通過解釋刑法收緊懲治受賄犯罪的法網(wǎng)
苗有水 最高人民法院刑二庭副庭長，法學(xué)博士
來源：轉(zhuǎn)自“悄悄法律人”公眾號(hào)，原載2016年9月7日《人民法院報(bào)》
收緊懲治受賄犯罪的法網(wǎng)，形成“伸手必被捉”的局面，是追求反腐效果的應(yīng)然選擇。過去很長一段時(shí)間，受賄罪刑事立法一直沿著“厲而不嚴(yán)”的道路走下去，最高人民法院、最高人民檢察院則通過司法解釋或者規(guī)范性文件的形式讓立法不至于走得太遠(yuǎn)。本文試就五個(gè)方面作些梳理。
一、弱化“為他人謀取利益”要件
全國人大常委會(huì)于1988年頒布的《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》首次給出了受賄罪定義。據(jù)此，受賄罪在客觀方面必須以“為他人謀取利益”為要件，但實(shí)務(wù)中對(duì)于該要件的理解存在疑惑：國家工作人員收下請(qǐng)托人所送財(cái)物后不辦事的，是否可以因“沒有為他人謀取利益”而不予定罪？上個(gè)世紀(jì)90年代出現(xiàn)不少這樣的判決：被告人收受了請(qǐng)托人財(cái)物后沒有履行“為他人謀取利益”的承諾，反而不被追究刑事責(zé)任。從一般群眾的樸素道德感去判斷，這種只拿錢不辦事的人其實(shí)“更可恨”！因而這種判決必定收不到良好的社會(huì)效果。
1997年頒布的現(xiàn)行刑法進(jìn)一步將“為他人謀取利益”要件法定化。2002年11月，最高人民法院下發(fā)了《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡稱《紀(jì)要》），指出：“為他人謀取利益包括承諾、實(shí)施和實(shí)現(xiàn)三個(gè)階段的行為。只要具有其中一個(gè)階段的行為，如國家工作人員收受他人財(cái)物時(shí)，根據(jù)他人提出的具體請(qǐng)托事項(xiàng)，承諾為他人謀取利益的，就具備了為他人謀取利益的要件。明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)而收受其財(cái)物的，視為承諾為他人謀取利益?！憋@而易見，這一表述將“為他人謀取利益”明確詮釋為一種主觀要件。因而，只要行為人承諾為他人謀取利益，即不需要具體實(shí)施為他人謀取利益的行為，即可以認(rèn)定滿足了“為他人謀取利益”要件；只要行為人明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)而收受其財(cái)物的，即可推定其已經(jīng)承諾為他人謀取利益。這樣詮釋，極大地消除了立法上設(shè)置“為他人謀取利益”要件的不合理性，一定程度上避免了“拿錢不辦事反而不受懲罰”的不理性判決。
二、解決“感情投資”的有條件入刑問題
2003年12月10日，我國政府簽署了《聯(lián)合國反腐敗公約》。根據(jù)該公約，受賄罪的成立不要求“為他人謀取利益”。刑法修正案（九）雖然修改了受賄罪的入罪條件，但仍然保持了“為他人謀取利益”要件。有關(guān)方面提出增設(shè)“收受禮金罪”的立法建議，亦未被采納。
“兩高”于2016年4月18日頒布的《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第十三條第二款規(guī)定：“國家工作人員索取、收受具有上下級(jí)關(guān)系的下屬或者具有行政管理關(guān)系的被管理人員的財(cái)物價(jià)值3萬元以上，可能影響職權(quán)行使的，視為承諾為他人謀取利益?！?nbsp;這一規(guī)定在人情往來、“感情投資”與受賄之間劃了一條界線，對(duì)“感情投資”實(shí)行有條件的入刑。
通常認(rèn)為，人情往來是指人們之間的感情聯(lián)絡(luò)。人情往來一般具有互動(dòng)、雙向的特征。在任何社會(huì)里，都不大可能將人情往來作為犯罪來處理。以人情往來為名、行賄賂之實(shí)的現(xiàn)象是很常見的，必須納入刑罰制裁的范圍。司法實(shí)務(wù)中，對(duì)于超出人情往來的部分行為，符合賄賂犯罪的構(gòu)成要件的，應(yīng)當(dāng)按受賄處理。人情往來與受賄的區(qū)別大致有：人情往來是雙向的，而受賄則是單向的；人情往來限于當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)厣鐣?huì)一般觀念所能接受的合理范圍，受賄必定超出這個(gè)范圍；人情往來不與國家工作人員的職務(wù)行為相掛鉤，而受賄行為須以國家工作人員在其當(dāng)下或者未來執(zhí)行公務(wù)時(shí)的作為或者不作為為交換條件，即后者具有權(quán)錢交易的性質(zhì)。
感情投資，是指以增進(jìn)感情為目的而進(jìn)行的物質(zhì)投入。感情投資一般具有單向性。感情投資如果發(fā)生在具有上下級(jí)關(guān)系的國家工作人員之間，或者具有行政管理關(guān)系的雙方之間，數(shù)額超過一定范圍的，則可能是“權(quán)錢交易”的隱形表現(xiàn)。有的數(shù)額微小的感情投資，不應(yīng)當(dāng)是刑法關(guān)注的對(duì)象?！督忉尅返谑龡l第二款的規(guī)定，正是這個(gè)問題的處理原則。
三、限縮“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”的適用空間
刑法第三百八十八條規(guī)定了“斡旋受賄”。雖然它不是一個(gè)獨(dú)立的罪名，而是受賄罪的一種表現(xiàn)形式，但“斡旋受賄”與普通受賄具有不同的犯罪構(gòu)成——以“為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益”為構(gòu)成要件。從實(shí)務(wù)視角看，國家工作人員為請(qǐng)托人謀取正當(dāng)利益而利用職權(quán)或者地位形成的便利條件收受賄賂的，難道就不應(yīng)當(dāng)入刑嗎？為了收緊懲治受賄法網(wǎng)，對(duì)“利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件”進(jìn)行一定的限縮解釋，是必要的?！都o(jì)要》指出：“刑法第三百八十八條規(guī)定的‘利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件’，是指行為人與被其利用的國家工作人員之間在職務(wù)上雖然沒有隸屬、制約關(guān)系，但是行為人利用了本人職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系，如單位內(nèi)不同部門的國家工作人員之間、上下級(jí)單位沒有職務(wù)上隸屬、制約關(guān)系的國家工作人員之間、有工作聯(lián)系的不同單位的國家工作人員之間等?！笨梢钥闯觯袄帽救寺殭?quán)或者地位形成的便利條件”與“利用職務(wù)之便”主要區(qū)別在于：如果行為人與被其利用的國家工作人員之間有著職務(wù)上的隸屬、制約關(guān)系，則應(yīng)適用刑法第三百八十五條，認(rèn)定行為人“利用職務(wù)之便”；如果不存在這種隸屬、制約關(guān)系，只是行為人的職權(quán)或者地位對(duì)相應(yīng)的國家工作人員的職務(wù)行為有一定的影響，或者兩者之間有一定的工作聯(lián)系，則應(yīng)適用刑法第三百八十八條進(jìn)行處理?！都o(jì)要》將制約關(guān)系解釋到刑法第三百八十五條規(guī)定的普通受賄行為的構(gòu)成要件中，其意義就在于擠壓了刑法三百八十八條的適用空間。
四、界定賄賂犯罪對(duì)象“財(cái)物”的范圍
我國刑法上賄賂犯罪的對(duì)象是“財(cái)物”。關(guān)于“財(cái)物”的范圍，“兩高”于2008年下發(fā)的《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》已有定論，司法機(jī)關(guān)也一直將可以計(jì)算價(jià)值的財(cái)產(chǎn)性利益視同“財(cái)物”處理。2014年《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》指出：要完善懲治貪污賄賂的法律制度，把賄賂犯罪的對(duì)象由財(cái)物擴(kuò)大到財(cái)物和其他財(cái)產(chǎn)性利益。為落實(shí)該決定，《解釋》第十二條規(guī)定：“賄賂犯罪中的‘財(cái)物’，包括貨幣、物品和財(cái)產(chǎn)性利益。財(cái)產(chǎn)性利益包括可以折算為貨幣的物質(zhì)利益如房屋裝修、債務(wù)免除等，以及需要支付貨幣的其他利益如會(huì)員服務(wù)、旅游等。后者的犯罪數(shù)額，以實(shí)際支付或者應(yīng)當(dāng)支付的數(shù)額計(jì)算?！?/p>
理論界一直有學(xué)者建議將賄賂犯罪對(duì)象擴(kuò)大到非財(cái)產(chǎn)性利益。然而，從我國職務(wù)犯罪立法的總體框架看，倘若把非財(cái)產(chǎn)性利益解釋為賄賂犯罪的對(duì)象范圍，則無法具體把握定罪量刑的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。由于非財(cái)產(chǎn)性利益一般不能量化，司法實(shí)踐中難以將其與具體的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)相對(duì)應(yīng)而處理，可能使司法工作人員無所適從。假定某種利益可以適用既定的規(guī)則量化為一定的貨幣數(shù)額，那就不再是非財(cái)產(chǎn)性利益了。
五、深化對(duì)于受賄行為方式的理解
隨著查處腐敗的力度不斷加大，腐敗現(xiàn)象日益趨向復(fù)雜化、隱蔽化和多樣化，非典型的、打擦邊球式的權(quán)錢交易行為層出不窮?！皟筛摺庇?007年7月下發(fā)的《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》明確了幾種新型受賄行為的定罪處罰原則，舉其要者有：一是交易型受賄，即以明顯低于或者明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格與請(qǐng)托人進(jìn)行交易的方式收受請(qǐng)托人財(cái)產(chǎn)性利益的行為。二是收受干股型受賄，即行為人自己不投入股金而收受請(qǐng)托人給予的公司股份的行為。干股，是指未出資而獲得的股份。三是合作投資型受賄，即行為人以與請(qǐng)托人“合作”經(jīng)營為幌子，沒有實(shí)際出資和參與管理、經(jīng)營，卻坐收請(qǐng)托人給付的“利潤”的行為。四是委托理財(cái)型受賄犯罪。國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，以委托請(qǐng)托人投資證券、期貨或者其他委托理財(cái)?shù)拿x，未實(shí)際出資而獲取“收益”，或者雖然實(shí)際出資，但獲取“收益”明顯高于出資應(yīng)得收益的，以受賄論處。五是賭博型受賄犯罪，即國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，通過賭博方式收受請(qǐng)托人財(cái)物的行為。六是特定關(guān)系人收受型受賄犯罪。國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，授意請(qǐng)托人以本意見所列形式，將有關(guān)財(cái)物給予特定關(guān)系人的，以受賄論處。所謂“特定關(guān)系人”，是指國家工作人員的近親屬、情人以及其他有共同利益關(guān)系的人?！督忉尅愤M(jìn)一步規(guī)定，特定關(guān)系人索取、收受他人財(cái)物，國家工作人員知道后未退還或者上交的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定國家工作人員具有受賄故意。
聯(lián)系客服
