來源：工程報(bào)
典型
案例
關(guān)于司法鑒定的啟動(dòng)程序的案例
裁判觀點(diǎn)1：雙方約定按固定單價(jià)結(jié)算的，對(duì)工程造價(jià)申請(qǐng)鑒定的，不予支持
【案例1】吳某孝、寧夏金都建筑有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案，最高人民法院(2017)最高法民申126號(hào)，2017.05.08裁判
最高院裁判認(rèn)為：案涉工程無需進(jìn)行造價(jià)鑒定。《工程承包合同》明確約定固定單價(jià)，該約定系吳某孝與富龍平羅分公司真實(shí)意思表示。吳某孝認(rèn)可富龍平羅分公司提交的三份測(cè)量報(bào)告所確定的房屋面積，并同意在此基礎(chǔ)上按照《工程承包合同》約定的單價(jià)確定工程量。二審判決依照《工程承包合同》和測(cè)量報(bào)告確定富龍平羅分公司應(yīng)當(dāng)支付吳某孝工程款25760213元，并無不當(dāng)。
裁判觀點(diǎn)2：工程造價(jià)一次性包定的，無須申請(qǐng)鑒定
【案例2】陜西省第八建筑工程公司第二工程處、中國(guó)人民武裝警察8673部隊(duì)建設(shè)工程施工合同糾紛案，最高人民法院(2017)最高法民申2013號(hào)，2017.06.30裁判
最高院裁判認(rèn)為：因《餐廳工程承包合同》合法有效，該合同約定工程造價(jià)一次性包定，除發(fā)包方下達(dá)設(shè)計(jì)變更外，建材、人工工資漲跌及國(guó)家、省定額調(diào)整等情況合同總價(jià)均不再作調(diào)整。陜西八建公司主張應(yīng)對(duì)本案工程建筑面積進(jìn)行司法鑒定，依鑒定后的實(shí)際面積乘涉案合同約定的每平米單價(jià)1435元來確定本案工程總造價(jià)與合同約定不符?！?、二審法院未準(zhǔn)許陜西八建公司對(duì)建筑面積的鑒定申請(qǐng)適用法律正確。
裁判觀點(diǎn)3：經(jīng)法官釋明后，當(dāng)事人未申請(qǐng)鑒定的，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果
【案例3】墊江縣佳藝美庭家居裝飾有限公司、陳某紅建設(shè)工程施工合同糾紛案，最高人民法院(2017)最高法民申4557號(hào)，2017.11.27裁判
最高院裁判認(rèn)為：佳藝美庭公司申請(qǐng)?jiān)賹徧峤坏摹墩袠?biāo)控制價(jià)》即為原審中佳藝美庭公司舉示的委托四川久遠(yuǎn)工程項(xiàng)目管理咨詢有限公司作出的評(píng)估報(bào)告。由于該評(píng)估報(bào)告系佳藝美庭公司單方委托形成，廣東裝飾四川分公司對(duì)此不予認(rèn)可，且在原審法院向佳藝美庭公司釋明之后，其未申請(qǐng)重新鑒定，故佳藝美庭公司就廣東裝飾四川分公司應(yīng)承擔(dān)整改費(fèi)用的主張未完成舉證義務(wù)，其關(guān)于整改費(fèi)用的主張不能成立。因此佳藝美庭公司有關(guān)應(yīng)依據(jù)《招標(biāo)控制價(jià)》認(rèn)定廣東裝飾四川分公司支付工程整改費(fèi)用的申請(qǐng)?jiān)賹徥掠刹荒艹闪ⅲ挥柚С帧?/span>
【案例4】郭某杰、南通錦國(guó)建設(shè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案，最高人民法院(2019)最高法民申3325號(hào)，2019.9.10裁判
最高院裁判認(rèn)為：一審、二審法院多次向郭某杰釋明需進(jìn)行鑒定才能查明其實(shí)際施工的工程量，但郭某杰均以無需鑒定、無法鑒定等理由拒絕申請(qǐng)鑒定，法院憑現(xiàn)有證據(jù)無法對(duì)其實(shí)際施工量及施工比例作出準(zhǔn)確認(rèn)定。因此，原審法院認(rèn)定郭某杰應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，駁回其訴訟請(qǐng)求并無不當(dāng)。
裁判觀點(diǎn)4：一審放棄鑒定申請(qǐng)，二審又申請(qǐng)鑒定的，如有必要應(yīng)當(dāng)允許，否則不予準(zhǔn)許
【案例5】河南建筑工程有限公司與洛陽龍澤能源有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案，最高人民法院(2020)最高法民申318號(hào)，2020.04.30裁判
最高院裁判認(rèn)為：如果相關(guān)鑒定事項(xiàng)與案件基本事實(shí)有關(guān)，不鑒定不能查清案件基本事實(shí)的，應(yīng)對(duì)鑒定申請(qǐng)予以準(zhǔn)許。本案中，工程造價(jià)鑒定意見屬于案件的基本事實(shí)證據(jù)，河南建筑公司經(jīng)一審法院釋明其具有舉證責(zé)任，但仍拒絕申請(qǐng)鑒定，其應(yīng)對(duì)不能查清案件基本事實(shí)負(fù)主要責(zé)任?？紤]到本案通過其他證據(jù)仍不能確定工程造價(jià)的情況，在二審程序中準(zhǔn)許其鑒定申請(qǐng)，并按照《民事訴訟法》第六十五條、第一百七十條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定進(jìn)行處理更為妥當(dāng)。
【案例6】喻某祥、羅某建設(shè)工程施工合同糾紛案，最高人民法院(2020)最高法民申26號(hào)，2020.05.28裁判
最高院裁判認(rèn)為：一方面，啟動(dòng)鑒定程序是為了查清案涉工程造價(jià)、質(zhì)量等專業(yè)問題，而非完成的部分工程量?！秾徍藞?bào)告》能夠清楚真實(shí)反映案涉工程一標(biāo)段的工程量，能夠作為案涉工程價(jià)款的結(jié)算依據(jù)，本案沒有必要進(jìn)行司法鑒定。另一方面，《建設(shè)工程司法解釋（二）》第十四條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)工程造價(jià)、質(zhì)量、修復(fù)費(fèi)用等專門性問題有爭(zhēng)議，人民法院認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)向負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人釋明。當(dāng)事人經(jīng)釋明未申請(qǐng)鑒定，雖申請(qǐng)鑒定但未支付鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。一審訴訟中負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人未申請(qǐng)鑒定，雖申請(qǐng)鑒定但未支付鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，二審訴訟中申請(qǐng)鑒定，人民法院認(rèn)為確有必要的，應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第一百七十條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定處理?！北景钢校粚彿ㄔ阂褜?duì)鑒定事項(xiàng)進(jìn)行專門釋明，而聯(lián)合公司在申請(qǐng)鑒定之后又撤回鑒定申請(qǐng)，故聯(lián)合公司應(yīng)承擔(dān)對(duì)喻某祥、羅某完成工程量舉證不能的責(zé)任。
裁判觀點(diǎn)5：二審申請(qǐng)鑒定應(yīng)及時(shí)提供鑒定檢材，否則應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果
【案例7】湖北鼎新建設(shè)集團(tuán)有限公司、漢川科兆水務(wù)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案，最高人民法院(2018)最高法民申1326號(hào)，2018.05.29裁判
最高院裁判認(rèn)為：無論何種情況，鑒定程序都是為了解決案件待證事實(shí)的認(rèn)定問題。因此，鑒定的啟動(dòng)與待證事實(shí)的舉證責(zé)任分配不可分離。本案中，二審法院為查明事實(shí)，責(zé)令鼎新公司在庭審結(jié)束后一周內(nèi)提交案涉工程系其單獨(dú)完成的相關(guān)證據(jù)，包括施工簽證單、建設(shè)材料的耗費(fèi)、人工工資支出等證據(jù)，但鼎新公司未提交，也不能對(duì)其未提交上述證據(jù)作出合理解釋。依照《民事證據(jù)規(guī)定》第25條規(guī)定，對(duì)需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對(duì)案件爭(zhēng)議的事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)對(duì)該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。
建設(shè)工程施工合同無效認(rèn)定的相關(guān)規(guī)范
《建設(shè)工程施工合同司法解釋（一）》的相關(guān)規(guī)定
第1條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。
第2條 建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。
第3條 建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。
因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯(cuò)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
第4條 承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。
第5條 承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，當(dāng)事人請(qǐng)求按照無效合同處理的，不予支持。
《建設(shè)工程施工合同司法解釋（二）》的相關(guān)規(guī)定
第1條 招標(biāo)人和中標(biāo)人另行簽訂的建設(shè)工程施工合同約定的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價(jià)款等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，與中標(biāo)合同不一致，一方當(dāng)事人請(qǐng)求按照中標(biāo)合同確定權(quán)利義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。
招標(biāo)人和中標(biāo)人在中標(biāo)合同之外就明顯高于市場(chǎng)價(jià)格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)單位捐贈(zèng)財(cái)物等另行簽訂合同，變相降低工程價(jià)款，一方當(dāng)事人以該合同背離中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容為由請(qǐng)求確認(rèn)無效的，人民法院應(yīng)予支持。
第2條 當(dāng)事人以發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)為由，請(qǐng)求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人在起訴前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)的除外。
發(fā)包人能夠辦理審批手續(xù)而未辦理，并以未辦理審批手續(xù)為由請(qǐng)求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院不予支持。
第3條 建設(shè)工程施工合同無效，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，應(yīng)當(dāng)就對(duì)方過錯(cuò)、損失大小、過錯(cuò)與損失之間的因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。
損失大小無法確定，一方當(dāng)事人請(qǐng)求參照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、建設(shè)工期、工程價(jià)款支付時(shí)間等內(nèi)容確定損失大小的，人民法院可以結(jié)合雙方過錯(cuò)程度、過錯(cuò)與損失之間的因果關(guān)系等因素作出裁判。
第11條 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格，一方當(dāng)事人請(qǐng)求參照實(shí)際履行的合同結(jié)算建設(shè)工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。
實(shí)際履行的合同難以確定，當(dāng)事人請(qǐng)求參照最后簽訂的合同結(jié)算建設(shè)工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。
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