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刑事判決書中關(guān)于追繳、退賠問(wèn)題

2018.02.12

筆者最近遇到如下一法律咨詢。案情簡(jiǎn)述如下：犯罪嫌疑人李某于2011年6月至2012年5月間，累計(jì)詐騙三名受害人人民幣241000元，后于2013年11月被人民法院依法宣判。判決書主文含有以下兩條內(nèi)容：“第一判處被告人有期徒刑六年，第二對(duì)涉案贓款予以追繳后返還被害人，不足部分責(zé)令被告人予以退賠”。本案無(wú)人上訴，判決隨后生效。2014年5月，其中的一名受害人朱某自行向法院提出民事訴訟要求李某返還110000元，但某法院派出法庭告知其本案不能予以立案，而應(yīng)直接申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，但是隨后在本部法院，執(zhí)行庭庭長(zhǎng)告知其本案無(wú)法強(qiáng)制執(zhí)行。本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)可以歸結(jié)為以下幾點(diǎn)：
1、該份刑事判決書是否可以申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行？
答案是否定的。雖然在《最高人民法院關(guān)于人民法院財(cái)產(chǎn)刑執(zhí)行的若干規(guī)定》第五章第29條規(guī)定，追繳被告人的違法所得判決生效后，被害人可以向法院申請(qǐng)執(zhí)行，也可以要求原追繳機(jī)構(gòu)依法追繳。被害人申請(qǐng)執(zhí)行的，應(yīng)該受理。但是在由于該份判決書沒(méi)有對(duì)具體的返還數(shù)額有明確判決，對(duì)于追繳的相關(guān)情況也未加以說(shuō)明，因此無(wú)法作為執(zhí)行的依據(jù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院財(cái)產(chǎn)刑執(zhí)行的若干規(guī)定》第二章第8條，判處財(cái)產(chǎn)刑及追繳、責(zé)令退賠的，判決書內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確、具體。判處沒(méi)收部分財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)判明具體的財(cái)產(chǎn)及數(shù)額，判處違法所得予以追繳或責(zé)令退賠的，應(yīng)當(dāng)在判決主文中寫明財(cái)物的名稱、數(shù)額、現(xiàn)狀及對(duì)象。對(duì)于查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)明確處置方式。因此該份判決書無(wú)法強(qiáng)制執(zhí)行。
2、該案是否可以提起刑事附帶民事訴訟或單獨(dú)提起民事訴訟？
答案也是否定的。根據(jù)刑事訴訟法司法解釋139條的有關(guān)規(guī)定，被告人非法占有、處置被害人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依法予以追繳或者責(zé)令退賠。被害人提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。追繳、退賠的情況，可以作為量刑情節(jié)考慮。再有《最高人民法院關(guān)于適用刑法第六十四條有關(guān)規(guī)定的批復(fù)》（以下簡(jiǎn)稱《批復(fù)》）當(dāng)中也明確了，被告人非法占有、處置被害人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依法予以追繳或者責(zé)令退賠。據(jù)此，追繳或者責(zé)令退賠的具體內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)在判決主文中寫明；其中，判決前已經(jīng)發(fā)還被害人的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)注明。被害人提起附帶民事訴訟，或者另行提起民事訴訟請(qǐng)求返還被非法占有、處置的財(cái)產(chǎn)的，人民法院不予受理。因此本案也不能提起刑事附帶民事訴訟和單獨(dú)的民事訴訟。這與2000年《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問(wèn)題的規(guī)定》存在出入，在2000年規(guī)定中明確了，經(jīng)過(guò)追繳或者退賠仍不能彌補(bǔ)損失，被害人向人民法院民事審判庭另行提起民事訴訟的，人民法院可以受理。但是在《批復(fù)》里，直接否定了另行提起民事訴訟的可能性。在《批復(fù)》中有這樣的內(nèi)容：經(jīng)過(guò)追繳或者退賠，贓物（原物）沒(méi)有全部追繳，贓款（本金）沒(méi)有全部退賠，或者兼而有之，被害人的損失仍未得到彌補(bǔ)，此種情形，一般表明贓物已無(wú)法追繳，被告人也無(wú)退賠能力，類似于無(wú)法執(zhí)行的情況。但是，由于已經(jīng)在刑事判決中判決繼續(xù)追繳或者責(zé)令退賠，任何時(shí)候，只要發(fā)現(xiàn)被告人有財(cái)產(chǎn)，司法機(jī)關(guān)均可依法追繳或者強(qiáng)制執(zhí)行。被害人另行提起民事訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)不予受理，否則就會(huì)造成刑事判決和民事判決的重復(fù)、沖突。即使以前的刑事判決中沒(méi)有繼續(xù)追繳或者責(zé)令退賠的內(nèi)容，也應(yīng)當(dāng)繼續(xù)通過(guò)刑事訴訟途徑予以彌補(bǔ)和解決，不宜通過(guò)民事訴訟程序解決。
于是在這個(gè)問(wèn)題的基礎(chǔ)上可以引申出這樣一個(gè)問(wèn)題，什么樣的刑事案件可以提起附帶民事訴訟？關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，可以這樣簡(jiǎn)單地理解，在犯罪構(gòu)成中涉及到以非法占有為目的的犯罪，都不能提起附帶民事訴訟，例如：盜竊、詐騙、搶奪、搶劫、侵占等等，可以說(shuō)大多數(shù)侵財(cái)類案件都屬于此類不能提起附帶民事訴訟的案件，但是不包括毀壞財(cái)物類犯罪。涉及到人身?yè)p害的案件可以提起附帶民事訴訟，例如：故意傷害、故意殺人、交通肇事、搶劫致人受傷死亡等。但是如果單獨(dú)提起精神損害賠償也是不予受理的。
有人提出可以對(duì)該份刑事判決書提出再審抗訴。但是筆者認(rèn)為這是不合適的。申請(qǐng)?jiān)賹彽那疤崾?，法院在審理案件時(shí)對(duì)事實(shí)認(rèn)定存在錯(cuò)誤或適用法律錯(cuò)誤或兼而有之，但是在該份判決書中，事實(shí)的認(rèn)定與法律的適用都沒(méi)有問(wèn)題，我只能說(shuō)這份判決書存在瑕疵，因此筆者認(rèn)為無(wú)法通過(guò)再審抗訴完成救濟(jì)。
此案提醒我們，涉及財(cái)產(chǎn)的刑事案件，雖然在刑事責(zé)任追究方面由公訴機(jī)關(guān)進(jìn)行，但受害人最好委托律師參與到審判過(guò)程中，在財(cái)產(chǎn)的追繳和退賠方面促使法官能出具一份可供執(zhí)行的判決書，不會(huì)讓自己在判決書生效后進(jìn)入一種權(quán)利難以救濟(jì)的狀態(tài)。

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