來源:上海律協(xié)
供稿:上海律協(xié)勞動與社會保障業(yè)務(wù)研究委員會
目錄
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一、招聘入職
1.求職人員參加面試、報到時,用人單位是否可以要求出示健康碼和行程卡?
2.用人單位是否可以拒絕招聘、錄用感染過新冠肺炎或曾確診為無癥狀感染的勞動者?
3.用人單位的招聘信息中,是否可以限制來自中高風(fēng)險地區(qū)求職人員應(yīng)聘?
4.求職人員接受聘用通知(offer letter)后,因被隔離或所在區(qū)域受到管控而無法按時報到入職,用人單位是否可以撤銷聘用通知?
5.求職人員接受聘用通知(offer letter)后,未開始工作即被隔離或所在區(qū)域受到管控,用人單位是否需要支付工資?
6.勞動者在試用期內(nèi)遇到被隔離或所在區(qū)域受到管控等特殊情形,用人單位是否可以延長試用期?
7.因疫情導(dǎo)致無法及時線下簽訂或者續(xù)訂書面勞動合同,用人單位是否應(yīng)當(dāng)支付未簽勞動合同的二倍工資差額?
二、用工管理
1.用人單位可以采取哪些用工管理措施,應(yīng)對疫情導(dǎo)致的生產(chǎn)經(jīng)營困難?
2.疫情期間,用人單位如何與其他單位進行“共享用工”?
3.根據(jù)上海市2022年3月31日發(fā)布的階梯式管控方案,如果因疫情防控措施,導(dǎo)致勞動者不能及時返崗上班的,用人單位如何處理?
4.勞動者以存在疫情風(fēng)險為由拒絕服從工作安排,如何處理?
5.用人單位未提供口罩或消毒液等防疫用品,勞動者是否可以拒絕上班?
6.用人單位根據(jù)疫情防控需要制訂的衛(wèi)生防疫等規(guī)章制度,勞動者是否應(yīng)當(dāng)遵守?
7.隨著疫情防控常態(tài)化,用人單位在規(guī)章制度包含哪些方面的內(nèi)容更有利于用工管理?
三、工資待遇
1.勞動者被確診患有新型冠狀病毒肺炎在隔離治療期間或疑似患病被隔離期間的工資如何支付?
2.勞動者作為密接者被居家隔離,用人單位是否需要正常發(fā)放工資?
3.受疫情影響,用人單位是否可以延期支付工資?
4.用人單位受疫情影響緩發(fā)工資,勞動者據(jù)此解除勞動合同能否獲得經(jīng)濟補償?
5.勞動者被隔離在辦公場所無法回家,是否可以要求用人單位支付加班工資?
6.新冠肺炎患者治愈后或隔離期結(jié)束后,對仍需停止工作進行治療的勞動者,用人單位如何支付其工資?
7.如因辦公場所被封閉,勞動者無法進入辦公場所工作的,工資應(yīng)該如何發(fā)放?
8.執(zhí)行工作任務(wù)出差的勞動者,因疫情未能及時返崗期間,用人單位如何支付工資?
9.因疫情導(dǎo)致經(jīng)營困難,用人單位是否可以單方對勞動者進行調(diào)崗降薪?
10.疫情防控期間,醫(yī)護人員和有關(guān)防控人員有什么額外待遇?
11.女職工產(chǎn)假與用人單位停工停產(chǎn)期間重疊的,工資如何發(fā)放?
12.醫(yī)護人員、核酸檢測人員因履行工作職責(zé)感染新冠肺炎的,是否屬于工傷?
13.勞動者被確診患新型冠狀病毒肺炎,醫(yī)療費用如何處理?
14.勞動者如果感染新冠肺炎,醫(yī)療期如何計算?
三、勞動合同續(xù)約、解除與終止
1.疫情防控期間,勞動者拒絕居家辦公的,用人單位是否可以不支付勞動報酬甚至解除勞動合同?
2.封控措施解除后,勞動者拒絕返崗上班,用人單位應(yīng)當(dāng)如何處理?
3.勞動者因疫情防控?zé)o法出勤、不勝任工作或公司組織架構(gòu)調(diào)整,用人單位能否與其解除勞動合同?
4.疫情期間,用人單位是否可以進行經(jīng)濟性裁員?
5.勞動者在疫情防控期間,出現(xiàn)嚴重違規(guī)、重大過失等工作失職等問題,是否可以解除勞動合同?
6.勞動者違反政府疫情防控措施拒絕治療、醫(yī)學(xué)觀察、醫(yī)學(xué)檢查、隔離,用人單位是否可以解除勞動合同?
7.因疫情導(dǎo)致勞務(wù)派遣人員不能返崗工作的,用工單位是否可以退回勞務(wù)派遣人員?
8.疫情防控期間,勞動合同到期如何處理?
四、休息休假
1.因疫情需要,用人單位是否可以安排勞動者超長時間加班?
2.受疫情影響導(dǎo)致勞動者居家隔離或所在區(qū)域管控,用人單位是否可以安排勞動者休帶薪年休假、企業(yè)福利假或調(diào)休?
3.用人單位是否有權(quán)拒絕未接種新冠肺炎疫苗的勞動者進入辦公場所?
4.勞動者未被隔離、管控,能否以存在疫情風(fēng)險為由拒絕出勤工作?
5.用人單位因受疫情影響導(dǎo)致無法繼續(xù)經(jīng)營或生產(chǎn)經(jīng)營困難的,是否可以停工停產(chǎn)?
6.停工停產(chǎn)的“一個工資支付周期”如何理解?
7.用人單位決定停工停產(chǎn),有哪些前提條件及程序?
8.用人單位是否可以部分停工停產(chǎn)?
9.停工停產(chǎn)期間,勞動者可以拒絕用人單位安排的工作嗎?
10.用人單位是否可以要求勞動者持核酸檢測報告出勤?
11.如有關(guān)部門要求勞動者持核酸檢測陰性報告上班,但勞動者拒絕或無相應(yīng)報告,用人單位如何處理?
12.如經(jīng)用人單位督促、提醒后,勞動者仍拒絕進行核酸檢測,用人單位應(yīng)該如何處理?
13.勞動者疑似或確診新型冠狀病毒感染,用人單位是否可以要求勞動者提供體檢證明或者康復(fù)證明?
14.勞動者疑似或確診新冠肺炎后,故意隱瞞病情返崗工作,用人單位是否可以以此為由解除勞動合同?
15.受疫情影響,用人單位破產(chǎn)或提前解散是否需要支付勞動者經(jīng)濟補償金?
五、勞動爭議處理
16.受疫情影響,不能及時申請仲裁、提起訴訟或上訴的,怎么辦?
一
?
招聘入職
?
1. 求職人員參加面試、報到時,用人單位是否可以要求出示健康碼和行程卡?
答:可以。
根據(jù)疫情防控要求,用人單位了解求職人員防疫信息,是雇主知情權(quán)和遵從防疫規(guī)定的體現(xiàn)。公民提供防疫信息,是配合政府防疫工作法定義務(wù),求職人員應(yīng)予配合用人單位提供健康碼、行程卡等防疫相關(guān)信息。
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參考規(guī)定:
(1)《中華人民共和國勞動合同法》第八條規(guī)定:“用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況,勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明。”
(2)《中華人民共和國傳染病防治法》第三十一條規(guī)定:“任何單位和個人發(fā)現(xiàn)傳染病病人或者疑似傳染病病人時,應(yīng)當(dāng)及時向附近的疾病預(yù)防控制機構(gòu)或者醫(yī)療機構(gòu)報告?!?/p>
2. 用人單位是否可以拒絕招聘、錄用感染過新冠肺炎或曾確診為無癥狀感染的勞動者?
答:不可以。
感染過新冠肺炎的勞動者或曾確診為無癥狀感染的勞動者,如已結(jié)束隔離或已治愈,應(yīng)享有平等就業(yè)的權(quán)利。用人單位不得以曾被隔離、無癥狀或感染過新冠肺炎為由,拒絕招錄勞動者。用人單位因此拒絕招錄勞動者的,可能構(gòu)成就業(yè)歧視,勞動者可以侵害平等就業(yè)權(quán)為由向人民法院提起訴訟,要求用人單位承擔(dān)民事侵權(quán)等法律責(zé)任。
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參考規(guī)定:
(1)《中華人民共和國勞動法》第三條規(guī)定:“勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利......”
(2)《中華人民共和國就業(yè)促進法》第三十條規(guī)定:“用人單位招用人員,不得以是傳染病病原攜帶者為由拒絕錄用。但是,經(jīng)醫(yī)學(xué)鑒定傳染病病原攜帶者在治愈前或者排除傳染嫌疑前,不得從事法律、行政法規(guī)和國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止從事的易使傳染病擴散的工作?!?/p>
(3)《中華人民共和國傳染病防治法》第十六條規(guī)定:“國家和社會應(yīng)當(dāng)關(guān)心、幫助傳染病病人、病原攜帶者和疑似傳染病病人,使其得到及時救治。任何單位和個人不得歧視傳染病病人、病原攜帶者和疑似傳染病病人。傳染病病人、病原攜帶者和疑似傳染病病人,在治愈前或者在排除傳染病嫌疑前,不得從事法律、行政法規(guī)和國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止從事的易使該傳染病擴散的工作?!?/p>
3. 用人單位的招聘信息中,是否可以限制來自中高風(fēng)險地區(qū)求職人員應(yīng)聘?
答:不可以。
用人單位在招聘通知中將來自中高風(fēng)險地區(qū)的求職人員排除在外,構(gòu)成就業(yè)歧視。用人單位招聘的人員來自中高風(fēng)險地區(qū)時,應(yīng)預(yù)先做好疫情防控工作,確保求職人員符合本地疫情防控要求。
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參考規(guī)定:
(1)《中華人民共和國就業(yè)促進法》第三條規(guī)定:“勞動者依法享有平等就業(yè)和自主擇業(yè)的權(quán)利。勞動者就業(yè),不因民族、種族、性別、宗教信仰等不同而受歧視。”
(2)《人力資源社會保障部、教育部、財政部、交通運輸部、國家衛(wèi)生健康委關(guān)于做好疫情防控期間有關(guān)就業(yè)工作的通知》第三條規(guī)定:“......維護勞動者合法權(quán)益,各類人力資源服務(wù)機構(gòu)和用人單位不得發(fā)布拒絕招錄疫情嚴重地區(qū)勞動者的招聘信息。各類用人單位不得以來自疫情嚴重地區(qū)為由拒絕招用相關(guān)人員。對因疫情導(dǎo)致勞動者暫不能返崗提供正常勞動的,tg89i不得解除勞動合同或退回勞務(wù)派遣用工?!?/p>
4. 求職人員接受聘用通知(offer letter)后,因被隔離或所在區(qū)域受到管控而無法按時報到入職,用人單位是否可以撤銷聘用通知?
答:不可以,建議協(xié)商解決。
用人單位與求職人員雖未建立勞動關(guān)系,但用人單位發(fā)出的聘用通知屬于法律意義上的“要約”,求職人員的確認和同意構(gòu)成“承諾”,此時的聘用通知對雙方均具有法律約束力。
如果報到入職時求職人員受疫情防控政策影響(如處于封控區(qū)、管控區(qū)、需跨越黃浦江等),導(dǎo)致無法按時報到入職,因此種情況不可歸責(zé)于求職人員,則用人單位不可單方撤銷聘用通知,否則可能構(gòu)成締約過失,承擔(dān)相應(yīng)民事法律責(zé)任。
為配合疫情防控政策,盡量減少人員流動,建議用人單位與求職人員協(xié)商延遲報到入職時間,或者在工作性質(zhì)和條件允許的情況下,用人單位安排勞動者遠程辦理入職和安排工作。
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參考規(guī)定:
(1)《中華人民共和國勞動合同法》第七條規(guī)定:“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查?!钡谑畻l第三款規(guī)定:“用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關(guān)系自用工之日起建立?!?/p>
(2)《中華人民共和國民法典》第五百條第三項規(guī)定:“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一,造成對方損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任:......(三)有其他違背誠信原則的行為”。
5. 求職人員接受聘用通知(offer letter)后,未開始工作即被隔離或所在區(qū)域受到管控,用人單位是否需要支付工資?
答:無需支付工資。
盡管求職人員已經(jīng)接受聘用通知,但用人單位還未開始用工,求職人員也尚未提供勞動,雙方未建立勞動關(guān)系,因此用人單位無須支付勞動者工資。
參考規(guī)定:
《中華人民共和國勞動合同法》第七條規(guī)定:“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查。”
6. 勞動者在試用期內(nèi)遇到被隔離或所在區(qū)域受到管控等特殊情形,用人單位是否可以延長試用期?
答:經(jīng)協(xié)商可以延長。
受疫情影響,勞動者在試用期內(nèi)無法提供正常勞動的,用人單位經(jīng)與勞動者協(xié)商一致的,可以相應(yīng)順延試用期,但順延時間應(yīng)以勞動者被隔離和封控的時間相等。如用人單位未經(jīng)協(xié)商一致,單方面延長試用期,存在被認定為違法約定試用期的法律風(fēng)險。
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參考規(guī)定:
(1)《中華人民共和國勞動合同法》第十九條第二款規(guī)定:“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。”第八十三條規(guī)定:“用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的,由勞動行政部門責(zé)令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的,由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn),按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金?!?br>
(2)2022年3月14日,人力資源和社會保障部勞動關(guān)系司在人力資源和社會保障部官方微信公眾號中的答復(fù):“受疫情影響,勞動者在試用期內(nèi)無法提供正常勞動的,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商一致,試用期可以相應(yīng)順延,但順延時間不應(yīng)超過勞動者無法提供正常勞動的時間?!?/p>
7. 因疫情導(dǎo)致無法及時線下簽訂或者續(xù)訂書面勞動合同,用人單位是否應(yīng)當(dāng)支付未簽勞動合同的二倍工資差額?
答:通常情況下無需支付。
勞動合同的訂立和履行,應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。判斷是否支付二倍工資主要取決于用人單位是否存在不簽書面勞動合同的主觀惡意。疫情影響導(dǎo)致無法及時與勞動者訂立或續(xù)簽勞動合同,不屬于可歸責(zé)于用人單位的原因,勞動者因此主張用人單位支付二倍工資,依法應(yīng)不予以支持。
另外,為了盡可能減少類似風(fēng)險,用人單位還可以根據(jù)“人社廳函[2020]33號”文規(guī)定,選擇通過適當(dāng)方式與勞動者訂立或續(xù)簽電子勞動合同。
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參考規(guī)定:
(1)《中華人民共和國勞動合同法》第十條規(guī)定:“建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)簽訂書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系,未同時訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。”第八十二條規(guī)定:“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。”
(2)上海市高級人民法院關(guān)于適用《勞動合同法》若干問題的意見(滬高法〔2009〕73號)第二條規(guī)定,(第一款)勞動合同的訂立和履行,應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。勞動者已經(jīng)實際為用人單位工作,用人單位超過一個月未與勞動者訂立書面合同的,是否需要雙倍支付勞動者的工資,應(yīng)當(dāng)考慮用人單位是否履行誠實磋商的義務(wù)以及是否存在勞動者拒絕簽訂等情況。如用人單位已盡到誠信義務(wù),因不可抗力、意外情況或者勞動者拒絕簽訂等用人單位以外的原因,造成勞動合同未簽訂的,不屬于《中華人民共和國勞動合同法實施條例》(以下簡稱“《實施條例》”)第六條所稱的用人單位“未與勞動者訂立書面勞動合同”的情況;因用人單位原因造成未訂立書面勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付雙倍工資;但因勞動者拒絕訂立書面勞動合同并拒絕繼續(xù)履行的,視為勞動者單方終止勞動合同。(第二款)勞動合同期滿后,勞動者繼續(xù)為用人單位提供勞動,用人單位未表示異議,但當(dāng)事人未續(xù)訂書面勞動合同的,當(dāng)事人應(yīng)及時補訂書面勞動合同。如果用人單位已盡到誠實信用義務(wù),而勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的,用人單位可以書面通知勞動者終止勞動關(guān)系,并依照《勞動合同法》第四十七條規(guī)定支付經(jīng)濟補償;如勞動者拒絕訂立書面勞動合同并拒絕繼續(xù)履行的,視為勞動者單方終止勞動合同,用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者已實際工作期間的相應(yīng)報酬,但無須支付經(jīng)濟補償金。
(3)人力資源社會保障部辦公廳《關(guān)于訂立電子勞動合同有關(guān)問題的函》(人社廳函〔2020〕33號):“用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以采用電子形式訂立書面勞動合同。采用電子形式訂立勞動合同,應(yīng)當(dāng)使用符合電子簽名法等法律法規(guī)規(guī)定的可視為書面形式的數(shù)據(jù)電文和可靠的電子簽名。用人單位應(yīng)保證電子勞動合同的生成、傳遞、儲存等滿足電子簽名法等法律法規(guī)規(guī)定的要求,確保其完整、準(zhǔn)確、不被篡改。符合勞動合同法規(guī)定和上述要求的電子勞動合同一經(jīng)訂立即具有法律效力,用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)按照電子勞動合同的約定,全面履行各自的義務(wù)。”
二
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用工管理
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1.用人單位可以采取哪些用工管理措施,應(yīng)對疫情導(dǎo)致的生產(chǎn)經(jīng)營困難?
答:因疫情導(dǎo)致用人單位生產(chǎn)經(jīng)營困難的,用人單位可引導(dǎo)勞動者通過協(xié)商,采取優(yōu)先安排年休假、調(diào)整薪酬、緩發(fā)工資、輪崗輪休、縮短工時、停工停產(chǎn)等靈活方式,穩(wěn)定企業(yè)勞動用工關(guān)系,盡量不裁員或者少裁員。
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參考規(guī)定:
(1)人力資源社會保障部《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳發(fā)明電〔2020〕5號)規(guī)定:“企業(yè)因受疫情影響導(dǎo)致生產(chǎn)經(jīng)營困難的,可以通過與勞動者協(xié)商一致采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等方式穩(wěn)定工作崗位,盡量不裁員或者少裁員......?!?/p>
(2)人力資源社會保障部、中華全國總工會、中國企業(yè)聯(lián)合會、中國企業(yè)家協(xié)會、中華全國工商業(yè)聯(lián)合會《關(guān)于做好新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間穩(wěn)定勞動關(guān)系支持企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)的意見》(人社部發(fā)〔2020〕8號)規(guī)定:“支持困難企業(yè)協(xié)商工資待遇。對受疫情影響導(dǎo)致企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營困難的,鼓勵企業(yè)通過協(xié)商民主程序與勞動者協(xié)商采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等方式穩(wěn)定工作崗位;對暫無工資支付能力的,要引導(dǎo)企業(yè)與工會或勞動者代表協(xié)商延期支付,幫助企業(yè)減輕資金周轉(zhuǎn)壓力?!?/p>
2.疫情期間,用人單位如何與其他單位進行“共享用工”?
答:疫情防控期間,員工富余單位(“借出單位”)可將勞動者,以非營利的目的借出至缺工單位(“借入單位”)進行共享用工。借出單位、借入單位和勞動者三方應(yīng)簽訂員工借調(diào)協(xié)議,約定勞動者在疫情期間為借入單位提供勞動,疫情結(jié)束后回到借出單位工作的,不應(yīng)認定借出單位、借入單位、勞動者三者之間形成雙重勞動關(guān)系。借調(diào)期間勞動者與借出單位仍為單一勞動關(guān)系,雙方勞動權(quán)利義務(wù)不變。
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參考規(guī)定:
(1)《人社部調(diào)解仲裁管理司涉疫情勞動人事爭議處理政策解讀》(2020年5月8日)中提到,“共享用工”是借出企業(yè)與借入企業(yè)之間自行調(diào)配人力資源、解決特殊時期用工問題的應(yīng)急措施?!肮蚕碛霉ぁ钡谋举|(zhì)是不改變借出員工企業(yè)與勞動者之間的勞動關(guān)系。實踐中,存在一些借出員工企業(yè)以營利為目的借出員工,借出和借入員工的企業(yè)以“共享用工”之名,進行違法勞務(wù)派遣,或誘導(dǎo)勞動者注冊個體工商戶以規(guī)避用工責(zé)任的問題。根據(jù)人力資源和社會保障部勞動關(guān)系有關(guān)政策解讀口徑規(guī)定,借出和借入員工企業(yè)之間可以通過簽訂民事協(xié)議明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
(2)《上海高院關(guān)于疫情影響下勞動爭議案件處理相關(guān)指導(dǎo)的意見》第八條提到,疫情期間,“共享用工”等新型靈活用工模式,在一定程度上緩解了用人單位的用工壓力和勞動者的就業(yè)壓力,起到了多方共贏的效果。在處理相關(guān)糾紛時,要注意區(qū)分共享用工、勞務(wù)派遣、勞務(wù)外包等的差別。對于借出單位(即與勞動者存在勞動關(guān)系的用人單位)非以營利為目的,與借入單位、勞動者三方在疫情期間簽訂員工借調(diào)協(xié)議,約定勞動者在疫情期間為借入單位提供勞動,疫情結(jié)束后回到借出單位工作的,不應(yīng)認定借出單位、借入單位、勞動者三者之間形成雙重勞動關(guān)系。借調(diào)期間勞動者與借出單位仍為單一勞動關(guān)系,雙方勞動權(quán)利義務(wù)不變。
3.根據(jù)上海市2022年3月31日發(fā)布的階梯式管控方案,如果因疫情防控措施,導(dǎo)致勞動者不能及時返崗上班的,用人單位如何處理?
答:勞動者應(yīng)當(dāng)及時向用人單位說明情況,提供政府或者機關(guān)采取防控措施的相關(guān)證明材料。用人單位根據(jù)勞動者情況,分別處理。
(1)封控區(qū)和管控區(qū):如工作性質(zhì)可以進行遠程辦公,勞動者具備遠程辦公條件,用人單位可以安排勞動者遠程辦公,并照常支付工資。不能遠程辦公的,用人單位可考慮優(yōu)先安排勞動者使用年休假、調(diào)休。如果勞動者不能及時返崗上班且時間較長的,雙方協(xié)商可由用人單位參照停工停產(chǎn)相關(guān)規(guī)定向勞動者支付相應(yīng)停工停產(chǎn)工資或者生活費。
(2)防范區(qū):建議用人單位安排勞動者遠程辦公,如工作性質(zhì)確需勞動者外出工作,在滿足不跨黃浦江流動,嚴格限制人員聚集,嚴格落實進入室內(nèi)公共場所預(yù)約錯峰、測溫、掃碼、戴口罩等措施的條件后,可以安排勞動者外出工作。
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參考規(guī)定:
《浦東、浦南及毗鄰區(qū)域后續(xù)分區(qū)防控有關(guān)事項通告》:二、報告陽性感染者涉及的居民小區(qū)(單位、場所)所在網(wǎng)格化單元及毗鄰網(wǎng)格化單元,劃為封控區(qū)。實行“區(qū)域封閉、足不出戶、服務(wù)上門”,感染者涉及樓棟采取14天封閉管理措施(從3月28日封閉時起計),封控區(qū)內(nèi)其他區(qū)域?qū)嵤?天封閉管理+7天社區(qū)健康管理”措施(從3月28日封閉時起計),開展相應(yīng)頻次檢測,封閉管理期間嚴格落實居家隔離措施。三、有封控小區(qū)(單位、場所)所在街鎮(zhèn)的其他區(qū)域,劃為管控區(qū)。實行“人不出小區(qū)、嚴禁聚集”,落實7天社區(qū)健康管理(從3月28日封閉時起計),開展相應(yīng)頻次檢測,原則上居家,每戶每天可安排1人分時有序至小區(qū)指定區(qū)域無接觸式取用配送物資。單位執(zhí)勤人員“人不出單位,嚴禁聚集”,分時有序至單位入口處無接觸式取用配送物資。封控區(qū)、管控區(qū)內(nèi),因參與疫情防控、醫(yī)療服務(wù)、城市運行、應(yīng)急處置等確需外出人員,嚴格落實測溫、驗碼、登記、身份核驗等措施。四、浦東、浦南及毗鄰地區(qū)除封控區(qū)、管控區(qū)以外的其他區(qū)域,劃為防范區(qū)。實行“強化社會面管控,嚴格限制人員聚集規(guī)?!?,落實7天自我健康管理和相應(yīng)頻次檢測。
4.勞動者以存在疫情風(fēng)險為由拒絕服從工作安排,如何處理?
答:用人單位有義務(wù)為勞動者提供勞動安全保障,排除疫情風(fēng)險。但勞動者工作所在區(qū)域并非疫情封控區(qū)、管控區(qū),或者所在區(qū)域已經(jīng)解除強制防疫措施以后,勞動者不得以存在感染新冠肺炎風(fēng)險為由拒絕用人單位的工作安排。
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參考規(guī)定:
《中華人民共和國勞動法》第三條規(guī)定“(第一款)勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利、取得勞動報酬的權(quán)利、休息休假的權(quán)利、獲得勞動安全衛(wèi)生保護的權(quán)利、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利、享受社會保險和福利的權(quán)利、提請勞動爭議處理的權(quán)利以及法律規(guī)定的其他勞動權(quán)利。(第二款)勞動者應(yīng)當(dāng)完成勞動任務(wù),提高職業(yè)技能,執(zhí)行勞動安全衛(wèi)生規(guī)程,遵守勞動紀(jì)律和職業(yè)道德?!钡谖迨l規(guī)定:“用人單位必須建立、健全勞動安全衛(wèi)生制度,嚴格執(zhí)行國家勞動安全衛(wèi)生規(guī)程和標(biāo)準(zhǔn),對勞動者進行勞動安全衛(wèi)生教育,防止勞動過程中的事故,減少職業(yè)危害?!?/p>
5.用人單位未提供口罩或消毒液等防疫用品,勞動者是否可以拒絕上班?
答:不可以。
疫情防控情況下,勞動者作為公民,有主動佩戴口罩的義務(wù)。除非所在地區(qū)或所在行業(yè)規(guī)定企業(yè)復(fù)工時應(yīng)當(dāng)提供口罩、消毒液等防疫用品,否則勞動者不能以此為由拒絕到崗。若勞動者僅是以此為由故意拒絕返崗,經(jīng)協(xié)商未果后,用人單位可按規(guī)章制度進行處理。
6.用人單位根據(jù)疫情防控需要制訂的衛(wèi)生防疫等規(guī)章制度,勞動者是否應(yīng)當(dāng)遵守?
答:應(yīng)當(dāng)遵守。
積極參與疫情防控的全體公民和單位法定義務(wù)。用人單位制定與疫情防控相關(guān)的規(guī)章制度,不僅是加強用工管理的需要,也是積極遵守防疫法規(guī),響應(yīng)政府防疫政策的需要。勞動關(guān)系具有人身依附屬性,勞動者對于用人單位的合理安排,應(yīng)當(dāng)服從。如果用人單位的衛(wèi)生防疫等規(guī)章制度合法、合理,也沒有損害勞動者權(quán)益的,勞動者應(yīng)當(dāng)遵守,否則用人單位可以違反勞動紀(jì)律及規(guī)章制度對勞動者進行處理。
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參考規(guī)定:
(1)《中華人民共和國勞動合同法》第四條規(guī)定:“用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度,保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)?!?/p>
(2)《中華人民共和國傳染病防治法》第三十一條規(guī)定:“任何單位和個人發(fā)現(xiàn)傳染病病人或者疑似傳染病病人時,應(yīng)當(dāng)及時向附近的疾病預(yù)防控制機構(gòu)或者醫(yī)療機構(gòu)報告。”
7.隨著疫情防控常態(tài)化,用人單位在規(guī)章制度包含哪些方面的內(nèi)容更有利于用工管理?
答:疫情期間用人單位的生產(chǎn)經(jīng)營、工作方式、辦公地點都產(chǎn)生較大影響,并且市、區(qū)各級政府部門針對不同防控情況,發(fā)布、頒行和出臺了各類政策、文件、措施,對用人單位的用工管理也提出了更高的要求。
基于目前疫情防控常態(tài)化的趨勢,我們建議用人單位可以從以下方面對規(guī)章制度進行優(yōu)化:(1)將國家和地方的疫情防控基本要求和原則寫入規(guī)章制度;(2)由于疫情防控要求調(diào)整頻繁,建議規(guī)章制度中的相關(guān)內(nèi)容也設(shè)置“兜底條款”;(3)將拒不配合疫情防控的行為規(guī)定為違反規(guī)章制度,并規(guī)定相應(yīng)的紀(jì)律處分措施;(4)結(jié)合居家辦公的要求,對本單位居家辦公期間的出勤管理、工作匯報、績效考核等具體事項,作出細化的規(guī)定;(5)結(jié)合疫情對績效業(yè)績的影響,調(diào)整勞動報酬的構(gòu)成和計算、發(fā)放形式,適應(yīng)疫情防控對企業(yè)經(jīng)營的影響。
三
?
工資待遇
?
1.勞動者被確診患有新型冠狀病毒肺炎在隔離治療期間或疑似患病被隔離期間的工資如何支付?
答:正常發(fā)放工資。
對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間,企業(yè)應(yīng)當(dāng)按正常出勤支付工資報酬。
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參考規(guī)定:
(1)《中華人民共和國傳染病防治法》第四十一條規(guī)定:“對已經(jīng)發(fā)生甲類傳染病病例的場所或者該場所內(nèi)的特定區(qū)域的人員,所在地的縣級以上地方人民政府可以實施隔離措施......被隔離人員有工作單位的,所在單位不得停止支付其隔離期間的工作報酬?!?/p>
(2)《中華人民共和國傳染病防治法實施辦法》第四十九條規(guī)定:“甲類傳染病疑似病人或者病原攜帶者的密切接觸者,經(jīng)留驗排除是病人或者病原攜帶者后,留驗期間的工資福利待遇由所屬單位按出勤照發(fā)。”
(3)人力資源社會保障部辦公廳《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳明電[2020]5號)第一條規(guī)定:“對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)勞動者,企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付勞動者在此期間的工作報酬?!?/p>
2.勞動者作為密接者被居家隔離,用人單位是否需要正常發(fā)放工資?
答:需要正常發(fā)放工資。
因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)勞動者,企業(yè)應(yīng)當(dāng)按正常出勤支付工資報酬。
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參考規(guī)定:
(1)《中華人民共和國傳染病防治法實施辦法》第四十九條規(guī)定:“甲類傳染病疑似病人或者病原攜帶者的密切接觸者,經(jīng)留驗排除是病人或者病原攜帶者后,留驗期間的工資福利待遇由所屬單位按出勤照發(fā)。”
(2)人力資源社會保障部辦公廳《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳明電[2020]5號)第一條規(guī)定:“對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)勞動者,企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付勞動者在此期間的工作報酬。”
(3)上海市人力資源和社會保障局《關(guān)于應(yīng)對新型冠狀病毒感染肺炎疫情實施人力資源社會保障支持保障措施的通知》(滬人社辦[2020]38號)規(guī)定:對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)職工,企業(yè)應(yīng)當(dāng)按正常出勤支付工資報酬。
3.受疫情影響,用人單位是否可以延期支付工資?
答:經(jīng)與工會或職工代表協(xié)商一致的,可以延期支付。
參考規(guī)定:
《上海市企業(yè)工資支付辦法》第十條規(guī)定:“企業(yè)確因生產(chǎn)經(jīng)營困難,資金周轉(zhuǎn)受到影響,暫時無法按時支付工資的,經(jīng)與本企業(yè)工會或職工代表協(xié)商一致,可以延期在一個月內(nèi)支付勞動者工資,延期支付工資的時間應(yīng)告知全體勞動者。”
4.用人單位受疫情影響緩發(fā)工資,勞動者據(jù)此解除勞動合同能否獲得經(jīng)濟補償?
答:不能。
這需要考察用人單位是否就未及時足額支付勞動報酬具有惡意。如果用人單位確有證據(jù)證明存在經(jīng)營困難、資金周轉(zhuǎn)受到影響,不應(yīng)認定為《勞動合同法》第三十八條規(guī)定的“未及時足額支付勞動報酬”的情形,勞動者解除勞動合同,要求支付經(jīng)濟補償?shù)牟粦?yīng)支持。
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參考規(guī)定:
《上海市高級人民法院關(guān)于適用<勞動合同法>若干問題的意見》(滬高法[2009]73號)第九條第一款提到,用人單位依法向勞動者支付勞動報酬和繳納社保金,是用人單位的基本義務(wù)。但是,勞動報酬和社保金的計算標(biāo)準(zhǔn),在實際操作中往往比較復(fù)雜。而法律規(guī)定的目的就是要促使勞動合同當(dāng)事人雙方都誠信履行,無論用人單位還是勞動者,其行使權(quán)利、履行義務(wù)都不能違背誠實信用的原則。如果用人單位存在有悖誠信的情況,從而拖延支付或拒絕支付的,才屬于立法所要規(guī)制的對象。因此,用人單位因主觀惡意而未“及時、足額”支付勞動報酬或“未繳納”社保金的,可以作為勞動者解除合同的理由。但對確因客觀原因?qū)е掠嬎銟?biāo)準(zhǔn)不清楚、有爭議,導(dǎo)致用人單位未能“及時、足額”支付勞動報酬或未繳納社保金的,不能作為勞動者解除合同的依據(jù)。
5.勞動者被隔離在辦公場所無法回家,是否可以要求用人單位支付加班工資?
答:不可以。
如勞動者被封閉在辦公場所內(nèi),用人單位仍應(yīng)按照正常出勤支付工資,但超過正常出勤之外的時間(如標(biāo)準(zhǔn)工時制8小時之外)不屬于加班。加班是指用人單位安排勞動者在正常工作時間以外繼續(xù)從事工作的情形,此種情況不符合加班的規(guī)定,要求用人單位支付加班工資沒有法律依據(jù)。
參考規(guī)定:
《中華人民共和國勞動法》第四十四條規(guī)定:“有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬:(一)安排勞動者延長工作時間的,支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬;(二)休息日安排勞動者工作又不能安排補休的,支付不低于工資的百分之二百的工資報酬;(三)法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的百分之三百的工資報酬?!?/span>
6.新冠肺炎患者治愈后或隔離期結(jié)束后,對仍需停止工作進行治療的勞動者,用人單位如何支付其工資?
答:處于醫(yī)療期內(nèi)的,應(yīng)當(dāng)向勞動者支付相應(yīng)的醫(yī)療期工資,法定醫(yī)療期滿后,可以按事假處理。
(1)人力資源社會保障部、中華全國總工會、中國企業(yè)聯(lián)合會、中國企業(yè)家協(xié)會、中華全國工商業(yè)聯(lián)合會《關(guān)于做好新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間穩(wěn)定勞動關(guān)系支持企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)的意見》(人社部發(fā)〔2020〕8號)規(guī)定,“對因依法被隔離導(dǎo)致不能提供正常勞動的勞動者,要指導(dǎo)企業(yè)按正常勞動支付其工資;隔離期結(jié)束后,對仍需停止工作進行治療的勞動者,按醫(yī)療期有關(guān)規(guī)定支付工資?!?/p>
(2)上海市人力資源和社會保障局、上海市財政局關(guān)于印發(fā)《本市人社領(lǐng)域全力支持抗擊疫情的若干政策措施》的通知提到“隔離期結(jié)束后,對仍需停止工作進行治療的勞動者,企業(yè)按照職工患病的醫(yī)療期有關(guān)規(guī)定支付其工資?!?/p>
7.如因辦公場所被封閉,勞動者無法進入辦公場所工作的,工資應(yīng)該如何發(fā)放?
答:如因辦公場所被封閉,勞動者無法進入辦公場所工作的,則勞動者本人不能前往辦公場所提供勞動,無法歸責(zé)于勞動者。具備遠程辦公條件的,用人單位可以安排勞動者遠程辦公,正常支付工資,也可以根據(jù)用人單位用工自主權(quán)安排年休假、調(diào)休,或根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,安排停工停產(chǎn)。
8.執(zhí)行工作任務(wù)出差的勞動者,因疫情未能及時返崗期間,用人單位如何支付工資?
答:安排勞動者遠程辦公的,正常支付工資。不能安排遠程辦公的,可以安排休年休假或者調(diào)休,并正常支付工資。既不能遠程辦公,也無法安排休年休假及調(diào)休的,可與勞動者協(xié)商工資待遇。
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參考規(guī)定:
《人力資源社會保障部、中華全國總工會、中國企業(yè)聯(lián)合會、中國企業(yè)家協(xié)會、中華全國工商業(yè)聯(lián)合會關(guān)于做好新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間穩(wěn)定勞動關(guān)系支持企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)的意見》(人社部發(fā)〔2020〕8號)第二條規(guī)定:“鼓勵協(xié)商解決復(fù)工前的用工問題。對因受疫情影響勞動者不能按期到崗或企業(yè)不能開工生產(chǎn)的,要指導(dǎo)企業(yè)主動與勞動者溝通,有條件的企業(yè)可安排勞動者通過電話、網(wǎng)絡(luò)等靈活的工作方式居家上班完成工作任務(wù);對不具備遠程辦公條件的企業(yè),與勞動者協(xié)商優(yōu)先使用帶薪年休假、企業(yè)自設(shè)福利假等各類假?!?/p>
9.因疫情導(dǎo)致經(jīng)營困難,用人單位是否可以單方對勞動者進行調(diào)崗降薪?
答:不可以。
下調(diào)勞動者工資、調(diào)整勞動者工作崗位,都屬于對勞動合同作出的重大變更,需經(jīng)過用人單位和勞動者雙方協(xié)商一致。因疫情導(dǎo)致經(jīng)營困難的,用人單位不能單方進行調(diào)崗降薪,而是需要和勞動者進行協(xié)商達成一致,或者通過民主協(xié)商程序(即與職工代表大會、工會、職工代表等進行協(xié)商)進行。
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參考規(guī)定:
《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(“人社廳發(fā)明電〔2020〕5號”)第二條規(guī)定,企業(yè)因受疫情影響導(dǎo)致生產(chǎn)經(jīng)營困難的,可以通過與職工協(xié)商一致采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等方式穩(wěn)定工作崗位,盡量不裁員或者少裁員。符合條件的企業(yè),可按規(guī)定享受穩(wěn)崗補貼。企業(yè)停工停產(chǎn)在一個工資支付周期內(nèi)的,企業(yè)應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付職工工資。超過一個工資支付周期的,若職工提供了正常勞動,企業(yè)支付給職工的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。職工沒有提供正常勞動的,企業(yè)應(yīng)當(dāng)發(fā)放生活費,生活費標(biāo)準(zhǔn)按各省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的辦法執(zhí)行。
10.疫情防控期間,醫(yī)護人員和有關(guān)防控人員有什么額外待遇?
答:可根據(jù)相關(guān)規(guī)定享受工作補助、津貼。
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參考規(guī)定:
(1)《中華人民共和國傳染病防治法》第六十四條規(guī)定:“對從事傳染病預(yù)防、醫(yī)療、科研、教學(xué)、現(xiàn)場處理疫情的人員,以及在生產(chǎn)、工作中接觸傳染病病原體的其他人員,有關(guān)單位應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定,采取有效的衛(wèi)生防護措施和醫(yī)療保健措施,并給予適當(dāng)?shù)慕蛸N。”
(2)《人力資源社會保障部、財政部關(guān)于建立傳染病疫情防治人員臨時性工作補助的通知》(人社部規(guī)〔2016〕4號)的規(guī)定,對于直接接觸待排查病例或確診病例,診斷、治療、護理、醫(yī)院感染控制、病例標(biāo)本采集和病原檢測等工作相關(guān)人員,按照每人每天300元予以補助;對于參加疫情防控的其他醫(yī)務(wù)人員和防疫工作者,按照每人每天200元予以補助。當(dāng)日工作時間累積超過4小時的,按照一天計算;在4小時以下的,按照半天計算。
(3)2022年3月28日上海市人民政府辦公廳印發(fā)《上海市全力抗疫情助企業(yè)促發(fā)展的若干政策措施》提到:向抗疫一線人員發(fā)放臨時性補助補貼。按照國家有關(guān)規(guī)定,落實疫情防控一線醫(yī)務(wù)人員臨時性工作補助。向參與社區(qū)疫情防控工作的社區(qū)工作者適當(dāng)發(fā)放臨時性工作補助,向社區(qū)志愿者適當(dāng)發(fā)放臨時性補貼。對疫情防控一線職工,特別是醫(yī)務(wù)人員、社區(qū)工作人員、公安干警、物資保障和生產(chǎn)一線職工等開展慰問。
11.女職工產(chǎn)假與用人單位停工停產(chǎn)期間重疊的,工資如何發(fā)放?
答:應(yīng)當(dāng)按照女職工產(chǎn)假期間工資發(fā)放。
女職工產(chǎn)假期間,用人單位應(yīng)當(dāng)按照《女職工勞動保護特別規(guī)定》等規(guī)定發(fā)放產(chǎn)假期間工資,而不能適用《上海市企業(yè)工資支付辦法》中停工停產(chǎn)期間的規(guī)定發(fā)放工資。
參考規(guī)定:
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參考規(guī)定:
(1)《女職工勞動保護特別規(guī)定》第八條第一款規(guī)定:“女職工產(chǎn)假期間的生育津貼,對已經(jīng)參加生育保險的,按照用人單位上年度職工月平均工資的標(biāo)準(zhǔn)由生育保險基金支付;對未參加生育保險的,按照女職工產(chǎn)假前工資的標(biāo)準(zhǔn)由用人單位支付?!?/p>
(2)《上海市人民政府關(guān)于貫徹實施<女職工勞動保護特別規(guī)定>調(diào)整本市女職工生育保險待遇有關(guān)規(guī)定的通知》第二條規(guī)定:“本市女職工符合計劃生育規(guī)定生育或者流產(chǎn)的,按照以下規(guī)定享受生育生活津貼:(一)參加本市城鎮(zhèn)生育保險的女職工生育或者流產(chǎn)的,其生育生活津貼按照女職工所在用人單位上年度職工月平均工資除以30天再乘以應(yīng)享受的產(chǎn)假天數(shù)計發(fā),所需資金由本市城鎮(zhèn)生育保險基金支付。(二)本市女職工享受的生育生活津貼低于本人產(chǎn)假前工資標(biāo)準(zhǔn)的,按照《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》第二十七條第一款和《女職工勞動保護特別規(guī)定》第五條執(zhí)行。(三)未參加本市城鎮(zhèn)生育保險的女職工生育或者流產(chǎn)的,其生育生活津貼按照女職工產(chǎn)假前工資標(biāo)準(zhǔn)和應(yīng)享受的產(chǎn)假天數(shù)計發(fā),所需資金由用人單位支付?!?/p>
12.醫(yī)護人員、核酸檢測人員因履行工作職責(zé)感染新冠肺炎的,是否屬于工傷?
答:屬于工傷。
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參考規(guī)定:
(1)《工傷保險條例》第十四條第一款第一項的規(guī)定,在工作時間和工作場所內(nèi),因工作原因受到事故傷害的,應(yīng)認定為工傷。
(2)《人力資源社會保障部、財政部、國家衛(wèi)生健康委員會關(guān)于因履行工作職責(zé)感染新型冠狀病毒肺炎的醫(yī)護及相關(guān)工作人員有關(guān)保障問題的通知》亦規(guī)定,在新型冠狀病毒肺炎預(yù)防和救治工作中,醫(yī)護及相關(guān)工作人員因履行工作職責(zé),感染新型冠狀病毒肺炎或因感染新型冠狀病毒肺炎死亡的,應(yīng)認定為工傷,依法享受工傷保險待遇。
(3)上海市人力資源和社會保障局《本市人社領(lǐng)域全力支持抗擊疫情的若干政策措施》提到,對因履行工作職責(zé),感染新冠肺炎的醫(yī)務(wù)及相關(guān)工作人員,開設(shè)綠色通道,快速認定工傷,落實各項待遇。
13.勞動者被確診患新型冠狀病毒肺炎,醫(yī)療費用如何處理?
答:需要根據(jù)勞動者醫(yī)療保險參保情況具體分析。
若用人單位依法為勞動者繳交醫(yī)療保險費的,用人單位與勞動者均無須支付醫(yī)療費用。但若用人單位未依法為勞動者繳交醫(yī)療保險費的,則原本由醫(yī)療保險基金支付的醫(yī)療費,需由用人單位承擔(dān)。
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參考規(guī)定:
《國家醫(yī)療保障局、財政部關(guān)于做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情醫(yī)療保障的通知》及《國家醫(yī)療保障局辦公室、財政部辦公廳、國家衛(wèi)生健康委辦公廳關(guān)于做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情醫(yī)療保障工作的補充通知》規(guī)定,對于患者發(fā)生的醫(yī)療費用,在基本醫(yī)保、大病保險、醫(yī)療救助等按規(guī)定支付后,個人負擔(dān)部分由財政給予補助;如果有異地就醫(yī)患者的,應(yīng)先救治后備案,報銷不執(zhí)行異地轉(zhuǎn)外就醫(yī)支付比例調(diào)減規(guī)定;且如果患者使用符合衛(wèi)生健康部門制定的新型冠狀病毒感染肺炎診療方案的藥品和醫(yī)療服務(wù)項目,可臨時性納入醫(yī)?;鹬Ц斗秶?/p>
14.勞動者如果感染新冠肺炎,醫(yī)療期如何計算?
答:新冠肺炎患者、病原攜帶者、疑似病人、密切接觸者的隔離治療期或醫(yī)學(xué)觀察期均不計算為醫(yī)療期,隔離治療結(jié)束后仍需停止工作繼續(xù)治療的,自繼續(xù)開始治療之日起計算醫(yī)療期。醫(yī)療期根據(jù)勞動者實際工作年限和在本單位工作年限確定醫(yī)療期。
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參考規(guī)定:
(1)上海市人力資源和社會保障局、上海市財政局關(guān)于印發(fā)《本市人社領(lǐng)域全力支持抗擊疫情的若干政策措施》的通知提到“隔離期結(jié)束后,對仍需停止工作進行治療的勞動者,企業(yè)按照職工患病的醫(yī)療期有關(guān)規(guī)定支付其工資?!?/p>
(2)原勞動部《企業(yè)職工患病或非因工負傷醫(yī)療期規(guī)定》(勞部法[1994]479號)第三條規(guī)定:“企業(yè)職工因患病或非因工負傷,需要停止工作醫(yī)療時,根據(jù)本人實際參加工作年限和在本單位工作年限,給予三個月到二十四個月的醫(yī)療期:(一)實際工作年限十年以下的,在本單位工作年限五年以下的為三個月;五年以上的為六個月。(二)實際工作年限十年以上的,在本單位工作年限五年以下的為六個月;五年以上十年以下的為九個月;十年以上十五年以下的為十二個月;十五年以上二十年以下的為十八個月;二十年以上的為二十四個月?!?/p>
(3)上海市人民政府《關(guān)于本市勞動者在履行勞動合同期間患病或者非因工負傷的醫(yī)療期標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第二條規(guī)定:“醫(yī)療期按照勞動者在本用人單位的工作年限設(shè)置。勞動者在本單位工作第1年,醫(yī)療期為3個月;以后工作每滿1年,醫(yī)療期增加1個月,但不超過24個月?!?/p>
三
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勞動合同續(xù)約、解除與終止
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1.疫情防控期間,勞動者拒絕居家辦公的,用人單位是否可以不支付勞動報酬甚至解除勞動合同?
答:可以。
遵守用人單位用工安排,依照規(guī)章制度,完成勞動任務(wù),是勞動者的法定義務(wù)。如果勞動者拒絕居家提供勞動的,因沒有提供勞動且無正當(dāng)理由,用人單位有權(quán)不予支付勞動報酬。此外,用人單位還可以依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,結(jié)合規(guī)章制度對其行為予以懲處,甚至解除勞動合同。
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參考規(guī)定:
(1)《中華人民共和國勞動法》第十七條第二款,勞動合同依法訂立即具有法律約束力,當(dāng)事人必須履行勞動合同規(guī)定的義務(wù)。該法第二十五條規(guī)定,勞動者嚴重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的,用人單位可以解除勞動合同。
(2)《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條規(guī)定,勞動者嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的,用人單位可以解除勞動合同。
2.封控措施解除后,勞動者拒絕返崗上班,用人單位應(yīng)當(dāng)如何處理?
答:可以根據(jù)規(guī)章制度予以懲處。
勞動者無正當(dāng)理由不得拒絕返崗上班的正當(dāng)請求,否則用人單位有權(quán)按其依法制定的規(guī)章制度對勞動者進行處理;達到解除勞動合同條件的,用人單位有權(quán)解除勞動合同。
參考規(guī)定:
2020年2月21日人力資源和社會保障部在官方微信公眾號對此問題的解答:對不愿復(fù)工的勞動者,企業(yè)工會應(yīng)及時宣講疫情防控政策要求和企業(yè)復(fù)工的重要性,主動勸導(dǎo)勞動者及時返崗。對經(jīng)勸導(dǎo)無效或以其他非正當(dāng)理由拒絕返崗的,企業(yè)可依法予以處理。
3.勞動者因疫情防控?zé)o法出勤、不勝任工作或公司組織架構(gòu)調(diào)整,用人單位能否與其解除勞動合同?
答:不可以。
對于對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)職工,即使其無法出勤工作,用人單位也不能以此為由解除勞動合同。用人單位以上述勞動者不勝任工作為由解除勞動合同,以及用人單位以組織機構(gòu)調(diào)整為由解除勞動合同都屬于《勞動合同法》第四十條的內(nèi)容,根據(jù)相關(guān)規(guī)定,用人單位不得與上述勞動者依據(jù)《勞動合同法》第四十條解除勞動合同。
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參考規(guī)定:
根據(jù)《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳發(fā)明電[2020]5號)第一條規(guī)定,“對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)職工,企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付職工在此期間的工作報酬,并不得依據(jù)勞動合同法第四十條、四十一條與職工解除勞動合同。在此期間,勞動合同到期的,分別順延至職工醫(yī)療期期滿、醫(yī)學(xué)觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結(jié)束?!?/p>
4.疫情期間,用人單位是否可以進行經(jīng)濟性裁員?
答:可以,但應(yīng)注意盡量不裁員或少裁員,且不得對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)職工進行經(jīng)濟性裁員。
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參考規(guī)定:
(1)《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳發(fā)明電[2020]5號)第一條規(guī)定,“對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)職工,企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付職工在此期間的工作報酬,并不得依據(jù)勞動合同法第四十條、四十一條與職工解除勞動合同。在此期間,勞動合同到期的,分別順延至職工醫(yī)療期期滿、醫(yī)學(xué)觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結(jié)束?!?br>
(2)《上海市人力資源和社會保障局關(guān)于應(yīng)對新型冠狀病毒感染肺炎疫情實施支持保障措施的通知》第三條規(guī)定:“企業(yè)因受疫情影響導(dǎo)致生產(chǎn)經(jīng)營困難的,可以通過與職工協(xié)商一致采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等方式穩(wěn)定工作崗位,盡量不裁員或者少裁員?!?/p>
5.勞動者在疫情防控期間,出現(xiàn)嚴重違規(guī)、重大過失等工作失職等問題,是否可以解除勞動合同?
答:可以。
疫情期間,相關(guān)法規(guī)明確規(guī)定不得依據(jù)《勞動合同法》第四十條、四十一條與勞動者解除勞動合同,但根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定,就用人單位而言,勞動合同的解除還可以依據(jù)《勞動合同法》第三十六條規(guī)定的雙方協(xié)商一致解除,以及第三十九條規(guī)定的因勞動者嚴重違紀(jì)來解除勞動合同。
用人單位雖然有權(quán)單方解除勞動合同,但勞動者在被隔離治療或醫(yī)學(xué)觀察期間如何才能達到嚴重違紀(jì)導(dǎo)致用人單位可以單方解除勞動合同,要具體根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定和用人單位的勞動規(guī)章制度規(guī)定進行合法性合理性的綜合判斷。對于因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的勞動者,用人單位不得以勞動者缺勤、曠工等構(gòu)成嚴重違紀(jì)為由,與勞動者單方解除勞動合同。
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參考規(guī)定:
《中華人民共和國勞動合同法》第三十六條規(guī)定:“用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動合同。”第三十九條規(guī)定:“勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(二)嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;(三)嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;(四)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;(五)因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;(六)被依法追究刑事責(zé)任的?!?/p>
6.勞動者違反政府疫情防控措施拒絕治療、醫(yī)學(xué)觀察、醫(yī)學(xué)檢查、隔離,用人單位是否可以解除勞動合同?
答:可以。
勞動者違反政府疫情防控措施拒絕治療、醫(yī)學(xué)觀察、醫(yī)學(xué)檢查、隔離,影響用人單位生產(chǎn)經(jīng)營或者嚴重違反勞動紀(jì)律、用人單位規(guī)章制度的,用人單位可根據(jù)《勞動法》第二十五條或者《勞動合同法》第三十九條規(guī)定解除勞動合同。
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參考規(guī)定:
(1)《中華人民共和國勞動法》第二十五條規(guī)定:“勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(二)嚴重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的;(三)嚴重失職,營私舞弊,對用人單位利益造成重大損害的;(四)被依法追究刑事責(zé)任的。”
(2)《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條規(guī)定:“勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(二)嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;(三)嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;(四)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;(五)因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;(六)被依法追究刑事責(zé)任的?!?/p>
7.因疫情導(dǎo)致勞務(wù)派遣人員不能返崗工作的,用工單位是否可以退回勞務(wù)派遣人員?
答:不可以。
對因疫情導(dǎo)致勞動者暫不能返崗提供正常勞動的,企業(yè)不得解除勞動合同或退回勞務(wù)派遣用工。
參考規(guī)定:
《人力資源社會保障部、教育部、財政部、交通運輸部、國家衛(wèi)生健康委關(guān)于做好疫情防控期間有關(guān)就業(yè)工作的通知》第三條規(guī)定:“......維護勞動者合法權(quán)益,各類人力資源服務(wù)機構(gòu)和用人單位不得發(fā)布拒絕招錄疫情嚴重地區(qū)勞動者的招聘信息。各類用人單位不得以來自疫情嚴重地區(qū)為由拒絕招用相關(guān)人員。對因疫情導(dǎo)致勞動者暫不能返崗提供正常勞動的,企業(yè)不得解除勞動合同或退回勞務(wù)派遣用工。”
8.疫情防控期間,勞動合同到期如何處理?
答:順延至勞動者醫(yī)療期期滿、醫(yī)學(xué)觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結(jié)束。
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參考規(guī)定:
《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳發(fā)明電[2020]5號)第一條規(guī)定:“對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)職工,企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付職工在此期間的工作報酬,并不得依據(jù)勞動合同法第四十條、四十一條與職工解除勞動合同。在此期間,勞動合同到期的,分別順延至職工醫(yī)療期期滿、醫(yī)學(xué)觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結(jié)束?!?/p>
四
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休息休假
?
1.因疫情需要,用人單位是否可以安排勞動者超長時間加班?
答:可以。
由于疫情嚴重威脅人民的生命健康和財產(chǎn)安全,屬于法律規(guī)定的特殊情況。因此,用人單位在疫情防控需要及保證勞動者健康安全的前提下可以安排勞動者加班完成緊急工作任務(wù),并且依法不受延長工作時間的限制。
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參考規(guī)定:
《中華人民共和國勞動法》第四十一條規(guī)定:“用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要,經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間,一般每日不得超過一小時;因特殊原因需要延長工作時間的,在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過三小時,但是每月不得超過三十六小時?!钡谒氖l第一項規(guī)定:“有下列情形之一的,延長工作時間不受本法第四十一條規(guī)定的限制:(一)發(fā)生自然災(zāi)害、事故或者因其他原因,威脅勞動者生命健康和財產(chǎn)安全,需要緊急處理的......”。
2.受疫情影響導(dǎo)致勞動者居家隔離或所在區(qū)域管控,用人單位是否可以安排勞動者休帶薪年休假、企業(yè)福利假或調(diào)休?
答:可以。
用人單位可以根據(jù)自身生產(chǎn)經(jīng)營特點,統(tǒng)籌安排勞動者休假。企業(yè)福利假依據(jù)企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制度,一般也允許用人單位單方安排。
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參考規(guī)定:
(1)《職工帶薪年休假條例》第五條第一款規(guī)定:“單位根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況,并考慮勞動者本人意愿,統(tǒng)籌安排勞動者年休假?!?/p>
(2)《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第九條規(guī)定:“用人單位根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況,并考慮勞動者本人意愿,統(tǒng)籌安排年休假?!?/p>
(3)人力資源社會保障部等四部門《關(guān)于做好新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間穩(wěn)定勞動關(guān)系支持企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)的意見》(人社部發(fā)〔2020〕8號)規(guī)定:“對不具備遠程辦公條件的企業(yè),與職工協(xié)商優(yōu)先使用帶薪年休假、企業(yè)自設(shè)福利假等各類假”。
(4)《中華人民共和國勞動法》第四十四條規(guī)定,“有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬:……(二)休息日安排勞動者工作又不能安排補休的,支付不低于工資的百分之二百的工資報酬……?!?/p>
3.用人單位是否有權(quán)拒絕未接種新冠肺炎疫苗的勞動者進入辦公場所?
答:需分情況討論。
根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,國家在接種新冠疫苗問題上,遵循知情、同意、自愿的原則。用人單位無權(quán)拒絕未注射疫苗的勞動者進入辦公場所,如果用人單位認為必須保障辦公場所安全的,可以安排未注射疫苗勞動者休帶薪假期,并建議和鼓勵勞動者盡快接種疫苗。
但對于疫情防控期間的重點防控對象,如車站、機場、碼頭、農(nóng)貿(mào)(集貿(mào))市場、商場超市等公共場所,相關(guān)工作人員應(yīng)踐行更為嚴格的要求與標(biāo)準(zhǔn),以確保維護公共衛(wèi)生安全。在用人單位依據(jù)規(guī)定合法合理對勞動者工作崗位進行調(diào)整時,勞動者應(yīng)積極配合,否則用人單位有權(quán)依照合法有效的規(guī)章制度對其進行紀(jì)律處分。
4.勞動者未被隔離、管控,能否以存在疫情風(fēng)險為由拒絕出勤工作?
答:不可以。
未被疫情管控的勞動者,需要與往常一樣履行正常出勤工作的義務(wù)。若認為存在疫情風(fēng)險,可以申請年休假或者調(diào)休。在年休假與調(diào)休使用完畢的情況下,仍應(yīng)當(dāng)正常出勤。作為用人單位,有為勞動者提供必要的防疫保護和勞動保護措施的義務(wù)。若勞動者無正當(dāng)理由拒絕出勤工作的,用人單位可以按照規(guī)章制度進行懲處,達到嚴重違反本單位規(guī)章制度的程度,可根據(jù)《勞動合同法》第三十九條的規(guī)定解除勞動合同。
5.用人單位因受疫情影響導(dǎo)致無法繼續(xù)經(jīng)營或生產(chǎn)經(jīng)營困難的,是否可以停工停產(chǎn)?
答:可以。
用人單位因受疫情影響導(dǎo)致無法繼續(xù)經(jīng)營或生產(chǎn)經(jīng)營困難的,可以停工停產(chǎn),參照停工停產(chǎn)期間工資支付相關(guān)規(guī)定與勞動者協(xié)商:在一個工資支付周期內(nèi)正常支付工資,超過一個工資支付周期的,可根據(jù)勞動者提供的勞動,按雙方新的約定支付工資,但不得低于上海市規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。若勞動者沒有提供正常勞動的,用人單位可以按最低工資標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放生活費。
參考規(guī)定:
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參考規(guī)定:
(1)《工資支付暫行規(guī)定》第十二條規(guī)定:“非因勞動者原因造成單位停工、停產(chǎn)在一個工資支付周期內(nèi)的,用人單位應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資。超過一個工資支付周期的,若勞動者提供了正常勞動,則支付給勞動者的勞動報酬不得低于當(dāng)?shù)氐淖畹凸べY標(biāo)準(zhǔn);若勞動者沒有提供正常勞動,應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定辦理。”
(2)《上海市企業(yè)工資支付辦法》第十二條規(guī)定:“企業(yè)停工、停產(chǎn)在一個工資支付周期內(nèi)的,應(yīng)當(dāng)按約定支付勞動者工資。超過一個工資支付周期的,企業(yè)可根據(jù)勞動者提供的勞動,按雙方新的約定支付工資,但不得低于本市規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)?!?/p>
(3)《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳明電〔2020〕5號)第二條規(guī)定:“企業(yè)因受疫情影響導(dǎo)致生產(chǎn)經(jīng)營困難的,可以通過與職工協(xié)商一致采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等方式穩(wěn)定工作崗位,盡量不裁員或者少裁員。符合條件的企業(yè),可按規(guī)定享受穩(wěn)崗補貼。企業(yè)停工停產(chǎn)在一個工資支付周期內(nèi)的,企業(yè)應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付職工工資。超過一個工資支付周期的,若職工提供了正常勞動,企業(yè)支付給職工的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。職工沒有提供正常勞動的,企業(yè)應(yīng)當(dāng)發(fā)放生活費,生活費標(biāo)準(zhǔn)按各省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的辦法執(zhí)行?!?/p>
(4)《上海市高級人民法院關(guān)于涉新冠肺炎疫情案件法律適用問題的系列問答(五)》第四條:“受疫情影響導(dǎo)致用人單位停工停產(chǎn)與用人單位因經(jīng)營、管理不善導(dǎo)致停工停產(chǎn)不同,并非勞動者或用人單位一方原因所致。對于停工停產(chǎn)期間的待遇支付標(biāo)準(zhǔn)可以通過用人單位與職代會、工會或職工代表進行民主協(xié)商的方式確定;如不能達成一致意見的,可按《人力資源和社會保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》【人社廳明電(2020)5號】和8號文規(guī)定,用人單位停工停產(chǎn)超過一個工資支付周期的,用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者協(xié)商支付相應(yīng)的生活費。如少數(shù)勞動者在停工停產(chǎn)期間提供正常勞動的,用人單位應(yīng)當(dāng)按規(guī)定支付不低于上海市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的工資。”
(5)人力資源社會保障部、最高人民法院在《關(guān)于聯(lián)合發(fā)布第一批勞動人事爭議典型案例的通知》(人社部函〔2020〕62號)在“案例5.受疫情影響,用人單位部分停工停產(chǎn)的,能否按照停工停產(chǎn)規(guī)定支付工資待遇”中指出:“新冠肺炎疫情影響了用人單位生產(chǎn)經(jīng)營和勞動者正常勞動。在這種情況下,用人單位通過短期停工停產(chǎn)發(fā)放生活費的方式,較因客觀情況與勞動者解除勞動合同并支付補償?shù)奶幚矸绞?,既降低了成本,維護了勞動關(guān)系穩(wěn)定,也為下一步復(fù)工復(fù)產(chǎn)提供了人力資源保障,因此,是一種擇優(yōu)選擇;而從勞動者角度,雖然一定時期內(nèi)的收入下降,但減輕了用人單位壓力,讓其能夠渡過難關(guān),穩(wěn)定了自身的就業(yè)崗位,雙方各得其利。這種利益的平衡和兼顧,正是疫情影響下構(gòu)建和諧勞動關(guān)系的內(nèi)在要求,也是仲裁和司法實務(wù)中,維護停工停產(chǎn)勞動者合法權(quán)益,尊重和保障用人單位用工自主權(quán)的依據(jù)?!?/p>
6.停工停產(chǎn)的“一個工資支付周期”如何理解?
答:通常為停工停產(chǎn)之日起算一個月。
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參考規(guī)定:
(1)人力資源社會保障部和最高人民法院在《關(guān)于聯(lián)合發(fā)布第一批勞動人事爭議典型案例的通知》(人社部函〔2020〕62號)在“案例4.如何理解'一個工資支付周期’,正確發(fā)放未及時返崗勞動者工資待遇”中指出,“一個工資支付周期”,該周期的性質(zhì)應(yīng)屬緩沖期,主要目的是體現(xiàn)風(fēng)險共擔(dān)和疫情期間對勞動者基本權(quán)益的保護,只有理解為一個時間長度,才符合相關(guān)規(guī)定的內(nèi)涵。如果將“超過一個工資支付周期”理解為“跨越當(dāng)前支付周期截止時間點”,則易引發(fā)用人單位停工時間相同,卻僅因工資支付周期起算時間不同,而承擔(dān)不同工資支付責(zé)任的問題。
(2)上海市浦東新區(qū)人民法院官方微信公眾號發(fā)布的《疫情下勞動用工法律問題十問十答》中提到:“根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》第12條及人社部《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》等,企業(yè)因疫情影響而生產(chǎn)經(jīng)營困難的,可以安排停工停產(chǎn),并與職工協(xié)商,在一個工資支付周期內(nèi),按照勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資。超過一個工資支付周期的,按有關(guān)規(guī)定發(fā)放生活費。實踐中對“一個工資支付周期”的起算,存在多種理解,有認為是停工停產(chǎn)的當(dāng)個自然月,有認為是停工停產(chǎn)的當(dāng)個企業(yè)的實際計薪周期。該規(guī)定的本意在于給予勞動者一定期限的特殊保護,宜理解為從停工停產(chǎn)之日起算一個月?!?/p>
7.用人單位決定停工停產(chǎn),有哪些前提條件及程序?
答:建議用人單位決定停工停產(chǎn)時,履行民主程序并公示告知勞動者。
停工停產(chǎn)是直接涉及勞動者切身利益的重大事項,用人單位作出決定時需履行民主程序和向勞動者進行公示告知。若受疫情影響,用人單位無法通過線下會議履行民主程序、公示告知勞動者,則用人單位可通過將停工停產(chǎn)決定發(fā)送、寄送給勞動者事先確認的電子郵箱、手機短信、社交軟件、家庭住址等方式履行民主程序和公示程序。
參考規(guī)定:
《中華人民共和國勞動合同法》第四條規(guī)定:“......用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時,應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協(xié)商確定......用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示,或者告知勞動者?!?/span>
8.用人單位是否可以部分停工停產(chǎn)?
答:可以,但應(yīng)具有合理理由。
用人單位根據(jù)疫情的影響,結(jié)合自身經(jīng)營情況決定是否停工停產(chǎn),以及是部分停工停產(chǎn)還是全部停工停產(chǎn),法律并未對此作出限制。因此,用人單位可以對部門勞動者實行停工停產(chǎn)。但需注意,用人單位在實行停工停產(chǎn)時,不得依其強勢地位,或濫用用工自主權(quán),在無合理理由的情況下,針對個別勞動者適用停工停產(chǎn)的決定,否則將可能被認定為未提供勞動條件或者未及時足額支付勞動報酬。
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參考規(guī)定:
人力資源社會保障部、最高人民法院在《關(guān)于聯(lián)合發(fā)布第一批勞動人事爭議典型案例的通知》(人社部函〔2020〕62號)在“案例5.受疫情影響,用人單位部分停工停產(chǎn)的,能否按照停工停產(chǎn)規(guī)定支付工資待遇”中指出:關(guān)于停工停產(chǎn)的法律法規(guī)只對用人單位停工停產(chǎn)期間勞動者能夠提供正常勞動和無法提供正常勞動分別予以明確,但并未將適用條件限于用人單位的全部停工停產(chǎn)。盡管用人單位其他部門均已復(fù)工,但因各部門工作具有相對獨立性,其所依賴的復(fù)工條件并不相同,勞動者認為用人單位惡意停工、降低其工資待遇,事實依據(jù)不足。
9.停工停產(chǎn)期間,勞動者可以拒絕用人單位安排的工作嗎?
答:不可以。
即使停工停產(chǎn),勞動者仍與用人單位存在勞動關(guān)系,用人單位仍有用工管理權(quán),因此,在用人單位停工停產(chǎn)期間,用人單位有權(quán)安排勞動者工作,勞動者應(yīng)當(dāng)服從用人單位的安排,同時用人單位需要根據(jù)勞動者提供勞動的情況發(fā)放相應(yīng)的工資。
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參考規(guī)定:
(1)《工資支付暫行規(guī)定》第十二條規(guī)定:“非因勞動者原因造成單位停工、停產(chǎn)在一個工資支付周期內(nèi)的,用人單位應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資。超過一個工資支付周期的,若勞動者提供了正常勞動,則支付給勞動者的勞動報酬不得低于當(dāng)?shù)氐淖畹凸べY標(biāo)準(zhǔn);若勞動者沒有提供正常勞動,應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定辦理?!?/p>
(2)《上海市企業(yè)工資支付辦法》第十二條規(guī)定:“企業(yè)停工、停產(chǎn)在一個工資支付周期內(nèi)的,應(yīng)當(dāng)按約定支付勞動者工資。超過一個工資支付周期的,企業(yè)可根據(jù)勞動者提供的勞動,按雙方新的約定支付工資,但不得低于本市規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。”
10.用人單位是否可以要求勞動者持核酸檢測報告出勤?
答:可以。
為滿足疫情防控的需要,相關(guān)政府發(fā)布規(guī)范性文件,要求勞動者持核酸檢測報告出勤上班是實施應(yīng)急處置措施的做法,用人單位和勞動者均應(yīng)當(dāng)予以遵守。
此外,用人單位依法享有用工自主權(quán),有權(quán)根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營需要對勞動者進行用工管理。勞動者對用人單位具有相應(yīng)的人身依附性,應(yīng)當(dāng)遵守用人單位的合理安排。各地政府針對疫情防控形勢需要,普遍要求用人單位及時報告勞動者的相關(guān)信息。
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參考規(guī)定:
(1)《中華人民共和國傳染病防治法》第三十一條規(guī)定:“任何單位和個人發(fā)現(xiàn)傳染病病人或者疑似傳染病病人時,應(yīng)當(dāng)及時向附近的疾病預(yù)防控制機構(gòu)或者醫(yī)療機構(gòu)報告?!钡谄呤邨l規(guī)定:“單位和個人違反本法規(guī)定,導(dǎo)致傳染病傳播、流行,給他人人身、財產(chǎn)造成損害的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。”
(2)《中華人民共和國勞動合同法》第八條規(guī)定:“......用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況,勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明。”因此,基于疫情防控需要,用人單位有權(quán)了解勞動者與防疫相關(guān)的信息。由于粵康碼、行程卡系與防疫相關(guān)信息,因此,用人單位要求勞動者提供上述信息,并未違反相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定。
(3)《中華人民共和國勞動法》第二十五條規(guī)定:“勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:......(二)嚴重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的;......(四)被依法追究刑事責(zé)任的?!?/p>
(4)《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條規(guī)定:“勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:(二)嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;......(六)被依法追究刑事責(zé)任的”。
11.如有關(guān)部門要求勞動者持核酸檢測陰性報告上班,但勞動者拒絕或無相應(yīng)報告,用人單位如何處理?
答:應(yīng)拒絕勞動者進入辦公場所。
自3月16日至20日期間,上海已在全市范圍內(nèi)開展了免費核酸檢測,勞動者未能持有3月16日至3月20日任意一日的核酸檢測陰性報告的,用人單位應(yīng)當(dāng)拒絕其進入辦公場所,并有權(quán)要求勞動者立即前往就近的核酸檢測機構(gòu)進行核酸檢測,待核酸檢測結(jié)果為陰性后再持檢測報告來上班。因勞動者自身原因,無法持核酸檢測報告上班的期間,用人單位可安排勞動者休年休假、調(diào)休或按照無薪假處理,并應(yīng)盡快通知勞動者進行核酸檢測。因勞動者確有合理原因無法進行核酸檢測,則可考慮安排遠程辦公,并督促其盡快完成核酸檢測,恢復(fù)出勤。
12.如經(jīng)用人單位督促、提醒后,勞動者仍拒絕進行核酸檢測,用人單位應(yīng)該如何處理?
答:用人單位有權(quán)報告有關(guān)機關(guān),并對勞動者違規(guī)行為進行處分。
根據(jù)上海市有關(guān)疫情防控的要求,如相關(guān)人員未按規(guī)定接受核酸檢測,“隨申碼”將會被賦黃碼。勞動者有義務(wù)遵守有關(guān)部門的防疫規(guī)定和用人單位的規(guī)章制度,理應(yīng)配合開展疫情防控工作,提供核酸檢測報告,如拒不提供核酸檢測報告,也不接受用人單位對其作出的居家待崗等安排,可考慮按曠工處理,如其行為構(gòu)成嚴重違反勞動紀(jì)律或者規(guī)章制度,用人單位依法有權(quán)解除勞動合同。
13.勞動者疑似或確診新型冠狀病毒感染,用人單位是否可以要求勞動者提供體檢證明或者康復(fù)證明?
答:可以。
勞動者返崗工作時,用人單位得知勞動者疑似或確診新型冠狀病毒感染的情況下,有權(quán)要求其提供體檢證明或者康復(fù)證明,勞動者應(yīng)當(dāng)提供,否則用人單位有權(quán)依規(guī)章制度予以處理。
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參考規(guī)定:
(1)《中華人民共和國勞動合同法》第八條規(guī)定:“......用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況,勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明?!?/p>
(2)《中華人民共和國傳染病防治法》第九條規(guī)定:“國家支持和鼓勵單位和個人參與傳染病防治工作”,第十六條第二款規(guī)定:“傳染病病人、病原攜帶者和疑似傳染病病人,在治愈前或者在排除傳染病嫌疑前,不得從事法律、行政法規(guī)和國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止從事的易使該傳染病擴散的工作?!?/p>
14.勞動者疑似或確診新冠肺炎后,故意隱瞞病情返崗工作,用人單位是否可以以此為由解除勞動合同?
答:可以。
在疑似或確診新冠肺炎后,勞動者應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國傳染病防治法》及相關(guān)法律規(guī)定,遵守政府防疫規(guī)定,主動接受隔離、治療,并采取防范措施,避免疫情擴大。勞動者故意隱瞞病情返崗工作,其行為本身不僅屬勞動違規(guī)行為,更有可能涉嫌違法犯罪。用人單位依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條之規(guī)定,以勞動者嚴重違反規(guī)章制度或被依法追究刑事責(zé)任為由,予以解除勞動合同符合法律規(guī)定。
15.受疫情影響,用人單位破產(chǎn)或提前解散是否需要支付勞動者經(jīng)濟補償金?
答:需要。
受疫情影響,用人單位破產(chǎn)或決定提前解散,終止與勞動者的勞動合同的,應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付經(jīng)濟補償金。
參考規(guī)定:
《中華人民共和國勞動合同法》第四十四條第四項及第五項規(guī)定,用人單位被依法宣告破產(chǎn)的及用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的,勞動關(guān)系終止。第四十六條第六項規(guī)定,依照本法第四十四條第四項第五項終止勞動勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償金。
五
?
勞動爭議處理
?
16.受疫情影響,不能及時申請仲裁、提起訴訟或上訴的,怎么辦?
答:符合規(guī)定情形的,時效中止,可以順延。
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參考規(guī)定:
(1)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條規(guī)定:“勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。前款規(guī)定的仲裁時效,因當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利,或者向有關(guān)部門請求權(quán)利救濟,或者對方當(dāng)事人同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起,仲裁時效期間重新計算。因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由,當(dāng)事人不能在本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間申請仲裁的,仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起,仲裁時效期間繼續(xù)計算。勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的,勞動者申請仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間的限制;但是,勞動關(guān)系終止的,應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。”
(2)人力資源社會保障部辦公廳《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳明電〔2020〕5號)第三條規(guī)定:“因受疫情影響造成當(dāng)事人不能在法定仲裁時效期間申請勞動人事爭議仲裁的,仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起,仲裁時效期間繼續(xù)計算。因受疫情影響導(dǎo)致勞動人事爭議仲裁機構(gòu)難以按法定時限審理案件的,可相應(yīng)順延審理期限?!?/p>
(3)《上海高院關(guān)于疫情影響下勞動爭議案件處理相關(guān)指導(dǎo)的意見》第九條規(guī)定,“當(dāng)事人提供患新冠肺炎、疑似新冠肺炎或因疫情防控被隔離等受疫情影響的證據(jù),證明其無法在《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第27條規(guī)定的仲裁時效內(nèi)申請仲裁或無法在《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第48條規(guī)定的期間內(nèi)向法院提起訴訟,主張仲裁時效或起訴期間扣除受疫情影響期間的,原則上應(yīng)予以支持。根據(jù)《傳染病防治法》和市政府相關(guān)防疫政策規(guī)定,新冠肺炎疫情防控期間,原則上可以將政府采取的疫情防控政策理解為不可抗力。當(dāng)事人因受疫情影響,不能正常參加仲裁或訴訟活動的,可以根據(jù)《民法總則》、《民事訴訟法》、《突發(fā)事件應(yīng)對法》等相關(guān)規(guī)定,適用有關(guān)仲裁時效中止和仲裁、訴訟程序中止的規(guī)定,但法律另有規(guī)定的除外。”
(4)《中華人民共和國民事訴訟法》第八十六條規(guī)定,當(dāng)事人因不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的,在障礙消除后十日內(nèi),可以申請順延期限,是否準(zhǔn)許,由人民法院決定。對因疫情或者疫情防控措施耽誤法律規(guī)定或者人民法院指定的訴訟期限,當(dāng)事人可以根據(jù)上述規(guī)定申請順延案件上訴期限。人民法院將根據(jù)疫情形勢、當(dāng)事人是否系新冠肺炎確診患者、疑似新冠肺炎患者、無癥狀感染者以及相關(guān)密切接觸者,在被依法隔離期間訴訟期限屆滿,以及當(dāng)事人提供的證據(jù)情況,綜合考慮是否準(zhǔn)許,依法保護當(dāng)事人訴訟權(quán)利。
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