本罪的客體是社會主義財產(chǎn)關(guān)系，包括全民所有和勞動群眾集體所有以及公民私人合法所有的財產(chǎn)關(guān)系。這種財產(chǎn)關(guān)系的物質(zhì)表現(xiàn)是各種具體財物。無主物不屬于侵犯財產(chǎn)罪的對象。貪污的贓款贓物，走私的物品，賭場上的賭資等，雖是犯罪分子的非法所得或供犯罪使用的財物，但這些財物有其原來的合法所有人或應(yīng)由有關(guān)國家機(jī)關(guān)予以沒收歸公，仍不得非法加以侵犯(如搶劫、盜竊等)，因而仍可成為侵犯財產(chǎn)罪的對象。本罪的主體，除貪污罪是特殊主體外，其余皆為一般主體。本罪的主觀方面只能是出于故意，而且除故意毀壞財物罪外，都具有非法占有的目的。本罪的客觀方面表現(xiàn)為侵犯公私財產(chǎn)關(guān)系的行為。 表現(xiàn)為以暴力或非暴力、公開或者秘密的方法，攫取公私財物，挪用單位財物，或者毀壞公私財物的行為。主要有以下幾種客觀表現(xiàn)： 其一，采用各種非法方法和手段，將他人控制之下的財物，轉(zhuǎn)移到行為人的控制之下?lián)橐延?，如搶劫、搶奪、盜竊、詐騙等等犯罪。
其二，將業(yè)已合法持有的他人財物，應(yīng)當(dāng)退還而拒不退還，非法據(jù)為已有，如侵占罪。
其四，毀壞公私財物，使財物的價值全部或部分喪失的，如故意毀壞公私財物罪，破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。從侵犯財產(chǎn)罪的行為方式上看，大多數(shù)犯罪只能以作為的方式實施，例如，搶劫、盜竊、敲詐勒索等罪，不可能以不作為方式實施。但是，侵占罪表現(xiàn)為將代為保管的! 侵害的客體是公私財產(chǎn)的所有權(quán)
財產(chǎn)所有權(quán)由財產(chǎn)所有人依法對自己的財產(chǎn)的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)四項基本權(quán)能組成。侵犯財產(chǎn)罪侵犯的對象是公共財產(chǎn)和公民私人所有權(quán)的財產(chǎn)。根據(jù)刑法典第91條的和92條的規(guī)定，公共財產(chǎn)是指國有財產(chǎn)，勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，用于扶貧和其它公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)，而在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運輸中的私人財產(chǎn)，也以公共財產(chǎn)論。公民私人所有的財產(chǎn)是指：公民的合法收入、儲蓄、房屋和其他生活資料，依法歸個人、家庭所有的生產(chǎn)資料，個體戶和私營企業(yè)的合法財產(chǎn)，依法歸個人所有的股份、股票、債券和其他財產(chǎn)。 作為侵犯財產(chǎn)罪的侵犯對象的財產(chǎn)必須具有經(jīng)濟(jì)價值，其具體的形式可以是生產(chǎn)資料、生活資料、動產(chǎn)、不動產(chǎn)等具有經(jīng)濟(jì)價值的財物，也可以是代表一定經(jīng)濟(jì)價值的傾貨幣、有價證券或者有價票證，也可以是電、煤氣等無形物。同時，作為侵犯財產(chǎn)罪侵犯對象的財產(chǎn)必須具有所有關(guān)系，即必須是依法歸國家、集體或者公民個人所有的。如果是無主物或者遺棄物則不能成為本章罪的犯罪對象。但是，應(yīng)當(dāng)注意： （1）根據(jù)中國憲法及有關(guān)法律規(guī)定，礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源，中國境內(nèi)陸下、內(nèi)水、領(lǐng)海中遺存的一切文物、古文化遺址、古墓葬、石窟寺以及所有人不明的埋藏物、隱藏物等，均歸國家所有。因此，不得將上述財物視為無主物而任意侵占。 （2）遺忘物、遺失物、漂流物不是無主物，它們只是暫時脫離所有人或者保管人的控制。如果拾得遺忘物、遺失物或者打撈漂流物后拒不歸還原主，則是非法占有行為。 （3）他人非法占有的財物也不是無主物，他人非法占有的財物，如盜竊犯偷得的贓物，走私犯販運的貨物等，本來就是國家、集體或者公民私人所有的合法財產(chǎn)，應(yīng)依法沒收上繳國庫，或者返還原主。
因此，侵犯創(chuàng)優(yōu)人非法占有的財物，歸根結(jié)底還是侵犯了國家、集體或者個人的合法財產(chǎn)所有權(quán)，仍以侵犯財產(chǎn)罪論處。
客觀方面表現(xiàn)非法占有、挪用、毀壞公私財物
侵犯財產(chǎn)的行為表現(xiàn)多種多樣，但基本可以分為兩大類：一是以各種手段非法占有公私財物的行為，如搶劫、搶奪、盜竊、詐騙、敲詐勒索、哄搶和侵占等；二是故意毀壞公私財物的行為。根據(jù)刑法典的規(guī)定，除了搶劫罪和破壞生活經(jīng)營罪以處，侵犯財物的數(shù)額較大是構(gòu)成犯罪的必要條件。如果侵犯財物數(shù)額不大，情節(jié)顯著輕微，危害不大的，一般不構(gòu)成犯罪。 主體有是一般主體，有特殊主體
本世紀(jì)末章的多數(shù)犯罪是一般主體，如盜竊罪、詐騙罪、搶奪罪、故意毀壞財物罪等。少數(shù)犯罪是特殊主體，要求由具備一定身份的人員構(gòu)成，如職務(wù)侵占罪和挪用資金罪的主體必須是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。另外，根據(jù)刑法典第17條第三世界國家款的規(guī)定，對于搶劫罪，已滿14周歲不滿16周歲的人，也應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。 侵犯財產(chǎn)罪在主觀方面必須出于故意
本章的多數(shù)犯罪是以非法占有公私財物為目的的。所謂“非法占有為目的”，是指明知是公共的或者他人的財物而意圖把它非法轉(zhuǎn)歸已有或者歸第三者占有。而這里的“第三者”，既包括公民個人，也包括集體。這里的“占有”在不同性質(zhì)的犯罪中有不同的含義，可以是完全排斥所有人或者保管人對財物的控制而永久地占有，如搶劫罪、盜竊罪、詐騙罪、侵占罪等；也可以是為暫時使用而短期非法占有，如挪用資金罪。而故意毀壞財物罪的破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪則是以非法毀滅、損壞公私財物為目的的。侵犯財產(chǎn)罪的動機(jī)多種多樣，如貪圖錢，追求享樂，好逸惡勞，泄憤，嫉妒或者陷害他人等，犯罪動機(jī)一般并不影響本類犯罪的成立，但是在量刑時應(yīng)予以考慮。 侵犯財產(chǎn)罪，包括13個具體罪名。依故意內(nèi)容的不同，可以分為以下三個類型： （1）占有型。即以非法占有為目的的侵犯財產(chǎn)罪。其中又可以按照犯罪的方式分為一下四種具體類型：
第一，公然強(qiáng)取型犯罪，包括搶劫罪、搶奪罪、聚眾哄搶罪、敲詐勒索罪。
第二，秘密竊取型犯罪，即盜竊罪。
第三，騙取型犯罪。即詐騙罪。
第四，侵占型犯罪，包括侵占罪、職務(wù)侵占罪、拒不支付勞動報酬罪。其中，第一種類型又可以稱為強(qiáng)制占有型犯罪，第二、三、四種類型又可合并稱為非強(qiáng)制占有型犯罪。
（2）挪用型。即以挪用為目的的侵犯財產(chǎn)罪。包括挪用資金罪、挪用特定款物罪。
（3）毀損型。即以毀損財物為故意內(nèi)容的侵犯財產(chǎn)罪。包括故意毀壞財物罪、破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。[1]
以非法占有為目的，當(dāng)場施用暴力、脅迫或者其他方法，劫取公私財物的行為?！氨┝Α敝笇Ρ缓θ藢嵤?、捆綁、傷害等強(qiáng)暴行為；“脅迫”指以暴力相威脅。“其他方法”指使被害人處于無力反抗的狀態(tài)，然后將其財物掠走的各種方法。行為人先是實行盜竊，在盜竊過程中由于遭到反抗而施用暴力，將財物搶走，應(yīng)按搶劫定罪。行為人事先身藏兇器，準(zhǔn)備進(jìn)行搶劫，但進(jìn)入現(xiàn)場后，發(fā)現(xiàn)無人看管而將財物偷走，應(yīng)按盜竊定罪。搶劫罪通常是先使用暴力或以暴力相威脅，而后取得財物；但如先盜竊、詐騙、搶奪財物；而后為了掩藏贓物、抗拒抓捕或毀滅罪證又當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，則是由原來犯的盜竊罪、詐騙罪、搶奪罪轉(zhuǎn)化為搶劫罪，應(yīng)以搶劫罪定罪量刑。搶劫罪情節(jié)嚴(yán)重的或致人重傷、死亡的，量刑也重，“情節(jié)嚴(yán)重”一般指組織集團(tuán)進(jìn)行搶劫的；多次搶劫行兇傷人的;在重要繁華地區(qū)、公共場所公然進(jìn)行搶劫的；搶劫軍用物資、救災(zāi)款物或國家其他重要物資數(shù)額較大的；搶劫銀行、儲蓄所、郵局、倉庫、商店數(shù)額較大的等。 搶奪罪
以非法占有為目的，乘人不備；公然奪取數(shù)額較大的公私財物，但未使用暴力或脅迫的行為?！拔词褂帽┝蛎{迫” 是搶奪罪區(qū)別于搶劫罪的主要特征?！肮粖Z取”是區(qū)別搶奪罪和盜竊罪的主要界線。搶奪公私財物，如果數(shù)額較大，即構(gòu)成搶奪罪。情節(jié)特別嚴(yán)重的，主要指搶奪財物數(shù)額特別巨大的；搶奪救災(zāi)款物、軍用物資，后果特別嚴(yán)重的等，則從重量刑。
以非法占有為目的，秘密竊取數(shù)額較大的公私財物的行為。 “秘密竊取”指行為人采取自認(rèn)為不使財物所有者、保管者發(fā)覺的方法，暗中竊取其財物。這是盜竊罪區(qū)別于搶劫、搶奪、詐騙等罪的主要特征。盜竊公私財物，如果數(shù)額較大，即構(gòu)成盜竊罪；偷竊小量財物的,是違反治安管理的行為。數(shù)額大小的計算,應(yīng)根據(jù)盜竊物的實際價值，而不是根據(jù)銷贓所得。行為人企圖盜竊數(shù)額較大的公私財物，僅由于其意志以外的原因而未得逞的，仍應(yīng)按盜竊罪（未遂）處理。盜竊罪的一個嚴(yán)重表現(xiàn)形式是慣竊罪。慣竊一般是指在相當(dāng)長的時間內(nèi)盜竊次數(shù)多，數(shù)額大，并以盜竊為其生活或揮霍的主要來源。情節(jié)特別嚴(yán)重的，從重量刑?！扒楣?jié)特別嚴(yán)重”主要指盜竊數(shù)額巨大的盜竊集團(tuán)的首要分子；盜竊數(shù)額特別巨大的；盜竊金庫、珍貴文物、重要軍事物資、救災(zāi)物資數(shù)額巨大的，等等。
以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實或隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。詐騙罪的特點是用欺騙方法使被害人產(chǎn)生錯覺，從而仿佛“自愿地”將財物交給行為人。這是詐騙罪區(qū)別于搶劫、搶奪、盜竊等罪的主要特征。詐騙公私財物,必須數(shù)額較大,才構(gòu)成詐騙罪;騙取小量財物,是違反治安管理的行為。詐騙罪的一個嚴(yán)重表現(xiàn)形式是慣騙罪。慣騙一般是指在相當(dāng)長的時間內(nèi)詐騙次數(shù)多，數(shù)額大，并以詐騙為其生活或揮霍的主要來源。詐騙罪同有的民事債務(wù)糾紛表面上很近似，區(qū)別的關(guān)鍵是確定行為人是否具有以欺騙方法非法占有他人財物的目的。例如向人借錢借物不能如期償還，或受委托代管財物而違約挪用一時不能退還，只要行為人不弄虛作假欺騙對方以便侵吞這筆財物，就不能定為詐騙；相反，以借貸或代購物品為名，財物到手后就據(jù)為己有，毫無歸還之意，則應(yīng)以詐騙論罪。
對財物所有人或保管人進(jìn)行威脅訛詐，非法索取公私財物的行為。威脅訛詐的內(nèi)容是：如不滿足行為人索取財物的要求，就將采取對被害人不利的行動。這個不利的行動，或是對被害人或其親屬實施暴力（包括殺害）；或毀壞被害人的財產(chǎn)(包括放火燒房屋)；或揭發(fā)、張揚(yáng)被害人的隱私；或不讓被害人實現(xiàn)某種正當(dāng)要求。敲詐勒索罪與搶劫罪的主要區(qū)別是：后者是當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅，從而當(dāng)場取得財物；前者是以將要（即以后）使用暴力或者其他對被害人不利的行動相威脅，大多是事后取得財物。敲詐勒索罪與詐騙罪的主要區(qū)別在于：詐騙罪是用欺騙的方法使被害人信以為真，從而仿佛“自愿地”將財物交給行為人；敲詐勒索罪則是通過威脅訛詐也即恐嚇要挾的方法，使被害人精神上感到恐懼，從而被迫交出財物。 故意毀壞公私財物罪
故意毀滅或損壞公私財物、情節(jié)嚴(yán)重的行為。“毀滅”指使物品全部喪失使用價值，如燒毀、砸毀；“損壞”指使物品部分喪失使用價值。毀壞財物如作為破壞集體生產(chǎn)的一種方法，應(yīng)以破壞集體生產(chǎn)論罪。以放火、爆炸等危險方法毀壞公私財物，危害公共安全的，應(yīng)定為放火罪、爆炸罪等。毀壞財物主觀上必須出于故意，才能構(gòu)成本罪；過失毀壞公私財物，除刑法上有特別規(guī)定以外，不認(rèn)為是犯罪。故意毀壞公私財物,如果“情節(jié)嚴(yán)重”,例如毀壞的財物價值大、損失嚴(yán)重、破壞手段惡劣、影響很壞等，即構(gòu)成本罪。[1] 總述
為了準(zhǔn)確把握侵犯財產(chǎn)罪的犯罪對象的內(nèi)涵，首先必須充分了解這類犯罪在犯罪對象上的共有性質(zhì)。換言之，就是要解決某具體事物要成為侵犯財產(chǎn)罪的犯罪對象所應(yīng)具有哪些基本條件問題。
犯罪對象必須是一定的財物
顧名思義，侵犯財產(chǎn)罪的犯罪對象必須是一定的財產(chǎn)，這正如侵犯人身權(quán)利罪的犯罪對象是一定人的身體一樣。而且，該“一定的財物”對于犯罪主體的認(rèn)識而言必須是有價值的。也就是說，侵犯財產(chǎn)罪的犯罪對象至少必須具有主觀價值。同時，筆者認(rèn)為這種主觀價值的認(rèn)識主體只能是犯罪主體而不能是該“一定的財物”的合法主體，因為在判定具體的某物是否是侵犯財產(chǎn)罪的犯罪對象時，考究物的價值是為了確定該物與犯罪主體的主觀認(rèn)識的契合性，在此時，該物與其合法所有者間的關(guān)系是無足輕重的。
該犯罪對象必須具有相當(dāng)?shù)膬r值
成為侵犯財產(chǎn)罪對象不僅有質(zhì)的要求，還有量的標(biāo)準(zhǔn)。一般而言，侵犯財產(chǎn)罪都是結(jié)果犯，都要求犯罪客體被侵害的程度具有一定的嚴(yán)重性，顯著輕微的則不認(rèn)定為犯罪。相應(yīng)地，對于侵犯財產(chǎn)罪的犯罪對象而言，因此也要求在價值上必須達(dá)到法定的標(biāo)準(zhǔn)。
該犯罪對象必須專屬于特定的主體
某具體的物之所以成為侵犯財產(chǎn)罪的犯罪對象，最根本的是該物的所有權(quán)或占有權(quán)狀態(tài)被非法地改變。因此，某物只有專屬于特定的主體，才能準(zhǔn)確地確定它存在的初始狀態(tài)，也才能進(jìn)而分析其狀態(tài)是否發(fā)生了改變及這種改變是否非法。在這時，筆者所謂的物的主體的專屬性是指按照社會一般人的認(rèn)識進(jìn)行的判斷或推斷，能夠認(rèn)識到該物不是拋棄物或無主物，而應(yīng)屬于某一特定的主體的狀態(tài)性質(zhì)。
是否可以說，任何物只要具備了以上的三個基本條件，就能成為侵犯財產(chǎn)罪的犯罪對象呢？從物的安全性上看，要成為侵犯財產(chǎn)罪的犯罪對象，物的靜態(tài)安全或動態(tài)安全必須受到破壞，即喪失了靜態(tài)或動態(tài)的安全。而這必然還需要不正常的外力作用，在物的合法權(quán)利人不自愿的情況下，改變了物的占有狀態(tài)或價值存量。在刑法學(xué)中，這種不正常的外力作用只是指犯罪人實行犯罪的行為。也就是說，上述的三個條件只是物本身所應(yīng)具有的屬性，要實際成為侵犯財產(chǎn)罪的犯罪對象，同時還必須實際地受到了犯罪行為的直接作用。
我國刑法第二百七十條規(guī)定，侵占罪是指以非法占有為目的，將代為保管的他人財物或者他人的遺忘物、、埋藏物占為己有，數(shù)額較大拒不退還的行為。這一規(guī)定本已明確了侵占罪的構(gòu)成要件，但是，在司法實踐中，由于對條文中所規(guī)定的“代為保管的他人財物”、“遺忘物”、“拒不退還”在理解上的不同，以致于在認(rèn)定這類行為是否構(gòu)成犯罪、是此罪還是彼罪等問題上有著較大分歧，主要存在于以下幾個方面。
一、關(guān)于代為保管的他人財物
這里的財物包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)、合法財產(chǎn)與非法財產(chǎn)、有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn)等，對此一般沒有太大爭議。但是對“他人財物”是僅指個人的私有財產(chǎn)，還是既包括個人財產(chǎn)也包括國有財產(chǎn)和集體財產(chǎn)，卻有著重大分歧。
一種觀點認(rèn)為，這里所說的“代為保管的他人財物”既包括個人財物，也包括國有財產(chǎn)和集體財產(chǎn)等公共財產(chǎn)。理由是國有財產(chǎn)、集體財產(chǎn)也有可能成為被侵占的對象，如果不包括在內(nèi)，就有可能造成國家、集體等公共財產(chǎn)的流失而沒有追究行為人刑事責(zé)任的根據(jù)。
另一種觀點主張這里所說的“他人財物”僅僅指個人財物，而不包括國家財產(chǎn)和集體財產(chǎn)。理由是如果保管的他人財物是國家、集體所有，則其行為就可能是構(gòu)成貪污罪或者是職務(wù)侵占罪，而非侵占罪。
筆者同意第二種觀點。因為構(gòu)成侵占罪的一個前提條件是“代為保管”，我認(rèn)為這里的代為保管應(yīng)當(dāng)理解為當(dāng)事人之間基于委托關(guān)系，而使行為人先合法的持有被害人的財物，從而對該財物進(jìn)行保存、管理。
一部分人認(rèn)為基于租賃關(guān)系、擔(dān)保關(guān)系中的質(zhì)押與留置也是一種合法持有，應(yīng)納入“代為保管的他人財物”的范圍。我認(rèn)為這幾種持有形式與“代為保管”的本意不符，應(yīng)只屬于民法調(diào)整的范圍，而不應(yīng)納入刑法調(diào)整的范圍。只有這種基于委托關(guān)系的持有才是我們所要談的“代為保管”。
我國刑法第三百八十二條第二款規(guī)定：“受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論?！?/font>
第二百七十一條第一款規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員利用職務(wù)上的便利，將本單位的財物非法占為己有，數(shù)額較大的”是職務(wù)侵占罪。由這兩條規(guī)定我們可以看出，貪污罪與職務(wù)侵占罪的主體是特殊主體，即受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體以及非國有公司、企業(yè)或其他單位的人員。當(dāng)這些特殊主體非法占有其經(jīng)營管理的國有、集體財物時，其行為就分別構(gòu)成貪污罪或者職務(wù)侵占罪，而不是侵占罪。
由此可見，“代為保管的他人財物”只應(yīng)包括個人私有財物，而不包括國有財產(chǎn)和集體財產(chǎn)。
二、關(guān)于遺忘物的內(nèi)涵
我國刑法第二百七十條第二款規(guī)定：“將他人的遺忘物非法占為己有、數(shù)額較大、拒不退出的”是侵占罪。然而，在司法實踐中，對遺忘物具體包括那些內(nèi)容、是否包括遺失物都有很大爭議。
從字面上看來，遺忘物是指本應(yīng)攜帶卻因遺忘而未帶走的財物，遺失物是指失主因大意而丟失的財物。遺忘物與遺失物不同，前者一般是剛剛遺忘，隨即想起的財物，遺忘者一般還記得起財物被遺忘的具體地點和時間，拾得者一般也知道失主是誰。而遺失物一般不知道財物遺失的具體時間和地點，且失去財物的時間較長，拾得者一般也不知道失主是誰。
由概念的不同，從而產(chǎn)生了兩種不同的觀點：
一種觀點認(rèn)為：由于遺失物與遺忘物的概念和所包含的內(nèi)容不同，根據(jù)“罪刑法定”原則，既然法律明文規(guī)定侵占遺忘物才構(gòu)成侵占罪，那么占有他人的遺失物就不構(gòu)成犯罪。
另一種觀點認(rèn)為：遺忘物應(yīng)當(dāng)包括遺失物，占有他人的遺失物同樣構(gòu)成侵占罪。
筆者同意第二種觀點。
首先， 從刑法第二百七十條的規(guī)定，我們不難看出，立法者的目的是要保護(hù)財物所有人對于財產(chǎn)的所有權(quán)不被非法侵犯。而無論是遺忘物還是遺失物，所有人都未放棄其所有權(quán)，占有他人的遺忘物或遺失物在本質(zhì)上都是對他人財物所有權(quán)的一種侵犯，應(yīng)當(dāng)納入刑法調(diào)整的范圍，否則將不利于保護(hù)公民財產(chǎn)的合法權(quán)益， 不利于預(yù)防和打擊犯罪， 并與立法精神相背馳。
其次，由于遺忘物和遺失物在界限上的模糊不清，在實際工作中很難加以區(qū)分， 容易造成執(zhí)法上的混亂， 很有必要對此加以統(tǒng)一， 以利于法律的正確實施。 例如：湛某乘坐王某駕駛的出租車到公園時，不慎將裝在褲包里的手機(jī)落在了車上，后被王某撿到。湛某下車后不久發(fā)現(xiàn)其手機(jī)不見了，報案后找到王某， 在大量證據(jù)面前， 王某將手機(jī)退還給了湛某。對王某的行為是否構(gòu)成侵占罪有兩種意見，一種認(rèn)為王某侵占的是遺忘物， 構(gòu)成侵占罪。理由是湛某將手機(jī)落在車上后，隨即想起， 知道財物遺落的具體地點;而王某也明知是湛某遺落的，并且王是出租車司機(jī)，對遺落在車上的乘客財物負(fù)有保管和返還的義務(wù)，因此該手機(jī)屬遺忘物。第二種觀點認(rèn)為：王某侵占的手機(jī)是遺失物，不構(gòu)成犯罪。理由是：湛某將手機(jī)失落在出租車上是由于自己一時大意而丟失，不能因王某是司機(jī)負(fù)有返還義務(wù)而改變手機(jī)為遺失物的性質(zhì)。應(yīng)為考察一件物品是遺失物還是遺忘物不能從拾得者的角度去考察，而應(yīng)從失主方面進(jìn)行判斷。
因此，很有必要對此建立一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，否則將使這類案件長期處于混亂狀態(tài)。
三、關(guān)于拒不退還的認(rèn)定
刑法第二百七十條明文規(guī)定，以非法占有為目的，將代為他人保管的財物、他人的遺忘物、埋藏物占為己有，拒不退還的是侵占罪?？梢姵艘加兴素斘镏?，還必須具備“拒不退還”的行為才構(gòu)成侵占罪。
然而，在司法實踐中，什么是“拒不退還”有著很大分歧。
一種觀點認(rèn)為，財物所有人發(fā)覺財物被侵占后，要求占有人退還而不退還的就是拒不退還。
第二種觀點認(rèn)為，拒不退還是指財物所有人向法院起訴前多次向占有人索要而不退還的行為。
第三種觀點主張，拒不退還是指在一審判決做出前，占有人仍不退還的行為。
筆者同意第三種觀點，即拒不退還應(yīng)以一審判決做出前，占有人仍不退還為標(biāo)準(zhǔn)。理由如下：
第一、刑法第二百七十條已明文規(guī)定“本條罪，告訴的才處理?！本褪钦f本罪(侵占罪)屬自訴案件。如果被害人不向人民法院起訴，就不會對行為人追究刑事責(zé)任。根據(jù)這一規(guī)定，如果行為人在被害人向法院起訴前已經(jīng)將占有的財物退還給了被害人，則危害狀態(tài)消失，被害人的權(quán)利已得到保護(hù)和補(bǔ)償，再起訴已變得不必要。
第二、我國刑事訴訟法第一百七十二條規(guī)定，人民法院審理自訴案件，可以進(jìn)行調(diào)解。如果在訴訟過程中自訴人與被告人經(jīng)調(diào)解達(dá)成了調(diào)解協(xié)議，被告人將占有的財物返還給了自訴人，則可結(jié)束訴訟程序，不追究被告人的刑事責(zé)任。
第三、我國刑事訴訟法第一百七十二條規(guī)定，自訴人在判決宣告前，可以同被告人自行和解或者撤回自訴。根據(jù)這一規(guī)定，只要在判決宣告前，被告人與自訴人達(dá)成了和解協(xié)議，將占有的財物返還給自訴人，自訴人可以撤銷起訴，不追究被告人的刑事責(zé)任。從而失去對被告人追究刑事責(zé)任的根據(jù)。
綜上所述，在司法實踐中，對侵占罪的認(rèn)定還存在著許多有待解決的問題。筆者的上述粗淺看法，請各位同仁指正。
一、侵占(遺忘物)罪與盜竊罪的界限
在區(qū)分這兩種罪之前，首先要弄明白一個概念：何為“遺忘物”?刑法典對此沒有明確加以規(guī)定，目前也無司法解釋可以參考。我國刑法學(xué)界普遍認(rèn)為，遺忘物是指財物的所有人或持有人有意識地將所持財物放在某處，因一時疏忽忘記拿走。遺忘物與遺失物不同。后者是財物的所有人或持有人，因為疏忽大意偶然將其財物失落在某處。二者的主要區(qū)別在于，前者一經(jīng)回憶一般都能知道財物遺忘在何處，因而一般較容易找回;而后者一般不知失落何處，因而不易找回。對于侵占遺忘物、漂流物的刑法未規(guī)定為犯罪。撿拾這些物品占為己有，拒不交還的，只能依照《民法通則》規(guī)定作為不當(dāng)?shù)美幚?。二者的區(qū)別正如有學(xué)者所言的：“某人在去上班的途中，因其衣服口袋破了，將錢包丟失在路上，那么這個錢包可稱遺失物;倘若某人在浴池洗澡后，因疏忽大意而沒有將其放在衣拒中的大衣取走，那么這件大衣就是遺忘物。”1 既然遺忘物是指本應(yīng)攜帶因遺忘而沒有帶走的財物，那么，要構(gòu)成侵占(遺忘物)罪，行為人首先是因他人的遺忘而拾到財物的人，也就是說，行為人一開始擁有財物時是合法得到的。由此可看出，區(qū)分侵占(遺忘物)罪與盜竊罪，關(guān)鍵就在于遺忘物是否在行為人有權(quán)控制的范圍之內(nèi)。如果行為人沒有犯罪的方法使他人財物處于自己的控制之下，具有持有的合法性和無罪過性，就應(yīng)以侵占(遺忘物)罪論處。反之，如果是遺忘物在他人有權(quán)控制的范圍內(nèi)，行為人乘人不備將其秘密竊為己有，則應(yīng)以盜竊罪論處。
實踐中有這樣的案例：被告人于×一天中午1點左右，來到某儲蓄所存款。此時，受害人王×也正在辦理存款業(yè)務(wù)。王×在小桌上填存款憑證轉(zhuǎn)身到3米外的窗口交款，并將一個裝有1萬元國庫券的信封遺忘在桌子上。被告人于×進(jìn)儲蓄所，也坐在那兒填寫存款憑證，見手邊有個信封，翻開一看，里面裝有一迭國庫券，遂將它按在手下，趁他人不備揣入褲袋。這一動作被儲蓄所的保安員看見，但以為是于×本人的物品因此沒有過問。王×辦完存款手續(xù)，發(fā)現(xiàn)裝有國庫券的信封不在手頭，馬上到小桌上找，不見。于是王×問保安員、儲蓄所柜臺工作人員及被告人于×是否發(fā)現(xiàn)一個裝著國庫券的信封，眾人均說未見。當(dāng)被告人于×走出儲蓄所大門時，保安員就攔住他問剛才裝進(jìn)褲袋的物品是否是自己的，于×答是本人物品。久尋不到，保安員便帶王×看監(jiān)控錄像帶，發(fā)現(xiàn)是于×獲取信封并裝入褲袋，遂報警將于×抓獲。
人民法院在討論本案的定性過程中，有兩種不同的意見：一種意見認(rèn)為對被告于×的行為應(yīng)定侵占(遺忘物)罪，而另一種意見則認(rèn)為應(yīng)定盜竊罪。筆者同意第二種意見，對被告人于×的行為應(yīng)定盜竊罪。理由是：(一)本案發(fā)生在儲蓄所，即使王×喪失了對財物的控制，其保安人員也能對財物予以控制;(二)于×侵犯的財物，實際上是王×、保安人員所控制的財物，而不是被告人于×實際上控制的財物。例如，某甲坐在出租汽車內(nèi)，將錢包掉在車上，雖然某甲對財物失去了控制，但尚處在司法控制范圍之內(nèi)，司機(jī)有權(quán)也有責(zé)任保管車內(nèi)的一切財物。同樣，儲蓄所的保安人員對來往儲蓄戶攜帶的財物有權(quán)也有責(zé)任予以保護(hù)，對其暫時遺忘的財物，也完全有權(quán)和有責(zé)任予以保管。所以，王×的財物不是遺忘物，而是王×、保安人員所控制的財物;(三)被告人于×趁人不備，將財物隱匿并非法據(jù)為己有，其行為符合盜竊罪的特征，應(yīng)定盜竊罪，而不能定侵占(遺忘物)罪。
二、侵占罪與詐騙罪的界限
侵占罪屬于侵犯財產(chǎn)罪，它與以非法占有為目的的詐騙罪在犯罪的主體、主觀方面、客體都是相同的。它們最重要的區(qū)別是，后者是以他人持有的財物為侵犯的對象，即以虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法將他人持有的財物轉(zhuǎn)移到行為人實際控制之下，并占為己有;而前者則是以自己業(yè)已合法持有的他人財物為侵犯的對象，即把合法持有變?yōu)榉欠ㄋ?。在一般情況下，這兩個罪的界限是不難區(qū)分的。但由于社會現(xiàn)象極為錯綜復(fù)雜，犯罪行為人要完成犯罪和達(dá)到犯罪目的，有時僅憑一種方法是難以得逞的。因此，有些犯罪分子在侵占犯罪活動中可能有欺騙行為，對于這類案件如何定性，在討論中是有分歧的。
例如，被告人趙×同其堂叔在城里賣魚，一天下午5點左右，魚賣完了，因堂叔要和朋友一道去辦事，晚上不準(zhǔn)備回家，便委托趙×將二萬元人民幣帶回交給其堂叔母。趙×行至離家還有300米左右的僻靜處，將自己的一萬多元和堂叔托他帶回的二萬元，都放在附近的一塊石頭下面，抽出事先準(zhǔn)備好的匕手朝自己手腳各刺一刀，并將匕首扔在旁邊的池塘里，偽造了一個搶劫作案的現(xiàn)場，并向堂叔線匯報虛構(gòu)三萬余元被搶的事實經(jīng)過。
此案偵查后，對被告人趙×的行為如何定性，存在兩種分歧意見：第一種意見認(rèn)為，被告人趙×以非法有堂叔的財物為目的，采取虛構(gòu)事實，隱瞞真相的方法，騙取堂叔二萬元人民幣的行為，符合詐騙罪的構(gòu)成要件，應(yīng)定詐騙罪。第二種意見認(rèn)為，被告人趙×雖然利用欺騙手段實施犯罪，但他最主要是利用了堂叔托他代為保管財物并帶回家的條件，制造被搶的假象，侵占其堂叔財產(chǎn)，符合侵占罪的構(gòu)成要件，應(yīng)定侵占罪。
筆者同意第二種意見，對被告人趙×的行為應(yīng)定侵占罪。
三、侵占罪與職務(wù)侵占罪的界限
根據(jù)《刑法》第270條第1款的規(guī)定，侵占罪的對象是“代為保管的他人財物”，但法條對財物的性質(zhì)并未說明。刑法理論界多數(shù)人認(rèn)為，這里的“他人財物”，不僅指公民個人財產(chǎn)，還應(yīng)包括公共財物。雖然《刑法》第271條規(guī)定有職務(wù)侵占罪，其犯罪對象包括公共財物，但是，其犯罪主體只限于公司、企業(yè)或者其他單位的人員，而不包括單位外的個人侵占單位財物。然而，從司法實踐中所發(fā)生的實際案例來看，不乏個人非法占有代為保管的公共財產(chǎn)的情況，行為人將這些財物非法占為己有，拒不退還的，只能按照侵占罪來處理。例如，某集體企業(yè)的采購員某甲攜帶一密碼箱外出采購，內(nèi)裝現(xiàn)金數(shù)萬元，到達(dá)某市后住在其朋友乙(無業(yè)游民)家。為安全起見，將密碼箱交某乙代為保管。乙見財起意，將密碼箱轉(zhuǎn)移藏匿，占為己有，二日后對采購甲謊稱密碼箱被盜。待報案后，公安人員令其交出，乙拒不交出。顯然，乙不是企業(yè)的在職人員，也沒有利用職務(wù)之便侵吞公款，不能定職務(wù)侵占罪，而只能定侵占罪。
從上述事例我們可以總結(jié)出職務(wù)侵占罪與侵占罪的區(qū)別主要在于：
(一)犯罪主體不同。前罪的主體是特殊主體，即公司、企業(yè)或者其他單位的人員;而后罪的主體則是一般主體。
(二)客觀方面表現(xiàn)不同。前罪表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，即利用自己主管、經(jīng)管或經(jīng)手財物以便利條件，將本單位的財物非法占為己有;后罪則表現(xiàn)為將他人的財物占為己有，其占有與職務(wù)上的便利無關(guān)。
(三)行為對象不同。前罪的對象為本單位的財物;后罪的對象則是代為保管的他人財物、拾得的他人遺忘物或者發(fā)掘的埋藏物。
- 參考資料
- 1. 高銘暄．刑法學(xué)（第五版）．北京：高等教育出版社，2011
