我國(guó)《公司法》明確規(guī)定了股東成立公司的出資形式，即貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)；也就是說(shuō)，衡量財(cái)產(chǎn)或權(quán)利能否用作出資的標(biāo)準(zhǔn)主要有兩項(xiàng)：一是能否作價(jià)評(píng)估，二是能否依法轉(zhuǎn)讓。
參照上述標(biāo)準(zhǔn)和現(xiàn)行法律規(guī)定，哪類(lèi)土地使用權(quán)可以作為出資成立公司？哪類(lèi)不能呢？以土地使用權(quán)出資又需要注意哪些方面呢？
一、法律規(guī)定允許出資的土地使用權(quán)
（一）建設(shè)用地使用權(quán)
1、國(guó)有土地上的建設(shè)用地使用權(quán)
根據(jù)《物權(quán)法》第一百三十五條和第一百四十三條規(guī)定，建設(shè)用地使用權(quán)人依法對(duì)國(guó)家所有的土地享有占有、使用和收益的權(quán)利，有權(quán)將建設(shè)用地使用權(quán)直接出資，但法律另有規(guī)定的除外。
2、農(nóng)民集體所有的土地上的建設(shè)用地使用權(quán)
根據(jù)《土地管理法》第十條和第六十條規(guī)定，農(nóng)民集體所有的土地上的建設(shè)用地使用權(quán)不能直接用于出資，必須先持有關(guān)批準(zhǔn)文件向縣級(jí)以上地方人民政府土地行政主管部門(mén)提出申請(qǐng)，由縣級(jí)以上地方人民政府按照省級(jí)政府規(guī)定的批準(zhǔn)權(quán)限批準(zhǔn)；但是涉及占用農(nóng)用地的，應(yīng)當(dāng)辦理農(nóng)用地轉(zhuǎn)用審批手續(xù)。
（二）通過(guò)招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商方式取得的農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)
根據(jù)《物權(quán)法》第一百三十三條，通過(guò)招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒地等農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，依照農(nóng)村土地承包法等法律和國(guó)務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，可以轉(zhuǎn)讓、入股、抵押或者以其他方式流轉(zhuǎn)。采取上述三種方式承包的農(nóng)村土地主要是不宜采取家庭承包方式承包的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地。
二、法律未規(guī)定允許出資的土地使用權(quán)
（一）以家庭承包方式取得的農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)
《物權(quán)法》第一百二十八條規(guī)定：土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)人依照農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，有權(quán)將土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)采取轉(zhuǎn)包、互換、轉(zhuǎn)讓等方式流轉(zhuǎn)。
《農(nóng)村土地承包法》第三十二條規(guī)定：通過(guò)家庭承包取得的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或者其他方式流轉(zhuǎn)。
將上述兩條法律規(guī)定與《物權(quán)法》第一百三十三條規(guī)定對(duì)比來(lái)看，雖然三者都采取了列舉式的立法模式，但《物權(quán)法》第一百三十三條明確規(guī)定“通過(guò)招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒地等農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，依照農(nóng)村土地承包法等法律和國(guó)務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，可以“入股”方式流轉(zhuǎn)；而針對(duì)家庭承包取得的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)并未明確規(guī)定可以“入股”方式流轉(zhuǎn)。
（二）宅基地使用權(quán)
根據(jù)《土地管理法》第六十三條規(guī)定,農(nóng)民集體所有的土地的使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)，比如宅基地使用權(quán)不可用于出資；但是符合土地利用總體規(guī)劃并依法取得建設(shè)用地的企業(yè)，因破產(chǎn)、兼并等法定情形致使土地使用權(quán)依法發(fā)生轉(zhuǎn)移的除外。
也就是說(shuō)，農(nóng)民集體所有的土地的使用權(quán)，只有在符合《土地管理法》第六十條規(guī)定的條件下，才能作為出資使用。
三、律師建議
以土地使用權(quán)作為出資，特別需要注意以下三個(gè)方面：
（一）劃撥轉(zhuǎn)為出讓
如果是劃撥方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)，必須辦理土地變更手續(xù)，將劃撥轉(zhuǎn)為出讓?zhuān)诵牡囊徊骄褪窍驀?guó)家補(bǔ)繳土地出讓金。
（二）解除權(quán)利負(fù)擔(dān)
如果擬用于出資的土地使用權(quán)上設(shè)置了擔(dān)保，必須首先解除權(quán)利負(fù)擔(dān)，否則不允許出資。
（三）交付登記并重
對(duì)于公司而言，不僅要事實(shí)上能夠使用土地，也要確認(rèn)法律上的歸屬，因此，以土地使用權(quán)進(jìn)行出資，必須滿(mǎn)足交付加登記兩個(gè)條件。
四、相關(guān)法律法規(guī)
除上述引用的《物權(quán)法》、《土地管理法》和《農(nóng)村土地承包法》外，本文同時(shí)參考《公司法》及《公司法解釋?zhuān)ㄈ返诎藯l和第十條規(guī)定。
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