作者：王小濤律師團隊
作者微信：yonggandexin584215
單位：北京市煒衡（西安）律師事務所
編者按
中國基金業(yè)協(xié)會自2016年2月5日至今，發(fā)布了14篇私募基金登記備案相關問題解答，共總結出七大問題。如何從解決方案的角度上解析這七大問題？來自北京煒衡（西安）律師事務所的王小濤律師團隊為大家?guī)砩羁痰慕獯?。而這些解析內(nèi)容離不開團隊每個人的思考與努力，那如何才能將前人的輸出和沉淀給年輕人，培養(yǎng)真正的專家型團隊，實現(xiàn)操作指引和風險防控？快來看看這篇文章吧。
自2016年2月5日基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《關于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》（以下簡稱《公告》）后至今，協(xié)會共計發(fā)布了14篇關于私募基金登記備案相關問題解答。我們結合實務經(jīng)驗、從中提煉出備案過程中私募公司常見且協(xié)會關注七大核心內(nèi)容。
為了在實踐中充分利用這些內(nèi)容，極大提高私募基金管理人備案業(yè)務的服務質量與工作效率，并且與培訓年輕律師相適應。我們利用Alpha系統(tǒng)項目模板的任務詳情進行拆解、編輯，描述任務的背景、目的，幫助律師對任務有一個完整的框架概念，解決了年輕律師“業(yè)務不會做、文書不會寫、程序不清楚”的問題，最終實現(xiàn)了操作指引和全程風險防控。
接下來，我們將逐一為大家介紹這七大核心內(nèi)容。
經(jīng)營范圍
1、通過Alpha項目模板中任務欄的檢查項設置提醒主辦律師，在審閱申請機構的工商檔案時應當注意相關內(nèi)容。如發(fā)現(xiàn)存在與協(xié)會要求不相符的地方，建議申請機構的經(jīng)營范圍突出主營業(yè)務“私募基金管理”。
2、如果申請登記為證券投資基金類管理人，其經(jīng)營范圍不應當包括“實業(yè)投資、投資咨詢”。
3、申請機構收到本反饋意見而進行經(jīng)營范圍整改后，取得新版營業(yè)執(zhí)照即可提交補充法律意見書，注意在登記系統(tǒng)中更新相應登記信息。
4、建議在補充法律意見書中，披露申請機構收悉反饋意見后進行經(jīng)營范圍整改的過程。
（經(jīng)營范圍的設置關系到協(xié)會“專業(yè)化經(jīng)營”）
實繳資金
1、基金業(yè)協(xié)會在申請機構已經(jīng)部分或全部繳納注冊資本金的情況下仍然要求詳細描述實繳資本和資本金運營情況時，其關注的要點在于申請機構是否有滿足私募基金管理業(yè)務所需的資金實力。
可通過引證驗資報告以說明申請機構實繳資本情況，并根據(jù)申請機構近期財務報表及銀行流水等財務資料說明申請機構目前賬面資本金情況。
說明申請機構用于設立、運營的費用支出情況，證明實際繳納的注冊資本金可以覆蓋申請機構的費用開支。結算的時間則需要結合申請機構管理費的收取情況綜合判斷，但是，通常結算時間建議不少于6個月。
2、如果申請機構的股東實繳注冊資本金額較大，需要在法律意見書中說明是否有資本金保值增值等運營計劃，例如，購買低風險的投資產(chǎn)品。
3、部分申請機構存在委托外部驗資機構“代驗資”時，我們建議申請機構以及律師如實披露，針對申請機構實際擁有的資本金、來源、運營進行描述。如果注冊資本金抽走導致申請機構實際資金量不足以維持申請機構運營的，建議要求申請機構進行合規(guī)整改。
高管兼職
一、法人及風控總監(jiān)兼職：
1、投資經(jīng)理、合規(guī)風控負責人（或類似職務）建議專職為宜，以落實風險隔離，提高專業(yè)化經(jīng)營能力。
2、至于法定代表人能否兼職，應當根據(jù)申請機構的實際情況進行研判，其實質在于高管的兼職是否可能導致利益沖突、風險串聯(lián)、影響機構的經(jīng)營能力。
3、我們在Alpha項目模板中附上相應的制式文本，解決了申請機構在先前簽署該文件或協(xié)議時由于表述不規(guī)范、語言不嚴謹導致的諸多紕漏，一定程度上提高協(xié)會備案通過率。
（每一份需要盡調(diào)材料都有所對應的制式文本）
二、高管和員工兼職是否影響公司業(yè)務：
1、針對員工兼職情形下如何保證業(yè)務開展問題，建議經(jīng)辦律師結合員工兼職的原因，員工參與的業(yè)務環(huán)節(jié)、崗位職責、可替代性，員工的個人承諾、兼職安排等詳細情況，與申請機構的內(nèi)部制度、風險隔離機制進行匹配性地解釋。如該員工兼職確存風險，應當建議申請機構進行整改。
2、在提交補充法律意見時，對高級管理人員或員工進行了調(diào)整的，應當對調(diào)整原因、調(diào)整后對申請機構業(yè)務運作、內(nèi)控制度落實產(chǎn)生的影響和措施、調(diào)整后對登記系統(tǒng)的填報更新等事項進行陳述。
三、高管開展私募業(yè)務能力：
在法律意見書中，除完整披露高管的學習經(jīng)歷和工作履歷外，建議增加披露其金融、投資、資管方面的從業(yè)經(jīng)驗，說明其具備相關行業(yè)的經(jīng)驗能力。
四、高管工作經(jīng)歷：
1、在《登記法律意見書》及私募基金登記備案系統(tǒng)中披露/填報的高管任職履歷（需一致），應以其首次參加工作時已獲的最高學歷畢業(yè)為時點，連續(xù)披露其后的工作履歷情況。
2、工作履歷應當具有連續(xù)性，如連續(xù)6個月以上無工作履歷，需披露/填報期間狀態(tài)（無業(yè)、待業(yè)等）并說明原因。
3、如申請機構某高管高中畢業(yè)即參與首份工作，首份工作后又就讀全日制本科，畢業(yè)后至申請機構工作，則其任職履歷需從高中畢業(yè)后的首份工作開始披露。且在私募基金登記備案系統(tǒng)“高管-簡歷附表-工作經(jīng)歷”
五、如何有效執(zhí)行風險管理和內(nèi)部控制等相關制度：
1、律所在出具補充法律意見書的時候應該先針對公司現(xiàn)有的制度做一個總體性的描述，特別是公司的風險管理和內(nèi)部控制制度。也包括公司的運營規(guī)范和交易模式。
同時協(xié)會非常關注公司是否會考慮投資者的利益，對于合格投資者的風險揭示、私募基金的募集等方式，協(xié)會都需要看到申請機構的明確態(tài)度，以保證切實維護投資者的利益。
2、根據(jù)公司現(xiàn)行的組織架構及從業(yè)人員的專業(yè)化分工，考慮公司針對員工的安排是否能與上述現(xiàn)有的制度合理匹配，是否能保證公司制度切實有效地執(zhí)行。
3、可以結合公司的章程及組織框架項下各個部門的具體職能和職責安排，詳細敘述公司目前的人員和制度框架可以保證《私募基金內(nèi)控指引》中有關全面性、獨立性、相互制約等六項基本原則的有效執(zhí)行。
六、核實合規(guī)風控負責人：
1、對公司的風控負責人再進行一次訪談，借此更深入了解風控負責人的從業(yè)經(jīng)歷，對于其之前是否參與過私募基金業(yè)務、是否了解私募基金的風控業(yè)務職責、是否有能力完成風控工作等內(nèi)容逐一了解，并結合其自身相關工作履歷統(tǒng)一回復協(xié)會的反饋意見。
2、律師在接受申請機構做風控負責人的任命時就建議公司選擇具備相關從業(yè)經(jīng)驗的人員擔任風控。
關聯(lián)方
1、法律意見書不僅要求如實披露關聯(lián)方，還要求律所針對關聯(lián)方的性質出具結論性意見。如涉及相關金融或資產(chǎn)管理公司，還需對公司是否登記為私募基金管理人及未申請私募基金管理人的原因進行敘述。
2、在認定公司關聯(lián)方的過程中，法律意見書應該詳細敘述認定過程，如有關聯(lián)機構，還需如實敘述公司是否與管理機構之間存在關聯(lián)交易及利益輸送問題。同時協(xié)會還會要求公司與關聯(lián)機構之間出具承諾函，避免日后的關聯(lián)交易及利益輸送。
3、公司可能會在協(xié)會審核期間又新設部分關聯(lián)企業(yè)，律所在出具補充法律意見書的時候應再核查一遍公司的關聯(lián)方。因此，我們在關于該部分的任務描述和檢查項設置中均著重凸顯了對該問題的核查。
（關于關聯(lián)方的核查是私募備案盡職調(diào)查中的重點之一）
公司運營基礎設施和條件
一、實繳資本及運作資金來源：
可參照第二部分：“實繳資本”。
二、運營場所、辦公條件、人員、投資決策流程：
1、對于運營場所，我們可以查驗租賃合同，也可至運營場所實地核查，檢驗營業(yè)場所繳納的公用事業(yè)費單據(jù)復印件（包括水電、通信、物業(yè)賬單等）等，并在法律意見書中描述完整的盡職調(diào)查方式和過程。
2、投資決策流程需與申請機構的組織架構、人員分工、內(nèi)部控制制度保持一致性。可先對申請機構的組織架構、人員分工進行說明，披露各部門崗位職責及相應的人員匹配，進而詳細描述申請機構的投資決策流程。
在此基礎上，進一步說明風險管理和內(nèi)部控制制度具備有效執(zhí)行的現(xiàn)實基礎和條件，與申請機構的組織架構和人員配置相匹配。
三、機構是否可能簽訂外包服務：
1、首先對目前的外包情況進行核查，如果目前不存在外包情況的，建議對申請機構將來業(yè)務運營中是否有外包計劃或意愿進行陳述。
2、如果目前和將來都沒有外包意愿，建議經(jīng)辦律師對申請機構在基金銷售、銷售支付、份額登記、估值核算、信息技術系統(tǒng)等業(yè)務外包方面的需求和人力支持情況進行分析。
四、投資業(yè)務相關的人力支持情況：
在申請機構人數(shù)較少時，也可能會收到本項反饋意見，其實質問題依然是申請機構是否具備真實展業(yè)意愿和展業(yè)能力。
1、如果結合申請機構人力資源、外包意愿、業(yè)務計劃等方面來看，目前的人力資源仍不足以開展私募基金管理業(yè)務，建議申請機構適當招聘增加人員。
2、在提交補充法律意見時，新增高級管理人員或員工的，建議對新增員工的原因、新增員工的相關信息、對申請機構業(yè)務運作、內(nèi)控制度落實產(chǎn)生的影響和措施、對登記系統(tǒng)的填報更新等事項進行陳述，從而通盤考慮，保持前后法律意見書及登記系統(tǒng)的一致性。
五、私募基金管理人從業(yè)人員的兼職：
《解答（十二）》出臺后，對私募基金管理人從業(yè)人員的兼職審查進一步趨嚴。在法律意見書披露的信息之外，審核員可能會自行通過第三方信息平臺（如“啟信寶”、“企查查”等）對高級管理人員的兼職情況進行復核。
1、經(jīng)辦律師應要求申請機構高管主動、全面、準確披露其全部兼職/任職情況，并在法律意見書中主動披露核查過程。
2、《解答（十二）》明確規(guī)定的底線是高級管理人員不得在非關聯(lián)私募機構兼職，可以在關聯(lián)私募機構兼職，但未明確禁止高級管理人員在非私募機構兼職。對此，建議謹慎處理，注意說明兼職的合理性、風險隔離措施、同時履職勝任能力等。
3、高管人員不得全為兼職人員，如投資經(jīng)理、合規(guī)風控負責人等私募基金管理業(yè)務崗位負責人建議專職為宜。從整體監(jiān)管趨勢來看，無論是高管或員工，監(jiān)管層更提倡有利于專營能力及利益隔離的專職狀態(tài)，兼職情形在一定條件下允許，但核查和要求都比較嚴格。
（針對協(xié)會的解答意見我們及時調(diào)整了模板的檢查項）
實際控制人履歷
1、法律意見書除了披露高管的工作履歷外，同樣建議以高管的標準對自然人股東、實際控制人及員工的背景情況進行披露。
2、近期，在實際控制人不擔任申請機構高管的案例中，申請機構通常會被反饋要求予以進一步說明。對此，建議經(jīng)辦律師從實際控制人不擔任高管的原因、對申請機構的控制權限和控制方式、私募基金管理業(yè)務與申請機構重大事項決策的職責劃分（也即實際控制人與運營團隊的職責劃分）等方面進行詳細闡述。
股權架構
股東為其他性質時，需要說明機構出資設立證券類私募機構的原因，是否有業(yè)務往來等情況。
此時可由公司出具《股東設立私募機構情況說明》，雙方出具承諾函，并與法律意見書一同掃描上傳。
（關于股權結構的核查是備案過程中容易被忽視卻十分重要的一項）
在業(yè)務開展過程中依靠這樣標準化、流程化的模式，我們可以較為容易地發(fā)現(xiàn)潛在風險，保障服務質量。
借助Alpha系統(tǒng)時間管理和可視化功能，在導入 Alpha 項目模板后，我們要求團隊成員按照流程指引中的任務，進行精準計時。
這樣既幫助年輕律師更好地規(guī)劃自己的時間，也更便于團隊管理者及時了解成員一段時期內(nèi)的工作效率與精力分配，及時調(diào)整相應的考核激勵機制，從管理端的兩頭提高了工作的質量，增進了團隊協(xié)作配合效率。
同時可以將錄入該系統(tǒng)的工作時間與任務完成情況通過大數(shù)據(jù)分析頁面清晰展示，讓客戶直觀見證到律師工作的成果，提高客戶體驗感和客戶認可度。
（計時功能與任務燃盡圖讓律師和客戶對項目進程一目了然）
讓管理者更加高效的統(tǒng)籌團隊工作，將越來越多基礎的工作內(nèi)容流程化。實現(xiàn)操作指引，真正地將律師從無意義的重復性工作中解放出來，促使其將更多的精力投入業(yè)務的研究探討中，在人工智能時代全面到來之際能夠持續(xù)保持其專業(yè)的競爭力。
我們希望也相信 Alpha 必然可以將絕大部分功能模塊化，進一步減少人工對文本的撰寫、編輯，以幫助年輕成員更快更好的成長。
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