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來源 | 濱湖區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會

鄭某是某公司的職工，一天在超市購物時與另一顧客發(fā)生打斗，后被超市保安送至當?shù)毓矙C關(guān)。

公安機關(guān)依據(jù)《治安管理處罰法》對鄭某作出行政處罰，拘留兩天。鄭某被拘留的消息傳到了其所在單位，單位領(lǐng)導認為：鄭某既然已經(jīng)被拘留，他就是被依法追究了刑事責任，于是單位根據(jù)《勞動合同法》第三十九條第六項關(guān)于“勞動者被依法追究刑事責任的，用人單位可以解除勞動合同”的規(guī)定，作出了解除鄭某勞動合同的決定。

拘留兩天被釋放后，鄭某對單位作出的與自己解除勞動合同的決定不服，向仲裁委提出仲裁申請，請求撤銷該公司解除其勞動合同的決定。仲裁委經(jīng)過審理，裁決支持了鄭某的主張即撤銷該公司解除其勞動合同的決定。

用人單位是否可以與拘留期間的員工解除勞動合同？

本案中，由于用人單位的規(guī)章制度中沒有明確規(guī)定員工被拘留是否可以解除勞動合同，因此，用人單位解除勞動合同的主要依據(jù)就是《勞動合同法》。

《勞動合同法》第三十九條第六項規(guī)定，勞動者被依法追究刑事責任的，用人單位可以解除勞動合同。根據(jù)原勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈勞動法〉若干問題的意見》（勞部發(fā)〔1995〕309號）第二十九條第二款規(guī)定，“被依法追究刑事責任”是指被人民檢察院免予起訴的、被人民法院判處刑罰的、被人民法院依據(jù)《刑法》第三十二條免予刑事處分的；第二十八條規(guī)定，勞動者涉嫌違法犯罪被有關(guān)機關(guān)收容審查、拘留或逮捕的，用人單位在勞動者被限制人身自由期間，可與其暫時停止勞動合同的履行。

因此，在勞動者被公安機關(guān)、司法機關(guān)收容審查、拘留或者逮捕的時候，用人單位不能立即解除勞動者的勞動合同，只能暫時停止勞動合同的履行。因為，勞動者被公安機關(guān)收容審查、拘留，或被檢察機關(guān)批準逮捕的，并不意味著該勞動者就一定是罪犯，有可能只是涉嫌犯罪的人員，經(jīng)審查可能不構(gòu)成犯罪。

若勞動者無罪釋放回到用人單位，勞動合同已被解除，用人單位就屬于違法解除勞動合同，應(yīng)當承擔相應(yīng)的賠償責任。

本案中公安機關(guān)對鄭某實施的拘留明確為行政處罰，不是刑事責任，故不能以此為依據(jù)解除勞動合同。

END