作者：李金招 黃忠薇 福建天衡聯(lián)合律師事務(wù)所
上市公司聯(lián)合PE等機(jī)構(gòu)設(shè)立并購基金可籌集到大量現(xiàn)金，既不占用上市公司過多的日常經(jīng)營(yíng)資金，又可提高資金使用效率，成為上市公司紛紛采用的并購工具。上市公司參與設(shè)立并購基金需要考慮諸多方面的問題，其中關(guān)于控制權(quán)的認(rèn)定便至關(guān)重要。由于并購標(biāo)的運(yùn)營(yíng)狀況不一，是否將并購基金納入合并報(bào)表（以下簡(jiǎn)稱“并表”）對(duì)上市公司的資產(chǎn)負(fù)債率、凈資產(chǎn)收益率以及利潤(rùn)等財(cái)務(wù)指標(biāo)均有重大的影響。通過對(duì)并購基金控制權(quán)的不同認(rèn)定，可對(duì)并購基金在納入上市公司財(cái)務(wù)報(bào)表和不納入上市公司財(cái)務(wù)報(bào)表（以下簡(jiǎn)稱“并表出表”）之間靈活轉(zhuǎn)化，從而達(dá)到優(yōu)化上市公司財(cái)務(wù)報(bào)表，調(diào)節(jié)利潤(rùn)的目的。
同時(shí)，在另一方面，基于控制權(quán)的不同認(rèn)定，上市公司參與投資并購基金在特定情形下可能被認(rèn)定為進(jìn)行財(cái)務(wù)性投資，從而影響上市公司非公開發(fā)行、配股、發(fā)行可轉(zhuǎn)債等再融資。2017年2月17日證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《發(fā)行監(jiān)管問答——關(guān)于引導(dǎo)規(guī)范上市公司融資行為的監(jiān)管要求》中規(guī)定，上市公司申請(qǐng)?jiān)偃谫Y時(shí)，除金融類企業(yè)外，原則上最近一期末不得存在持有金額較大、期限較長(zhǎng)的交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項(xiàng)、委托理財(cái)?shù)蓉?cái)務(wù)性投資的情形。而根據(jù)2016年3月4日證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于上市公司監(jiān)管指引第2號(hào)有關(guān)財(cái)務(wù)性投資認(rèn)定的問答》，控制權(quán)的認(rèn)定是判斷是否構(gòu)成財(cái)務(wù)性投資的重要因素之一。
綜上所述，如何既能通過對(duì)并購基金的并表出表操作調(diào)節(jié)利潤(rùn)，又能避免被認(rèn)定為財(cái)務(wù)性投資，關(guān)鍵在于對(duì)并購基金控制權(quán)的設(shè)計(jì)與認(rèn)定。本文試圖結(jié)合相關(guān)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，梳理系列上市公司案例的實(shí)踐操作，為上市公司參與設(shè)立并購基金時(shí)如何設(shè)計(jì)和認(rèn)定控制權(quán)提供參考。
《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第33號(hào)——合并財(cái)務(wù)報(bào)表》（以下簡(jiǎn)稱“第33號(hào)準(zhǔn)則” ）第七條規(guī)定：“控制，是指投資方擁有對(duì)被投資方的權(quán)力，通過參與被投資方的相關(guān)活動(dòng)而享有可變回報(bào)，并且有能力運(yùn)用對(duì)被投資方的權(quán)力影響其回報(bào)金額?！睆牡?3號(hào)準(zhǔn)則可以看出，影響控制權(quán)的關(guān)鍵因素為主導(dǎo)投資、影響回報(bào)及可變收益。如果投資人能夠主導(dǎo)并購基金的設(shè)立、運(yùn)行、管理，決定并購基金的投資決策，并可據(jù)以從該并購基金的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲取具有不確定性的利益，則說明該投資人能夠?qū)Σ①徎饘?shí)施控制。
當(dāng)并購基金采取的組織形式是公司制，上市公司對(duì)并購基金的控制權(quán)認(rèn)定相對(duì)簡(jiǎn)單，主要是基于股權(quán)比例及對(duì)并購基金的表決權(quán)大小來考量。一般情況下股權(quán)比例在50%以上即可認(rèn)定上市公司對(duì)并購基金具有控制權(quán)。
當(dāng)并購基金采取的組織形式是有限合伙制，有限合伙企業(yè)的GP對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，對(duì)外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)，LP對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，僅以財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。有限合伙企業(yè)的設(shè)計(jì)機(jī)制的不同導(dǎo)致有限合伙企業(yè)在分配方式、治理結(jié)構(gòu)、稅收及資金進(jìn)出等方面更加靈活。因而有限合伙制的并購基金在控制權(quán)認(rèn)定上與公司制的并購基金有很大的不同，需在綜合考慮控制權(quán)認(rèn)定的相關(guān)因素的基礎(chǔ)上作出實(shí)質(zhì)性的判斷。
實(shí)踐中，上市公司對(duì)其參股或控股的并購基金采取并表，或計(jì)入長(zhǎng)期股權(quán)投資、可供出售金融資產(chǎn)、非流動(dòng)性資產(chǎn)等不同會(huì)計(jì)處理，在一定程度上反映出上市公司對(duì)不同情形下的并購基金控制權(quán)的認(rèn)定思路。并購基金控制權(quán)的認(rèn)定與會(huì)計(jì)處理的關(guān)系可用下圖表示：
具體為：
1、若判斷構(gòu)成控制，則對(duì)該并購基金合并報(bào)表，并入標(biāo)的公司100%凈利潤(rùn)；
2、若構(gòu)成共同控制或重大影響，計(jì)入長(zhǎng)期股權(quán)投資，按份額影響當(dāng)期凈利潤(rùn)；
3、若既非控制，又非共同控制或重大影響，計(jì)入可供出售金融資產(chǎn)，因不具有控制權(quán)，可能會(huì)被認(rèn)定為財(cái)務(wù)性投資。
若被投資企業(yè)為公司，通行的行業(yè)操作慣例一般認(rèn)為長(zhǎng)期股權(quán)投資的持股比例為20%-50%，可供出售金融資產(chǎn)的持股比例為5%-20%。因此于通常情形而言，從可供出售金融資產(chǎn)到長(zhǎng)期股權(quán)投資再到合并報(bào)表，上市公司對(duì)并購基金的控制權(quán)逐漸加強(qiáng)。
備注：從上市公司公開披露的審計(jì)報(bào)告及年度報(bào)告里，筆者發(fā)現(xiàn)除了將并購基金并入合并報(bào)表，計(jì)入長(zhǎng)期股權(quán)投資以及計(jì)入可供出售金融資產(chǎn)外，存在將并購基金計(jì)入應(yīng)收賬款、其他非流動(dòng)資產(chǎn)等科目，還存在并購基金獨(dú)立核算、作為資產(chǎn)負(fù)債表日后事項(xiàng)等會(huì)計(jì)處理。因此會(huì)計(jì)處理僅可作為控制權(quán)判斷的重要參考因素，不能作為判斷并購基金的控制權(quán)問題的唯一依據(jù)。
筆者通過對(duì)上市公司參與投資并購基金的相關(guān)案例進(jìn)行檢索，結(jié)合對(duì)并購基金的會(huì)計(jì)處理結(jié)果來分析各上市公司對(duì)并購基金控制權(quán)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)與思路，并將相關(guān)案例梳理如下：
（一）構(gòu)成控制，合并財(cái)務(wù)報(bào)表
案例一：002122 天馬股份
并購基金：杭州天馬星河投資合伙企業(yè)（有限合伙） （備案編碼：ST6188），成立于2017年5月8日。
基金規(guī)模：分期募集與投資，不超過人民幣23億元。
基金期限：3年
投資方向：大數(shù)據(jù)、云計(jì)算、智能制造等符合上市公司戰(zhàn)略發(fā)展方向的項(xiàng)目。
經(jīng)營(yíng)決策：投資決策委員會(huì)由5名委員組成，其中GP委派4名，優(yōu)先級(jí)LP委派1名。投資決策須經(jīng)半數(shù)以上委員同意方可通過。其中，若投資標(biāo)的為本公司關(guān)聯(lián)方所投資項(xiàng)目，或者投資項(xiàng)目所需資金占比超過基金總規(guī)模20%，需全票通過。上市公司天馬股份對(duì)并購基金擬投資標(biāo)的沒有一票表決權(quán)。
管理費(fèi)：以優(yōu)先級(jí)LP實(shí)繳出資總額為基數(shù)，GP和外聘管理人每年各收取費(fèi)率為2%的管理費(fèi)。
收益分配：
項(xiàng)目退出方式：主要為標(biāo)的公司上市后退出、向第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)以及股權(quán)回購。
增信措施：在基金存續(xù)期屆滿，本公司對(duì)擬設(shè)立并購基金的優(yōu)先級(jí)合伙份額的退出承擔(dān)差額補(bǔ)足義務(wù)，差額補(bǔ)足金額不超過優(yōu)先級(jí)LP剩余份額本金加固定的年化收益率的利息總額。
會(huì)計(jì)處理：根據(jù)天馬股份2017年半年度報(bào)告，上市公司天馬股份對(duì)并購基金有控制權(quán)，因此納入合并財(cái)務(wù)報(bào)表。
從天馬股份參與投資并購基金的案例可以看出，盡管上市公司（未特別說明的，上市公司包含其關(guān)聯(lián)公司、控股股東）天馬股份總體控制并購基金的份額比例僅約為20%，但上市公司以其全資子公司作為劣后級(jí)LP，且以其全資孫公司作為GP參與投資，上市公司總體控制了投資決策委員會(huì)4/5席位，可以認(rèn)定上市公司對(duì)并購基金具有控制權(quán)。
案例二：002738 中礦資源
并購基金：北京中礦開源二號(hào)股權(quán)投資管理中心（有限合伙）（備案編號(hào)：ST0396）成立于2017年2月22日。
基金規(guī)模：人民幣 1000萬元
投資方向：對(duì)境內(nèi)企業(yè)進(jìn)行股權(quán)、準(zhǔn)股權(quán)及可轉(zhuǎn)換債權(quán)投資，投資于礦業(yè)及礦業(yè)或國(guó)家戰(zhàn)略新興產(chǎn)業(yè)等相關(guān)產(chǎn)業(yè)、未上市公司股權(quán)等，主要投資于礦業(yè)上下游產(chǎn)業(yè)或國(guó)家戰(zhàn)略新興產(chǎn)業(yè)相關(guān)的成熟期經(jīng)營(yíng)良好的企業(yè)；未公開發(fā)行上市的企業(yè)，且7年內(nèi)有退出的可能。
經(jīng)營(yíng)決策：投資決策委員會(huì)由3名委員組成。投資決策委員會(huì)的任何決議均需委員會(huì)全體成員過半數(shù)同意方可通過。
管理費(fèi)：實(shí)繳出資總額的2%/年
收益分配：企業(yè)的利潤(rùn)和虧損，由合伙人依照實(shí)繳出資比例分配和分擔(dān)。除管理費(fèi)外不設(shè)定額外的收益分配方式，包括門檻收益、超額收益等。
退出機(jī)制：包括但不限于所投項(xiàng)目未來上市、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)回購（包括大股東回購、被投資企業(yè)回購），兼并收購等。
會(huì)計(jì)處理：根據(jù)中礦資源2017年半年度報(bào)告，中礦資源將并購基金納入合并財(cái)務(wù)報(bào)表。
從中礦資源參與投資并購基金的案例可以看出，上市公司中礦資源以其控股的資產(chǎn)管理公司作為GP，并且上市公司自身作為L(zhǎng)P直接投資，合計(jì)間接持有并購基金77.5%的財(cái)產(chǎn)份額，可以認(rèn)定上市公司對(duì)并購基金具有控制權(quán)。
案例三：002483 潤(rùn)邦股份
并購基金：南通潤(rùn)浦環(huán)保產(chǎn)業(yè)并購基金合伙企業(yè)(有限合伙），成立于2017年5月16日。
注：劣后級(jí)LP南通潤(rùn)禾環(huán)境科技有限公司為上市公司潤(rùn)邦股份的全資子公司。
基金期限：5年
投資方向：國(guó)內(nèi)外危險(xiǎn)廢棄物、污泥處理、工業(yè)污水處理等環(huán)保產(chǎn)業(yè)類公司股權(quán)。
經(jīng)營(yíng)決策：投資決策委員會(huì)由3名委員組成，其中上海津堯（GP）委派1名，劣后級(jí)LP（潤(rùn)禾環(huán)境）委派2名。投決會(huì)設(shè)主席1名，由潤(rùn)禾環(huán)境委派，所作出決議事項(xiàng)獲得通過需要達(dá)到三分之二的投決會(huì)委員投贊成票（其中必須有主席的贊成票）。
管理費(fèi)：基金實(shí)繳出資額的0.2%/年。
收益分配：
退出機(jī)制：合伙企業(yè)擬通過IPO、新三板掛牌、第三方收購、原股東回購等方式實(shí)現(xiàn)對(duì)所投資項(xiàng)目的退出。
增信措施：上市公司于并購基金存續(xù)期滿前對(duì)并購基金優(yōu)先級(jí)LP的份額進(jìn)行回購并對(duì)優(yōu)先級(jí)LP在投資期間的預(yù)期投資收益承擔(dān)差額補(bǔ)足義務(wù)
其他事項(xiàng)說明：公司控股股東、實(shí)際控制人、持股5%以上的股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員沒有參與該并購基金的份額認(rèn)購。公司將委派高管擔(dān)任合伙企業(yè)投資決策委員會(huì)委員。
會(huì)計(jì)處理：根據(jù)潤(rùn)邦股份2017年半年度報(bào)告，潤(rùn)邦股份將并購基金納入合并財(cái)務(wù)報(bào)表。
從潤(rùn)邦股份參與投資并購基金的案例可以看出，盡管上市公司潤(rùn)邦股份總體控制并購基金的份額比例僅約為40%，但上市公司募集社會(huì)資本作為優(yōu)先級(jí)LP，且以其全資子公司作為劣后級(jí)參與投資，上市公司控制了投資決策委員2/3席位，可以認(rèn)定上市公司對(duì)并購基金具有控制權(quán)。
小結(jié)：
1、案例一與案例三均存在結(jié)構(gòu)化安排，上市公司為劣后級(jí)LP，享受劣后收益。之所以作為劣后的一方投資人的控制權(quán)相對(duì)更大，是因?yàn)榱雍蠹?jí)LP在收益分配順序上劣后于其他優(yōu)先級(jí)LP，當(dāng)投資收益很高時(shí)，劣后級(jí)LP可享受扣除分配給優(yōu)先級(jí)LP的固定收益后的高額收益。相反，當(dāng)投資收益很低時(shí)，可能導(dǎo)致劣后級(jí)LP的本金都無法收回。在劣后級(jí)LP提供差額補(bǔ)足及回購義務(wù)的情形中，劣后級(jí)LP甚至還需要補(bǔ)足優(yōu)先級(jí)LP的投資本金及固定收益。因此當(dāng)作為劣后級(jí)LP時(shí)，上市公司需要承擔(dān)很高的投資風(fēng)險(xiǎn)，上市公司獲得的收益是一種不確定性較大的可變回報(bào)，從而可認(rèn)定其對(duì)并購基金具有較大的控制權(quán)。
2、投資決策委員會(huì)的設(shè)置影響各投資人表決權(quán)的大小，一般在投資決策委員會(huì)占有絕大多數(shù)席位，能夠控制投資決策委員會(huì)的重大投資決策事項(xiàng)。
（二）構(gòu)成共同控制或重大影響，計(jì)入長(zhǎng)期股權(quán)投資科目
若上市公司將并購基金計(jì)入長(zhǎng)期股權(quán)投資科目，按照權(quán)益法進(jìn)行核算，則說明審計(jì)師認(rèn)定上市公司能夠與其合營(yíng)企業(yè)對(duì)并購基金實(shí)施共同控制，或者與聯(lián)營(yíng)企業(yè)對(duì)并購基金實(shí)施重大影響。
案例四：002637 贊宇科技
并購基金：浙江贊宇科地股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙），成立于2016年10月21日。
基金規(guī)模：不超過人民幣9億元
基金期限：3年
投資方向：主要投資于表面活性劑、日用化工、油脂化工、檢驗(yàn)檢測(cè)和消費(fèi)升級(jí)等領(lǐng)域的優(yōu)質(zhì)標(biāo)的公司和項(xiàng)目投資。
經(jīng)營(yíng)決策：投資決策委員會(huì)由5名委員組成，其中科地資本（GP）委派2位，上市公司（劣后級(jí)LP）委派1名，其余投資人或行業(yè)專家委派2名。投資決策4票通過方為有效。
管理費(fèi)：實(shí)繳總額的1%/年
收益分配：
退出機(jī)制：包括但不限于IPO、并購、管理層回購、收購重組等，贊宇科技對(duì)于標(biāo)的公司具有優(yōu)先收購權(quán)。
會(huì)計(jì)處理：根據(jù)贊宇科技2016年度審計(jì)報(bào)告，贊宇科技將并購基金認(rèn)定為上市公司的聯(lián)營(yíng)企業(yè)或合營(yíng)企業(yè)，計(jì)入長(zhǎng)期股權(quán)投資科目，采用權(quán)益法核算。
案例五：000007 全新好
并購基金：寧波梅山保稅港區(qū)佳杉資產(chǎn)管理合伙企業(yè)（有限合伙），成立于2017年2月21日。
基金規(guī)模：人民幣8.01億元
基金期限：3+2
投資方向：保險(xiǎn)行業(yè)、保險(xiǎn)中介行業(yè)。
經(jīng)營(yíng)決策：投資決策委員會(huì)由7名委員組成，其中上市公司全新好（次級(jí)LP）委派1名，厚元資本（GP）委派1名，泓鈞資產(chǎn)（次級(jí)LP）委派1名，其他機(jī)構(gòu)委派3名。上市公司全新好擁有一票否決權(quán)。
管理費(fèi)：不收取固定管理費(fèi)，后端收取20%超額收益。
收益分配：收益分配方案在合伙協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議中進(jìn)行說明，未公開披露。
增信措施：次級(jí)LP泓鈞資產(chǎn)對(duì)優(yōu)先級(jí)LP方正證券和中間級(jí)LP一村資本、東興投資的合伙份額承擔(dān)投資收益補(bǔ)足及回購義務(wù)，并由上市公司全新好對(duì)泓鈞資產(chǎn)的投資收益補(bǔ)足及回購義務(wù)進(jìn)行差額補(bǔ)足和承擔(dān)連帶保證責(zé)任。
會(huì)計(jì)處理：根據(jù)全新好2017年半年度報(bào)告，全新好將寧波梅山保稅港區(qū)佳杉資產(chǎn)管理合伙企業(yè)（有限合伙）（“并購基金”）計(jì)入長(zhǎng)期股權(quán)投資科目，賬面價(jià)值為3500萬元。
小結(jié)：
在案例四與案例五中，上市公司均是劣后級(jí)LP，且案例五中上市公司對(duì)優(yōu)先級(jí)LP承擔(dān)差額補(bǔ)足及回購的義務(wù)，在持股架構(gòu)設(shè)計(jì)上案例四、五和案例一、三具有相似性，然而案例一、三對(duì)并購基金并表，案例四、五卻將并購基金計(jì)入長(zhǎng)期股權(quán)投資，筆者認(rèn)為，之所以對(duì)控制權(quán)認(rèn)定不同，可能是基于以下原因：
1、經(jīng)營(yíng)決策方面：案例一、三控制投資決策委員會(huì)絕大多數(shù)席位，能夠單獨(dú)控制投資決策委員會(huì)的決策；而案例四僅持有1/5席位、案例五僅持有2/7席位，案例四、五上市公司的表決權(quán)均較小，均不能單獨(dú)控制并購基金的投資決策。但是在案例五全新好的案例中，上市公司在投資決策委員會(huì)擁有一票否決權(quán)，在一定程度上能左右投資決策委員會(huì)的投資決策，該設(shè)置在一定程度上會(huì)加強(qiáng)上市公司對(duì)并購基金的控制權(quán)，筆者認(rèn)為在這種情況下上市公司全新好將并購基金納入合并財(cái)務(wù)報(bào)表也未嘗不可。
2、收益分配方面，盡管案例一、三、四、五都作為劣后級(jí)LP享有劣后回報(bào)，但案例三的上市公司外部的管理人作為GP僅享有收取投資本金和固定收益的回報(bào)，而案例四、五都約定了外部管理人GP享有20%的超額收益回報(bào)，該回報(bào)具有較大的不確定性，因而相比案例三，案例四、五的GP對(duì)并購基金的控制權(quán)相對(duì)更大，上市公司作為L(zhǎng)P其控制權(quán)相應(yīng)削弱。在案例一中，雖然GP亦約定收取20%的超額收益回報(bào)，但是該GP為上市公司的孫公司擔(dān)任，該約定反而會(huì)增強(qiáng)上市公司對(duì)并購基金控制權(quán)。
（三）不構(gòu)成控制，計(jì)入可供出售金融資產(chǎn)科目
可供出售金融資產(chǎn)為金融資產(chǎn)的一個(gè)科目，相比于長(zhǎng)期股權(quán)投資，長(zhǎng)期股權(quán)投資主要著眼于共同控制或重大影響，而可供出售金融資產(chǎn)著眼于出售獲得投資收益。
案例六：300007 漢威電子
并購基金：國(guó)儀投資（深圳）合伙企業(yè)（有限合伙）（備案編號(hào)：SR8500），成立于2016年6月22日。
基金規(guī)模： 人民幣5000萬元
基金期限：7年
投資方向：傳感器、儀器儀表、行業(yè)物聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用上下游等標(biāo)的項(xiàng)目。
經(jīng)營(yíng)決策：投資決策委員會(huì)，由5名委員組成，由每位LP各推薦1名，GP推薦1名，中國(guó)儀器儀表行業(yè)協(xié)會(huì)推薦1名，全部成員均由GP委派。投資決策委員會(huì)設(shè)主任委員1名，由GP的執(zhí)行事務(wù)合伙人委派代表擔(dān)任。投資決策委員會(huì)決議事項(xiàng)需由半數(shù)以上委員同意通過。
收益分配：
退出機(jī)制：上市公司收購、借殼上市、股權(quán)出售、IPO、協(xié)議回購等。
會(huì)計(jì)處理：根據(jù)漢威電子2017年半年度報(bào)告，漢威電子將并購基金計(jì)入期末按成本計(jì)量的可供出售金融資產(chǎn)。
小結(jié)：
在案例六中，上市公司持有并購基金30%的財(cái)產(chǎn)份額，投資決策委員占有1/5席位，在收益分配上外部管理人作為GP可根據(jù)投資年化收益提取業(yè)績(jī)分成，在持股比例、經(jīng)營(yíng)決策、收益分配等方面案例六與案例四、五具有相似性，案例六與案例四、五的區(qū)別在于案例六中無結(jié)構(gòu)化安排，案例四、五的上市公司均為劣后級(jí)LP，如前所述，劣后級(jí)LP需承擔(dān)很高的投資風(fēng)險(xiǎn)，上市公司作為劣后級(jí)LP其控制權(quán)比平層的LP更大。
總結(jié)：
從上述案例中可以看出，上市公司對(duì)并購基金是否具有控制權(quán)的判斷并非僅根據(jù)某單一因素，而是結(jié)合并購基金的合伙人結(jié)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)決策及收益分配等因素進(jìn)行綜合考量。
（一）并購基金的合伙人結(jié)構(gòu)
就并購基金的合伙人結(jié)構(gòu)而言，有限合伙制并購基金合伙人的性質(zhì)及持有基金的財(cái)產(chǎn)份額會(huì)影響對(duì)并購基金控制權(quán)的判斷。一般而言，合伙人的財(cái)產(chǎn)份額與表決權(quán)成正比，合伙人持有的份額越大，一般會(huì)要求對(duì)并購基金經(jīng)營(yíng)決策事項(xiàng)更多的表決權(quán)，以保障其在基金中的權(quán)益。但對(duì)于有限合伙企業(yè)來說，其治理結(jié)構(gòu)更加靈活，不同性質(zhì)的合伙人在表決權(quán)上會(huì)有不同安排。
《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人（GP）執(zhí)行合伙事務(wù)，有限合伙人（LP）不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。一般而言，GP對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，在合伙企業(yè)中擁有執(zhí)行合伙事務(wù)的職權(quán)，例如執(zhí)行事務(wù)合伙人有權(quán)對(duì)投資項(xiàng)目進(jìn)行調(diào)查、分析、投資談判、提供投資架構(gòu)安排的建議、對(duì)項(xiàng)目投資和項(xiàng)目公司進(jìn)行管理、提供投資項(xiàng)目退出方案的建議，以及代表有限合伙簽署并提交某些文件等，因此GP在并購基金經(jīng)營(yíng)決策上具有較大主導(dǎo)權(quán)。同時(shí)，一般情況下的基金，GP均可獲得超額回報(bào)，意味著其享有隨并購基金業(yè)績(jī)變動(dòng)而變動(dòng)的可變回報(bào)。因此，若某并購基金的GP為上市公司所控制的企業(yè)，那么便有極大的可能性認(rèn)定上市公司對(duì)該并購基金具有控制權(quán)。例如，在上述案例一中，上市公司孫公司作為劣后級(jí)LP，同時(shí)上市公司子公司作為GP，審計(jì)報(bào)告認(rèn)定上市公司對(duì)并購基金實(shí)施控制，因而將并購基金納入合并財(cái)務(wù)報(bào)表。相反，若GP為第三方，且享有一定比例以上的超額回報(bào)，那么通常會(huì)認(rèn)定上市公司無法單方控制該基金。當(dāng)然，還應(yīng)當(dāng)結(jié)合基金的經(jīng)營(yíng)決策及收益分配情況進(jìn)行判斷。
（二）并購基金的經(jīng)營(yíng)決策
一般而言，并購基金均會(huì)設(shè)立投資決策委員會(huì)，對(duì)并購基金的投資以及其他事項(xiàng)進(jìn)行決策。投資決策委員會(huì)的設(shè)置，例如的各方組成人數(shù)、表決規(guī)則、是否具有特殊權(quán)利等安排，會(huì)影響各投資人表決權(quán)的大小。在“上市公司+PE”的并購基金中，投資決策委員會(huì)很少由一方完全控制。我們需要結(jié)合上市公司持有的表決權(quán)相對(duì)于其他投資方表決權(quán)的大小，上市公司表決權(quán)的集中程度和其他投資方表決權(quán)的分散程度，以及上市公司是否對(duì)某些特定事項(xiàng)具有一票否決權(quán)等情況進(jìn)行判斷。若上市公司擁有投資決策委員會(huì)的多數(shù)席位，則構(gòu)成控制的可能性較大，如上述天馬股份、中礦資源、潤(rùn)邦股份等案例。
（三）并購基金的收益分配
根據(jù)第33號(hào)準(zhǔn)則對(duì)控制的定義，通過參與被投資方的相關(guān)活動(dòng)而享有可變回報(bào)是認(rèn)定投資方是否具有控制權(quán)的要素之一。投資方自被投資方承擔(dān)可變回報(bào)的風(fēng)險(xiǎn)或享有可變回報(bào)的收益遠(yuǎn)超過其持有的表決權(quán)時(shí)，會(huì)影響投資方對(duì)被投資方的權(quán)力大小。
第33號(hào)準(zhǔn)則第十七條規(guī)定：“投資方自被投資方取得的回報(bào)可能會(huì)隨著被投資方業(yè)績(jī)而變動(dòng)的，視為享有可變回報(bào)。”就有限合伙制并購基金而言，超額收益的分配原則和順序會(huì)在實(shí)質(zhì)上影響回報(bào)的可變性。
以存在結(jié)構(gòu)化安排的并購基金為例，其收益分配原則和順序一般如下圖所示：
根據(jù)收益分配原則和順序的差別，將并購基金的LP分為不同層級(jí)，優(yōu)先級(jí)LP優(yōu)先自并購基金投資收益中獲得投資本金及預(yù)期收益回報(bào)，劣后級(jí)LP在優(yōu)先保障優(yōu)先級(jí)LP的投資本金及預(yù)期收益回報(bào)后方可享受剩余投資收益。若上市公司為劣后級(jí)LP，當(dāng)基金投資收益很高時(shí)，劣后級(jí)LP可享受高額收益。相反，當(dāng)投資收益很低時(shí)，可能導(dǎo)致劣后級(jí)LP的本金都無法收回。在劣后級(jí)LP提供差額補(bǔ)足及回購義務(wù)的情形中，劣后級(jí)LP甚至還需要補(bǔ)足優(yōu)先級(jí)LP的投資本金及固定收益。因此當(dāng)作為劣后級(jí)LP時(shí)，上市公司需要承擔(dān)很高的投資風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)可獲得不確定性較大的可變回報(bào)，故而可認(rèn)定其對(duì)并購基金具有較大的控制權(quán)。
本文的六個(gè)案例中，案例一、三、四、五均存在結(jié)構(gòu)化安排，其中案例一、三將并購基金納入合并財(cái)務(wù)報(bào)表，案例四、五將并購基金計(jì)入長(zhǎng)期股權(quán)投資。據(jù)此，亦可印證上市公司作為劣后級(jí)LP時(shí)，對(duì)并購基金具有較大的控制權(quán)。
GP獲取超額收益主要源于GP的業(yè)績(jī)分成，依據(jù)行業(yè)慣例，GP的業(yè)績(jī)分成一般為超額收益的20%。一般而言，GP的業(yè)績(jī)分成比例越高，GP對(duì)并購基金的控制權(quán)越大。由于通常GP在并購基金中出資比例很低，卻能獲得20%甚至更高的業(yè)績(jī)分成，因此，GP對(duì)并購基金的控制權(quán)會(huì)因?yàn)榇嬖诔~收益安排而加強(qiáng)。
總之，在判斷對(duì)并購基金是否具有控制權(quán)時(shí)，應(yīng)綜合合伙人的出資比例、合伙人的性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)決策、收益分配等因素進(jìn)行判斷。合伙人的出資比例越高，對(duì)經(jīng)營(yíng)決策事項(xiàng)的表決權(quán)越大，享有可變回報(bào)的越大，投資人的控制權(quán)便隨之增大。
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