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來源：私募工坊
2016年03月30日，中國基金業(yè)協(xié)會在深圳舉辦《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)私募基金管理人登記《公告》政策解讀》。主講人：中國基金業(yè)協(xié)會分管私募基金備案負(fù)責(zé)人劉宇銘。為方便廣大未能到場的私募同行學(xué)習(xí)協(xié)會的政策解讀，私募法律服務(wù)圈團(tuán)隊(duì)律師根據(jù)會議交流問答的實(shí)際情況，梳理如下。
特別強(qiáng)調(diào)：
①會上主講人回答的僅代表個人觀點(diǎn)，如與未來協(xié)會統(tǒng)一回復(fù)的有出入的，以協(xié)會統(tǒng)一回復(fù)為準(zhǔn)；
②以下是針對主講人所講內(nèi)容重點(diǎn)梳理，不可避免地帶有個人理解，僅供各位參考。如與會人員認(rèn)為以下總結(jié)與主講人所述有所偏頗的，歡迎指正。
③本文結(jié)合多年實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)和對協(xié)會監(jiān)管思路的理解，用心梳理地比較規(guī)范和完整的版本，文中所總結(jié)在精煉基礎(chǔ)上盡量援引主講人原話，以方便各位理解。轉(zhuǎn)載時請注明作者和出處。
1、關(guān)于投資咨詢等經(jīng)營范圍的問題
（1）建議刪除投資咨詢字樣；
（2）著急出法律意見書的，私募基金管理人從事私募證券投資基金業(yè)務(wù)的，不可以有；若只做PE、創(chuàng)投類的，可以有；
（3）實(shí)務(wù)中出現(xiàn)工商變更不了等問題的，私募基金管理人和律師根據(jù)現(xiàn)實(shí)情況折中靈活處理，歷史沿革問題非一人就能解決，屬于一攬子問題。管理人和律師要做的就是客觀呈現(xiàn)事實(shí)，協(xié)會不會“一刀切”。
（4）增量管理人建議還是做完工商變更之后才申請登記。
《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》（1997年12月25日國務(wù)院、國務(wù)院證券委員會發(fā)布）第三條“從事證券、期貨投資咨詢業(yè)務(wù)，必須依照本辦法的規(guī)定，取得中國證監(jiān)會的業(yè)務(wù)許可?！?/span>
《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》（發(fā)改委第39號令）第十二條“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的經(jīng)營范圍限于：……（三）創(chuàng)業(yè)投資咨詢業(yè)務(wù)……”
2、產(chǎn)品備案問題
（1）協(xié)會對私募基金是形式審查，事后審查。
（2）協(xié)會對產(chǎn)品備案的審查要求很簡單，4點(diǎn)：
①合同和風(fēng)險揭示書，要求簽章齊全，日期齊全（包括托管機(jī)構(gòu)的簽章）；
②投資方向，投資范圍是要公示的，基金實(shí)際真的在做投資的一定是投資方向準(zhǔn)；
③首期資金募集完畢后才備案，首期的募集規(guī)模和時間看基金合同的約定。為合理證明不是洗錢，確實(shí)是按照合同約定實(shí)繳到位，而且不是事前審核的，管理人必須提交實(shí)繳證明（銀行流水賬單，明細(xì)賬單），代繳代付、沒有打到募集專戶都是不允許的。
④沒有托管的必須在基金合同中約定基金財產(chǎn)安全的保護(hù)制度和糾紛解決機(jī)制。協(xié)會對沒有托管的產(chǎn)品持審慎態(tài)度，但不是沒有托管的基金就一定不給備案，有托管的產(chǎn)品也不意味著就一定沒問題，具體看情況。
私募法律服務(wù)圈注：《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十一條“除基金合同另有約定外，私募基金應(yīng)當(dāng)由基金托管人托管。基金合同約定私募基金不進(jìn)行托管的，應(yīng)當(dāng)在基金合同中明確保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機(jī)制。”
3、員工持股平臺或者公司股權(quán)激勵是否需要備案
如果既滿足基金形態(tài)，又真的是在做基金業(yè)務(wù)的可以過來備案。不是看著像基金的就一定是基金。
4、財政基金、產(chǎn)業(yè)投資基金等特殊類型基金是否需要備案
協(xié)會歡迎過來登記，目前基金分四類，私募證券投資基金、私募股權(quán)投資基金、私募創(chuàng)業(yè)投資基金和其它類。目前證券類基金仍是主流，但未來國內(nèi)最大市場是私募股權(quán)。每年國家都會挑選一些優(yōu)秀的私募基金管理人去管理財政基金、產(chǎn)業(yè)基金、創(chuàng)投基金等，都要求管理人登記的，所以不要等到那時候才進(jìn)行。不必拘泥業(yè)務(wù)類型的劃分，以最后的投向來定。
5、雙GP問題
目前只能登記一個管理人，鼓勵既滿足基金形態(tài)的，又確實(shí)履行了管理職能的GP進(jìn)行登記。
6、管理人變更問題
私募登記備案系統(tǒng)——重大事項(xiàng)變更——管理人變更，已備案產(chǎn)品的私募基金管理人委托另一個管理人來管理這只基金，可以，但要求受讓的管理人也要有資質(zhì)，同時出具法律意見書。這樣才能發(fā)生委托管理協(xié)議的轉(zhuǎn)讓。為防止保殼，5月1號、8月1號之前這種現(xiàn)象是要求必須出具法律意見書的，以后應(yīng)該是不用出具的，要看屆時的具體情況而定。
7、高管兼職問題
還是鼓勵專業(yè)化，但現(xiàn)實(shí)情況不可避免，協(xié)會沒有禁止兼職，但合規(guī)和投資的要分開來，而且兼職不能過多，兼職過多的協(xié)會會建議證監(jiān)局重點(diǎn)檢查。律師要對兼職情況發(fā)表專業(yè)、客觀、充分評價。提醒注意，兼職其實(shí)很重要，后期協(xié)會會將不合規(guī)的全部公布出去。
8、人員數(shù)量問題
協(xié)議目前是要求最少有2人，但這兩人怎么開展工作，律師要盡調(diào)核查之后發(fā)表一個合規(guī)意見。協(xié)會鼓勵私募基金管理人選擇外包。
9、產(chǎn)品備案中員工社保證明的問題
為防止管理人利用自己的員工跟投可以豁免100萬而突破合格投資人制度，協(xié)會要求管理人提交員工社保證明。如果情況特殊，如集團(tuán)統(tǒng)一管理的，提供勞務(wù)合同或者服務(wù)協(xié)議，真實(shí)業(yè)務(wù)關(guān)系的證明，只要是真實(shí)的屬于私募基金管理人員工的，這些問題都是可以解決的。
私募法律服務(wù)圈注：《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十三條“下列投資者視為合格投資者：……（三）投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員……”
10、關(guān)于P2P等特殊業(yè)務(wù)類型的問題
協(xié)會是要求私募基金管理人要專業(yè)化運(yùn)營，不能兼營P2P、眾籌、小額貸款之類的業(yè)務(wù)，但不限制被投資業(yè)務(wù)。你可以投p2p產(chǎn)業(yè)，只是自己不能兼營這種業(yè)務(wù)。但要注意投資p2p時涉嫌公開募集的問題。
11、券商直投等特殊類型產(chǎn)品的問題
券商的投顧產(chǎn)品、直投產(chǎn)品、另類產(chǎn)品等特殊類型產(chǎn)品的問題，協(xié)會正在摸底，目前無法給一個確定的具體的回答。券商直投人員不屬于證券從業(yè)人員，證監(jiān)會正在摸底，將會對直投機(jī)構(gòu)展業(yè)有一些要求。
12、特殊情況和個案的處理
對個別特殊情況的管理人，協(xié)會建議大家通過郵件、微信方式來具體處理。電話接聽率目前為30%。
深圳場整理人：秦政 北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所合伙人律師
中基協(xié)3月23日上海舉辦的“私募基金登記備案培訓(xùn)會”主要要點(diǎn)如下：
答疑現(xiàn)場
1.問：QFRP有限合伙是否能夠備案
答：QFRP和QDLP這類產(chǎn)品都可以備案。
2.問：在2月5號之前要不要提交法律意見書？
答：2.5前已備案通過并發(fā)行過首只產(chǎn)品的私募管理人，暫不需要提交法律意見書，除非后續(xù)協(xié)會要求你提供。
3.問：能不能公示已經(jīng)通過的法律意見書？
答：協(xié)會并沒有法律意見書模板，由于機(jī)構(gòu)組織形式不同，所以我們希望律所根據(jù)指引去做盡調(diào)，我們也不能公布別的律所的法律意見書。
4.問：合規(guī)/風(fēng)控人員不得從事“投資業(yè)務(wù)”指什么？
答：具體指不能參與管理人的投資業(yè)務(wù)，但可以參加投決會的決策環(huán)節(jié)，進(jìn)行風(fēng)險控制，管理人應(yīng)做好公司與個人的利益沖突防范工作。
5.問：公司注冊地和實(shí)際經(jīng)營地是否可以不一致？
答：公司注冊地和實(shí)際經(jīng)營地不一致的情況是相對普遍的，但要求律所在做盡調(diào)時做好對相關(guān)事實(shí)性的陳述，公司注冊地和經(jīng)營地實(shí)際是怎樣的，他為什么會選擇相關(guān)的經(jīng)營地，經(jīng)營地有沒有實(shí)際的租約和房產(chǎn)證明，證明確實(shí)是在這個地方經(jīng)營的，跟披露的注冊地和經(jīng)營地是否一致，需要如實(shí)的在法律意見書中表述。
6.問：經(jīng)營范圍中是否包括私募字樣？
答：這是鼓勵性的內(nèi)容，有沒有私募字樣不影響管理人登記和產(chǎn)品備案，無強(qiáng)制性要求。
7.問：前期未備案，但私下已發(fā)過產(chǎn)品如何處理，在法律意見書如何體現(xiàn)？
答：2月5號之前已募集完畢但沒有在中基協(xié)履行備案手續(xù)，能做出會履行備案手續(xù)的承諾，協(xié)會將會靈活處理。
8.問：私募高管能否在其他公司兼職？
答：目前對于法人和高管兼職沒有禁止性規(guī)定，但應(yīng)如實(shí)披露與核實(shí)，并遵循合理性原則，律所對兼職合理性問題應(yīng)作核查并有判斷依據(jù)。比如e租寶的法人兼職了一千多家公司，這顯然就不合理，高管人員基本要有社?；蛳鄳?yīng)的派遣合同之類的文件。這需要律所協(xié)助在法律意見書中披露說明。如果主要從事證券投資基金，基本上是不應(yīng)該兼職的。私募可參考公募基金對證券投資類的要求。此外，管理人子公司較多的，應(yīng)針對集團(tuán)架構(gòu)制定相應(yīng)的防范利益沖突輸送機(jī)制。
9.問：已提交備案的，但想要更改？
答：年報更新是一次性的，一年只有一次，需要一次性提交。如果已提交，但又必須要修改，分為兩種情況。
一、如果是重大事項(xiàng)是隨時開放的，可以隨時更新，如果是法人或?qū)嶋H控制人的變更，需要提交單項(xiàng)法律意見書。
二、如果既不是重大事項(xiàng)，年報已經(jīng)做了，就需要在季度更新中修改，最近一次季度更新將在3月底開放。
10.問：基金管理人重大事項(xiàng)變更如法人代表變更等是否要提交法律意見書，并向基金業(yè)會審核通過后才可以辦理工商登記？
答：順序反了，應(yīng)該先去工商變更，變更通過后，由律師出具單項(xiàng)法律意見書提交給協(xié)會，協(xié)會再審核通過。
11.問：基金從業(yè)資格有無有效期限？
答：基金從業(yè)資格無有效期，但是后續(xù)等系統(tǒng)完善以后，要參加高管人員從業(yè)資格后期培訓(xùn)，面授班可以報名，遠(yuǎn)程培訓(xùn)系統(tǒng)還在開發(fā)暫未上線。
12.問：“投資咨詢”是否屬于與買方業(yè)務(wù)相沖突的業(yè)務(wù)？證券投資類的私募管理人是否可以保留該項(xiàng)經(jīng)營范圍？
答：證券投資類原則上不行，如果工商機(jī)關(guān)不予變更經(jīng)營范圍中的“投資咨詢”業(yè)務(wù)，應(yīng)在法律意見書中如實(shí)說明，寫清緣由。如果是PE、VC非證券類的，屬于合理業(yè)務(wù)。
13.問：有關(guān)經(jīng)營范圍：私募管理人備案時，提交的“主要投資類別”是：證券投資類，公司經(jīng)營范圍中是否可以同時保留：投資管理、資產(chǎn)管理、股權(quán)投資和企業(yè)管理咨詢？
答：證券類不能有企業(yè)管理咨詢的范圍；業(yè)務(wù)范圍涉及股權(quán)投資的，可同時備案股權(quán)投資類。
14.問：營業(yè)執(zhí)照剛更改過不滿一個半月想要更改經(jīng)營范圍，但工商不予更改？
答：可以在法律意見書中做出說明
15.已登記的私募管理人，高管人員無從業(yè)資格影響產(chǎn)品備案嗎？
答：不影響產(chǎn)品備案，高管人員需在2016年12月31日之前完成整改；可以以出具承諾函的形式承諾高管將于今年12月31日前獲取從業(yè)資格，此承諾函可用于備案。協(xié)會對于法人的資格要求通過上述方式放寬，隱性條款，其他高管仍按原公告要求進(jìn)行。
16.問：法律意見書是否有有效期限的問題，聽說存在有效期1個月的說法？
答：沒有有效期1個月的說法，法律意見書只反映提交當(dāng)下的法律意見書，如涉及管理人重大信息變更，例如法人、控股股東變更，則需要出具單項(xiàng)法律意見書。
答疑現(xiàn)場
【近期要點(diǎn)匯總】
1．公司名稱，范圍要求：資產(chǎn)管理，投資管理，創(chuàng)投股權(quán)投資相關(guān)字樣。涉及到股權(quán)有更個性的。股權(quán)，創(chuàng)投，企業(yè)管理咨詢字樣。與PTP，民間貸借有利益沖突，要專營化。
2．不能同時做賣方業(yè)務(wù)，我們是買方業(yè)務(wù)（如：投資咨詢，證券類私募公司盡量刪除）。
3．管理人不能兼職主營業(yè)務(wù)外的其他相關(guān)業(yè)務(wù)。
4．名稱中是否含有私募，是鼓勵性要求，非強(qiáng)制。體現(xiàn)專業(yè)化要求。
5．名稱中有產(chǎn)業(yè)投資，如果是股權(quán)是可以的。
6．最低資本金，行業(yè)差異化大，沒有強(qiáng)制資本金要求。目前系統(tǒng)中，實(shí)繳資本不足100萬或者不足注冊資本的25%，會有一基金業(yè)協(xié)會特別提示。律師所要有一個合理理由，做盡調(diào)，作為一個事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)有基本的人員，資本金，場地，設(shè)施。
7．協(xié)會對私募管理人沒有經(jīng)營年限要求。
8．年審是指會計師事務(wù)所出具的《年度財務(wù)審計報告》。滿一年必須要提供審計報告，如果沒有滿一年，有的話可以上傳。登記后，每年都必須上傳。
9．如果已經(jīng)登記，無從業(yè)資格的高管人員，需要在12月31前整改。如果是新增的高管，則必須具有基金從業(yè)資格。如果是股權(quán)類投資基金，法人、風(fēng)控負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)具備基金從業(yè)資格。
10．公司與子公司，高管人員的兼職沒有做強(qiáng)制要求。但不能是，E租寶，象丁寧在下設(shè)的1000多家兼職。
11．風(fēng)控負(fù)責(zé)人不得從事該機(jī)構(gòu)的投資業(yè)務(wù)。自己進(jìn)行相關(guān)的投資，是由公司個人交易申報制度規(guī)定的。所謂不得參與是公司的決策事項(xiàng)，合規(guī)與投資是相對制衡的。
12．GP不一定是管理人。雙GP是要登記的。也存在GP與管理人不一致的。雙管理人目前系統(tǒng)考慮到統(tǒng)計問題，要求備在一個管理人名下。在基金備案項(xiàng)下，要特別說明，還存在另外一個管理人。三期的系統(tǒng)，我們會對雙GP做相應(yīng)的考慮。目前其中一個做備案。
13．外商獨(dú)資企業(yè)，能否做備案？之前，私募股權(quán)，創(chuàng)投已經(jīng)可以全資做這個業(yè)務(wù)。私募證券這塊現(xiàn)在是2002年的一個開放水平，外資的比例不低于49%。中國政府在對外和對話機(jī)制中有一個承諾，目前證監(jiān)會正在落地辦法。我們到時會配合證監(jiān)會，變更登記手續(xù)。
14．創(chuàng)投，天使，要不要登記？還有早于天使的。如果是組織化的天使的，要求備案。
15．異地設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，實(shí)際上是律師所的盡職調(diào)查的一部分，需要如實(shí)填報，律師所如實(shí)調(diào)查并說明情況。如果發(fā)現(xiàn)象E租寶千家的分支機(jī)構(gòu)，協(xié)會會主動進(jìn)行詢問，與專業(yè)化經(jīng)營是否存在利益沖突，是否有違法違規(guī)。
16．10年的產(chǎn)品已經(jīng)到期，產(chǎn)品沒備案。大家要認(rèn)真學(xué)習(xí)暫行辦法。要備案和登記。已經(jīng)清盤的就不用了。
17．確實(shí)現(xiàn)在大家有一個比較大的壓力。5月1號備案是完成還是提交。從執(zhí)行來看，還有大量的機(jī)構(gòu)沒有完成法律意見書。我們會做一些務(wù)實(shí)的安排。在正式的問答里，考慮以提交為準(zhǔn)。
18．全部轉(zhuǎn)讓，相當(dāng)于是一個新的登記。完全按照新的機(jī)構(gòu)進(jìn)行核對。不希望以換殼的方式來與協(xié)會博弈。
19．已經(jīng)登記的信息與現(xiàn)實(shí)不符，如何更改？年度更新、季度更新或者重大事項(xiàng)更新。在完成工商變更以后，再提交單項(xiàng)法律意見書。
20．披露一定要追溯到自然人？系統(tǒng)要求，實(shí)際控制人：自然人，國資企業(yè)，集體企業(yè)，受監(jiān)管的境外機(jī)構(gòu)。
21．我們不做律所推薦。凡在中國境內(nèi)合法成立、具備出具法律意見書資質(zhì)的律所律師都可以出具法律意見書。
22．法律意見書要求邏輯嚴(yán)密，證據(jù)充分。無保留的法律意見，不能通過。當(dāng)然我們要看保留意見是不是真實(shí)的。也有些律師的意見是不真實(shí)的。我們非常重視保留意見。
23．公募取消法律意見書，是因?yàn)榛鸱ㄊ且粋€非常明確的強(qiáng)監(jiān)管強(qiáng)門檻的行政許可，審批權(quán)是在證監(jiān)會，是簡政放權(quán)。私募不是行政放可，是誠實(shí)信用的自律備案，靠的是誠信。在目前誠信不理想的情況下，相信相對具有職業(yè)操守的法律中介機(jī)構(gòu)是符合現(xiàn)狀的。
24．法律意見書共性問題：沒有論證過程，盡職調(diào)查描述，多份雷同，部分說明，未發(fā)表整體性結(jié)論意見。
25．2月5號前登記未發(fā)產(chǎn)品，確實(shí)對2月5號前募集過產(chǎn)品的機(jī)構(gòu)會做一些靈活的處理，在承諾的情況下。也是個案，不普遍適用。
,26．只更改營業(yè)范圍，不需要出具法律意見書。工商變更以后，在協(xié)會系統(tǒng)上進(jìn)行更新即可。
27．對已登記私募高管人員從業(yè)資格的整改要求在2016年12月31日前完成．律師所的意見書如實(shí)陳述即可。
28．年度、季度更新調(diào)整填報事項(xiàng)，與法律意見書一致。
29．同時進(jìn)行重大事項(xiàng)變更及首只產(chǎn)品發(fā)行，能否出一個法律意見書？不可以因?yàn)橹卮笞兏膯雾?xiàng)意見書及整體法律意見書是獨(dú)立的提交的過程。
30．此前被認(rèn)定為高管從業(yè)資格的，只需要參加15學(xué)時的后續(xù)培訓(xùn)。
31．證券基金必須要加入會員，股權(quán)和創(chuàng)投沒有做強(qiáng)制性要求。包括證監(jiān)會暫行辦法，條例，可能會有一個統(tǒng)籌的頂層設(shè)計。協(xié)會兩年以來整個會員的組成由于私募基金管理人的參與，協(xié)會原來的會員管理辦法，需要修改，6到7月會召開會員代表大會，管理辦法，收費(fèi)辦法做審議表決。目前在一個調(diào)整期。會員代表大會之前，對于已經(jīng)入會的機(jī)構(gòu)，我們會做相關(guān)的資格確認(rèn)與審查。個案上，我們會有靈活的處理。協(xié)會會員內(nèi)部的治理，普通會員有選擇權(quán)，被選擇權(quán)，觀察會員有投票權(quán)。這是一個憲法性的安排。跟大家在充分溝通的基礎(chǔ)上，修訂會員辦法。
新三板/私募基金管理干貨，限時帶走，不謝！
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