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齊河縣法院 張杰

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    【法理依據(jù)】

    1、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》的解釋

    第一百三十八條  被害人因人身權(quán)利受到犯罪侵犯或者財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，有權(quán)在刑事訴訟過程中提起附帶民事訴訟；被害人死亡或者喪失行為能力的，其法定代理人、近親屬有權(quán)提起附帶民事訴訟。

    因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟或者單獨(dú)提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理。

    第一百三十九條  被告人非法占有、處置被害人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依法予以追繳或者責(zé)令退賠。被害人提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。追繳、退賠的情況，可以作為量刑情節(jié)考慮。

    2、最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定

    第五條　犯罪分子非法占有、處置被害人財(cái)產(chǎn)而使其遭受物質(zhì)損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以追繳或者責(zé)令退賠。被追繳、退賠的情況，人民法院可以作為量刑情節(jié)予以考慮。

    經(jīng)過追繳或者退賠仍不能彌補(bǔ)損失，被害人向人民法院民事審判庭另行提起民事訴訟的，人民法院可以受理。

    3、最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定  

    第八條  根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第七十七條第一款的規(guī)定，被害人對(duì)本《規(guī)定》第二條因單位犯罪行為造成經(jīng)濟(jì)損失的，對(duì)第四條、第五條第一款、第六條應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的被告人未能返還財(cái)物而遭受經(jīng)濟(jì)損失提起附帶民事訴訟的，受理刑事案件的人民法院應(yīng)當(dāng)依法一并審理。被害人因其遭受經(jīng)濟(jì)損失也有權(quán)對(duì)單位另行提起民事訴訟。若被害人另行提起民事訴訟的，有管轄權(quán)的人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。

    【處理觀點(diǎn)】

    依上述規(guī)定，處理意見分述如下：

    一、提起刑事附帶民事訴訟的前提，是受害人因人身權(quán)利受侵犯或財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失。單獨(dú)侵犯被害人財(cái)產(chǎn)權(quán)利的犯罪行為是由相關(guān)部門予以責(zé)令追繳或退賠，不能提起附帶民事訴訟。

    二、追贓系刑事訴訟中的法定程序，只有經(jīng)過追贓且被害人的損失不能得到全額彌補(bǔ)的情況下，受害人才可以另行提起民事訴訟，人民法院才可受理。

    1、在未窮盡刑事追贓和執(zhí)行程序的情形下，受害人是不能徑行提起民事訴訟的。因同一法律事實(shí)已經(jīng)刑事審判對(duì)被告行為作出評(píng)價(jià)，并對(duì)涉案財(cái)產(chǎn)作出處理，原告應(yīng)先根據(jù)《民事訴訟法》第224條規(guī)定通過執(zhí)行程序進(jìn)行救濟(jì)（追繳贓款退還受害人是人民法院的職責(zé)，受害人的申請(qǐng)是對(duì)法院履行這一職責(zé)的督促），且在執(zhí)行過程中如有可被追加為被執(zhí)行人的配偶、合伙人、抽逃資金的股東等，應(yīng)依法將他們追加為共同被執(zhí)行人，直至窮盡執(zhí)行措施前，受害人不能徑行提起民事訴訟。如已立案受理，應(yīng)駁回原告的起訴。

    2、如窮盡上述程序仍不能彌補(bǔ)財(cái)產(chǎn)損失，在有共同責(zé)任人的情形下亦可提起民事訴訟。

    （1）共同責(zé)任人因過錯(cuò)構(gòu)成共同侵權(quán)的，行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。受害人可以選擇部分連帶責(zé)任人起訴，也可以選擇全部連帶責(zé)任人起訴。因被告人已在刑事判決中被科以刑罰和要求退贓、退賠，其行為已經(jīng)被法律評(píng)價(jià)過，原則上不宜再對(duì)其提起民事訴訟。

    （2）被告人的行為構(gòu)成表見代理，被害人可以要求被代理人承擔(dān)民事責(zé)任。

    被代理人是單位的且無過錯(cuò)，則單位不承擔(dān)民事賠償責(zé)任或者法院直接駁回原告起訴。

    （3）被告人的行為系職務(wù)行為，如詐騙罪、非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪等經(jīng)濟(jì)類犯罪中，被告人利用單位的名義對(duì)外進(jìn)行民事活動(dòng)，在不構(gòu)成單位犯罪的情形下，受害人可以通過民事訴訟要求單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。