重要通知
2017年6月16日,陳寧律師受尤揚律師事務(wù)所邀請,與大家分享刑辯律師的庭前準(zhǔn)備要點,劉微微律師為大家?guī)硇淌掳讣b定意見的質(zhì)證方略,活動取得圓滿成功。
一、陳寧律師分享刑辯律師的庭前準(zhǔn)備工作
(一)溝通
1、與被告人溝通。確定辯護思路,端正庭審態(tài)度;告知注意事項,熟悉庭審流程;預(yù)測可能問題,模擬法庭發(fā)問;教導(dǎo)親自質(zhì)證,大膽提出異議;學(xué)習(xí)自行辯論,明晰陳述事實。
2、與法官溝通。如有申請鑒定人、證人出庭,應(yīng)確認(rèn)合議庭是否發(fā)放通知書,如確認(rèn)已通知,庭審未到,就可主張鑒定人意見,證人證言不得采納。
3、與公訴人溝通。確認(rèn)示證方式,提前交換證據(jù),告知辯護思路。
4、與家屬溝通。告知庭審紀(jì)律,落實旁聽證。
(二)書面材料
1、制作發(fā)問提綱。直接發(fā)問對查明案件事實最有效,因此發(fā)問環(huán)節(jié)要早做準(zhǔn)備,問題要充分,要有深度。
2、制作質(zhì)證提綱。證據(jù)是能否定罪量刑的關(guān)鍵,要明晰證據(jù)對應(yīng)的案件事實,找出有利證據(jù),以及瑕疵證據(jù),做好質(zhì)證意見。
3、制作證據(jù)目錄。對于自行收集的無罪、罪輕等有利證據(jù)進行整理,明確證據(jù)來源,名稱,制作人,證明目的,將原件進行提交,并做好復(fù)制備份工作。對于控方掌握的有力證據(jù)未出示的,要提出申請。
4、制作辯護提綱。要明晰案件事實,把握爭議焦點,搜集所能找到的相關(guān)法律條文、司法解釋、指導(dǎo)案例、學(xué)術(shù)觀點等,要做到有理有據(jù)。
二、劉薇薇律師分享刑事案件鑒定意見的質(zhì)證方略
先是定性,何為鑒定意見?鑒定人運用科學(xué)技術(shù)或者專門知識,對訴訟中所涉及的專門性問題通過分析判斷所形成的鑒別意見。此次分享,劉律師將質(zhì)證要點分為六大塊,分別是:一、鑒定意見與待證事實的關(guān)聯(lián)性;二、鑒定機構(gòu)和鑒定人有無資質(zhì)和專業(yè)能力;三、檢材和樣本來源是否明確,是否受到污染;四、鑒定程序是否合法;五、鑒定過程和方法是否規(guī)范;六、鑒定意見的簽章是否規(guī)范。由于時間有限,著重講述了中間四個大點。
(一)鑒定機構(gòu)和鑒定人的鑒定資質(zhì)和專業(yè)能力
司法鑒定專家咨詢意見不可以替代鑒定意見,可以作為彈劾鑒定意見的線索和材料,作為申請補充鑒定或者重新鑒定的依據(jù)。質(zhì)證時,遵循:1、司法鑒定專家咨詢委員會不具有法定的司法鑒定資質(zhì);2、專家不是法定的司法鑒定人;3、違背司法鑒定親歷性的原則。
依《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》,由國務(wù)院司法行政部門主管全國鑒定人和鑒定機構(gòu)的登記管理工作;依《公安機關(guān)鑒定規(guī)則》,經(jīng)公安機關(guān)登記管理部門核準(zhǔn)登記,取得鑒定機構(gòu)資格證書并開展鑒定工作的機構(gòu)和個人也可以從事司法鑒定工作,是是國家司法鑒定工作的重要組成部分。從理論上說,公安部鑒定規(guī)則違背上位法的規(guī)定,應(yīng)屬無效。但在實踐中如碰到這種情況,如果鑒定意見附有公安部門頒發(fā)的鑒定資質(zhì),則不應(yīng)作為質(zhì)證重點;如果沒有公安部門頒發(fā)的鑒定資質(zhì),要以彼之矛攻彼之盾,用《公安部司法鑒定規(guī)則》的規(guī)定質(zhì)疑其鑒定資質(zhì)。
檢測報告和證據(jù)報告依《刑訴法解釋》規(guī)定,可以作為定罪量刑的參考,實踐中,有法定司法鑒定機構(gòu)而委托了無資質(zhì)的機構(gòu),不應(yīng)采納;無法定司法鑒定機構(gòu)而委托了無資質(zhì)的機構(gòu),有專業(yè)知識,可做參考。
鑒定機構(gòu)和鑒定人具有的資質(zhì)是分類別的,鑒定機構(gòu)是具有業(yè)務(wù)范圍的,在鑒定意見的質(zhì)證中要特別注意,以防超出業(yè)務(wù)范圍,對于鑒定的類別定性也要加以關(guān)注。
(二)檢材和樣本
以幾個親身經(jīng)歷的案件作為切入點,告知什么情況下檢材和樣本是有問題的,提取的程序性問題特別是行刑交叉案件要格外關(guān)注。
(三)鑒定程序
根據(jù)《司法鑒定程序通則》的規(guī)定,結(jié)合辦理過的玩忽職守案件,詳細(xì)歸納了鑒定程序的要點:不得違規(guī)會見;核對并記錄鑒定材料名稱、種類、數(shù)量、性狀等;不得接受的六種委托;提取需要兩名鑒定人員;回避(容易忽視);補充鑒定和重新鑒定的情形。
(四)鑒定過程和方法
要明確鑒定方法,就要了解鑒定材料,以“海南黃花梨案”為例,介紹了錢列陽大律師在辦案過稱中為了了解黃花梨的鑒定方法,多方咨詢學(xué)習(xí),熟練掌握評估方法。告誡年輕律師不僅要學(xué)習(xí)法律知識,還要學(xué)習(xí)案件涉及的相關(guān)專業(yè)知識,如資產(chǎn)評估準(zhǔn)則,價格認(rèn)定機制等。
明確專家證人制度,提出申請鑒定人出庭是把雙刃劍。涉及到檢材、鑒定方法、鑒定程序的質(zhì)證,盡量申請鑒定人出庭(須在證據(jù)、法條、專業(yè)知識上有充分準(zhǔn)備);涉及到鑒定資質(zhì)問題,不申請出庭,不給狡辯機會。
三、現(xiàn)場提問
鑒定意見作為刑事辯護的重要部分,又因為其有專業(yè)性的限制,許多年輕律師實踐中都存在不少困惑,臺下多名年輕律師紛紛向劉律師請教,氣氛熱烈異常。
陳寧律師簡介:
陳寧,中國人民大學(xué)刑法學(xué)碩士研究生,執(zhí)業(yè)八年來,堅持走專業(yè)化道路,擅長職務(wù)犯罪、復(fù)雜經(jīng)濟犯罪、死刑案件辯護,堅持規(guī)范執(zhí)業(yè),做精品案、良心案,“把每一份委托都當(dāng)做自己的榮譽勛章”。
工作之余,熱心公益,先后為青少年普法講座達萬余人次,被中國司法部、中央綜治辦和中國關(guān)工委聯(lián)合授予“全國青少年普法教育先進個人”榮譽稱號;被河南省關(guān)工委普法活動督導(dǎo)組授予“河南省青少年普法教育先進個人”榮譽稱號,被河南省律協(xié)授予“十佳公益律師”榮譽稱號。
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