性以及證明力的有無、大小予以說明和質(zhì)辯的活動或過程，建設(shè)工程施工合同糾紛證據(jù)繁多，科學(xué)合理的證據(jù)排序不僅方便質(zhì)證，亦往往會在一定程度上給法官帶來“好感”。
5、證據(jù)與證據(jù)之間是否沖突。證據(jù)的準(zhǔn)備及審查不應(yīng)僅限于單一證據(jù)，應(yīng)反復(fù)推敲證據(jù)的證明力，掌握證據(jù)之間的關(guān)系，對于互相沖突的證據(jù)仔細(xì)衡量，予以取舍和補充輔助，避免證據(jù)間出現(xiàn)“內(nèi)耗”的情形。
6、是否有需要向相關(guān)部門調(diào)取的證據(jù)。如發(fā)現(xiàn)訴訟請求中現(xiàn)有證據(jù)出現(xiàn)斷鏈或其他不足情形，而當(dāng)事人亦未掌握，應(yīng)考慮向可能持有或保管該證據(jù)的相關(guān)部門調(diào)取。
7、是否存在“新的證據(jù)”。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱為《證據(jù)規(guī)定》）第四十一條的規(guī)定，一審程序中的新的證據(jù)包括：當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當(dāng)事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)；二審程序中的新的證據(jù)包括：一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請調(diào)取的證據(jù)。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中有關(guān)舉證時限規(guī)定的通知第十條規(guī)定，新的證據(jù)應(yīng)綜合以下因素認(rèn)定：（一）證據(jù)是否在舉證期限或者《證據(jù)規(guī)定》第四十一條、第四十四條規(guī)定的其他期限內(nèi)已經(jīng)客觀存在；（二）當(dāng)事人未在舉證期限或者司法解釋規(guī)定的其他期限內(nèi)提供證據(jù)，是否存在故意或者重大過失的情形。
五、訴訟權(quán)利及其行使時限
民事訴訟法規(guī)定了當(dāng)事人在民事訴訟中享有的訴訟權(quán)利，主要有：委托代理人、收集提供證據(jù)、就案件事實進(jìn)行陳述和申辯、進(jìn)行辯論、請求調(diào)解、提起上訴和申請執(zhí)行；依照規(guī)定查閱、復(fù)制本案有關(guān)材料和法律文書，認(rèn)為法庭筆錄有遺漏或者差錯的，有權(quán)申請補正；原告可以放棄或變更訴訟請求；被告可以承認(rèn)或反駁原告的訴訟請求，有權(quán)提起反訴；雙方可以自行和解以及申請回避等權(quán)利。訴訟權(quán)利應(yīng)在法定期限內(nèi)行使，否則將可能承擔(dān)不利的法律后果。具體到建設(shè)工程施工合同糾紛，主要有：
1、申請財產(chǎn)保全。財產(chǎn)保全分為訴訟中財產(chǎn)保全和訴前財產(chǎn)保全。申請訴訟中財產(chǎn)保全，應(yīng)在法院受理案件之后、作出判決之前提出；而訴前財產(chǎn)保全即在起訴之前申請，但根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，申請人在法院采取保全措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。因此，如申請了訴前財產(chǎn)保全，應(yīng)在法院采取保全措施后十五日內(nèi)起訴，否則保全措施將予以解除，且申請錯誤的，應(yīng)賠償給被申請人造成的損失。另外，當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定的時限交納保全費用，未交納的，人民法院將不采取保全措施。
2、舉證期限與申請延期舉證。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第33條規(guī)定，舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認(rèn)可。由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于三十日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計算。如果在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長舉證期限。當(dāng)事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準(zhǔn)許由法院決定。
3、申請工程質(zhì)量、造價、停窩工損失等鑒定。建設(shè)工程施工合同糾紛中，工程質(zhì)量、造價、停窩工損失的鑒定是常見的鑒定情形，根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第二十五的規(guī)定，當(dāng)事人申請鑒定，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。符合本規(guī)定第二十七條規(guī)定的情形，當(dāng)事人申請重新鑒定的除外。對需要鑒定的事項負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或者不預(yù)交鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)對該事實承擔(dān)舉證不能的法律后果。
4、申請證據(jù)保全。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第二十三條的規(guī)定，當(dāng)事人依據(jù)《民事訴訟法》第七十四條的規(guī)定向人民法院申請保全證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。
5、申請證人出庭作證。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第五十四條的規(guī)定，當(dāng)事人申請證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿十日前提出，并經(jīng)人民法院許可。
6、申請法院調(diào)查取證。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第十九條的規(guī)定，當(dāng)事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日。人民法院對當(dāng)事人及其訴訟代理人的申請不予準(zhǔn)許的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或其訴訟代理人送達(dá)通知書。當(dāng)事人及其訴訟代理人可以在收到通知書的次日起三日內(nèi)向受理申請的人民法院書面申請復(fù)議一次。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請之日起五日內(nèi)作出答復(fù)。
7、提起上訴。根據(jù)民事訴訟法第一百四十七條的規(guī)定，當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴，其中可上訴的裁定為不予受理、對管轄權(quán)有異議的或駁回起訴的裁定。
另外，應(yīng)特別注意的是，工程價款優(yōu)先受償權(quán)權(quán)的行使。其雖非訴訟權(quán)利，但其亦有嚴(yán)格的行使期限。最高人民法院《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償問題的批復(fù)》第四條規(guī)定，建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日起或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。因此，建設(shè)工程竣工之日起或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起六個月內(nèi)，應(yīng)提醒承包人積極發(fā)函催促發(fā)包人限期付款。逾期未付的在該六個月期限屆滿前依法提起訴訟，請求法院確認(rèn)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，以避免優(yōu)先權(quán)落空。
六、代理詞的準(zhǔn)備
1、代理詞撰寫。代理詞對法官審慎地分析雙方的意見是很有幫助的，判決中摘錄代理詞的觀點的情況并不少見。因此，在建設(shè)工程施工合同糾紛案中，精心準(zhǔn)備代理詞對案件裁判的作用不言而喻。一份好的代理詞應(yīng)觀點鮮明，論據(jù)充分，適用法律正確，緊密結(jié)合案件事實，分析透徹，條理清晰，予法官及書記員好感。建設(shè)工程施工合同糾紛中，常涉及到合同效力、工程造價、工程款支付的遲延、工期、工程質(zhì)量、停窩工損失及違約責(zé)任承擔(dān)等爭議，當(dāng)事人各執(zhí)一詞。結(jié)合證據(jù)，通過代理詞來陳述案件事實，援用法律依據(jù)支持自己的觀點，反駁對方的觀點，以明確責(zé)任的承擔(dān)。如在工期糾紛中，從發(fā)包人拖延支付工程進(jìn)度款的、拖延出圖時間、單方面設(shè)計變更、額外增加工作量、供料的不及時、指定分包工程延誤等論述工期延誤的原因，又如質(zhì)量糾紛中，設(shè)計缺陷、供材缺陷或發(fā)包人指定分包工程質(zhì)量缺陷、不當(dāng)使用等非承包人的原因?qū)е沦|(zhì)量問題等予以充分論述，使法官信服。
2、代理詞的提交。代理詞大多是代理人在仔細(xì)分析當(dāng)事人提交的證據(jù)材料，針對各方當(dāng)事人爭議的焦點，結(jié)合案件事實和庭審辯論情況等提出的書面意見，即代理詞常在開庭后幾天內(nèi)提交。也有為開庭而準(zhǔn)備的代理詞，便于庭審時作較為系統(tǒng)的發(fā)言，也便于庭審記錄。如代理詞的觀點與庭審實際出入較大，則可庭后整理提交補充代理詞。
七、執(zhí)行階段
1、申請強制執(zhí)行的期間。生效裁決或調(diào)解書確定的給付內(nèi)容常需通過申請執(zhí)行來實現(xiàn)。根據(jù)民事訴訟法第二百一十五條的規(guī)定，當(dāng)事人申請執(zhí)行的期間為二年。申請執(zhí)行時效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。執(zhí)行期間從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算；法律文書未規(guī)定履行期間的，從法律文書生效之日起計算。因此，債權(quán)人應(yīng)注意裁決或調(diào)解書的申請執(zhí)行期限，積極行使申請強制執(zhí)行的權(quán)利。
2、多方位搜尋財產(chǎn)線索。如對被執(zhí)行人的財產(chǎn)采取了保全措施，則依法申請法院拍賣受償。另可通過查詢被執(zhí)行人在工商部門的工商資料、國土部分的房地產(chǎn)資料、銀行的基本結(jié)算戶，以及被執(zhí)行人交納水費、電費、稅款等賬戶，案外人報告或懸賞舉報、被執(zhí)行人關(guān)聯(lián)方等各種途徑獲取被執(zhí)行人財產(chǎn)線索。
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