王劍平
勞動法上的勞動關(guān)系是指用人單位向勞動者給付勞動報(bào)酬，由勞動者提供職業(yè)性勞動所形成的法律關(guān)系。其源于民法中的雇傭關(guān)系，易與承包、承攬等民事法律關(guān)系混淆。由于勞動法對勞動者實(shí)行特殊保護(hù)，用人單位對勞動者所承擔(dān)的責(zé)任要高于一般民事關(guān)系，因此現(xiàn)實(shí)生活中不少用人單位往往以雙方之間是民事法律關(guān)系來推托勞動法上的責(zé)任，而勞動者則以雙方之間系勞動關(guān)系為由要求用人單位承擔(dān)勞動法上的責(zé)任。如何認(rèn)定雙方之間的法律關(guān)系變得非常重要。依照勞社部發(fā)〔2005〕12號關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，一般認(rèn)為同時(shí)具備以下三種情形的，則勞動關(guān)系成立：（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。實(shí)踐中，在具體界定當(dāng)事人間的法律關(guān)系時(shí)，不少形式上符合勞動關(guān)系的特征，但實(shí)際并非勞動關(guān)系的法律關(guān)系，也往往按照勞動關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行規(guī)制，導(dǎo)致事實(shí)判斷與客觀情況不符，以致?lián)?zé)不當(dāng)。如何避免此類情況的發(fā)生，認(rèn)定勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)根據(jù)哪些標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷？下面結(jié)合實(shí)際案例分別予以探討。
一、案情及審理情況介紹
案例一：當(dāng)事人謝某的妻子秦某系外省市來滬從業(yè)人員，在某浴室擔(dān)任按摩技師，工號為12號，浴室包吃包住，秦某與浴室按每筆按摩費(fèi)用六四分成，后秦某在該浴室猝死。謝某申請仲裁，要求確認(rèn)其妻秦某和該浴室之間存在勞動關(guān)系。該仲裁委員會和原審法院均支持了謝某的請求。該浴室不服，提起上訴。
這個(gè)案件雖然仲裁、一審都確認(rèn)雙方之間存在勞動關(guān)系，但是二審法院在仔細(xì)審查后，最終進(jìn)行了改判，確認(rèn)雙方之間不存在勞動關(guān)系。其中主要原因在于：雖然秦某在該浴室擔(dān)任按摩技師，但是在雙方關(guān)系存續(xù)期間，秦某的出勤狀態(tài)不定，該浴室既不要求秦某遵守上班時(shí)間，也不存在秦某接受浴室管理和指揮的客觀事實(shí)，雙方之間的關(guān)系相當(dāng)松散，維系兩者的僅僅是對于按摩費(fèi)的分成而不反映任何人身隸屬方面的特征。
案例二：高某與某駕駛員培訓(xùn)部簽訂了一份合作培訓(xùn)協(xié)議，由高某出資購買一輛小型教練車，登記在培訓(xùn)部名下，高某自主開設(shè)汽車駕駛員培訓(xùn)班，向培訓(xùn)部支付進(jìn)場費(fèi)，其他費(fèi)用由高某向培訓(xùn)部繳納后再由培訓(xùn)部向相關(guān)部門繳納。高某向?qū)W員收取培訓(xùn)費(fèi)，在向培訓(xùn)部支付進(jìn)場費(fèi)等約定的費(fèi)用后剩余款歸高某所有，用于所開設(shè)培訓(xùn)班的經(jīng)營管理，并自負(fù)盈虧。后高某要求培訓(xùn)部按上海市最低繳納基數(shù)，為其補(bǔ)繳雙方關(guān)系持續(xù)期間的社會保險(xiǎn)費(fèi)。
一審法院認(rèn)定，雙方之間系勞動關(guān)系，遂依法判令駕駛員培訓(xùn)部為高某繳納社會保險(xiǎn)。二審法院經(jīng)審理后認(rèn)為，從合作培訓(xùn)協(xié)議的實(shí)際履行情況分析，高某出資購買教練車，系自帶生產(chǎn)工具。收取的培訓(xùn)費(fèi)，在按約定向培訓(xùn)部付清進(jìn)場費(fèi)等費(fèi)用后剩余錢款也由高某支配，這與一般由用人單位向勞動者發(fā)放工資的情況不同。并且高某自主開設(shè)培訓(xùn)班，自主經(jīng)營管理，平時(shí)與培訓(xùn)部的關(guān)系比較松散，故對于高某個(gè)人勞動力的支配權(quán)亦在其本人。維系雙方關(guān)系的主要是進(jìn)場費(fèi)的繳納，而汽車的實(shí)際開支費(fèi)用、個(gè)人的社會保險(xiǎn)費(fèi)用均由高某本人負(fù)擔(dān)。因此，二審法院依照雙方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系內(nèi)容，認(rèn)定雙方之間的關(guān)系為合作關(guān)系，改判駁回高某要求培訓(xùn)部繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的請求。
案例三：2008年9月劉某經(jīng)家政服務(wù)公司介紹至某公司法定代表人張某家中做鐘點(diǎn)工，劉某與某公司簽訂了勞動合同，擔(dān)任董事長生活秘書一職，合同期限為一年，還約定了劉某的工資。2008年12月某公司與劉某結(jié)算工資，另行支付劉某解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。后劉某要求某公司支付其工作期間的社會保險(xiǎn)費(fèi)。
一審法院認(rèn)為某公司另行支付劉某解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，說明雙方系協(xié)商解除勞動關(guān)系，某公司未為劉某繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)，遂判決支持劉某的請求。二審法院經(jīng)審理后認(rèn)為，雙方之間實(shí)質(zhì)是勞務(wù)雇傭法律關(guān)系，而非勞動關(guān)系。鑒于某公司未提出上訴，遂維持了原審判決。
二、勞動關(guān)系認(rèn)定規(guī)則分析
相對于勞動爭議的審判實(shí)踐而言，可以用來揭示勞動關(guān)系特殊性的，遠(yuǎn)不止上述案例，但是這些案例已經(jīng)能夠說明相當(dāng)?shù)膯栴}。上述案件的共同特點(diǎn)是，當(dāng)事人之間的法律關(guān)系在形式或者外觀上符合某些勞動關(guān)系的特征，但是法律關(guān)系的本質(zhì)層面具有較大的差異性，有必要理清勞動關(guān)系的各要素，準(zhǔn)確界定勞動關(guān)系，以體現(xiàn)勞動關(guān)系的本質(zhì)特征。
在案例一中，秦某經(jīng)應(yīng)聘到浴室從事按摩服務(wù)工作，工號為12號，浴室為秦某等按摩服務(wù)工作人員提供免費(fèi)住宿、餐飲，浴室按照提成按月結(jié)算報(bào)酬，每一項(xiàng)按摩服務(wù)，秦某等按摩服務(wù)工作人員分得該筆按摩費(fèi)用的60％，其余40％歸浴室。從表面看，浴室發(fā)放工號牌，報(bào)酬也是浴室支付，從事的按摩服務(wù)也是浴室服務(wù)的項(xiàng)目，屬于浴室業(yè)務(wù)的組成部分。因此，秦某與浴室之間的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容均表現(xiàn)出確立勞動關(guān)系的構(gòu)成要素，認(rèn)定勞動關(guān)系似無疑問。但是，當(dāng)我們進(jìn)一步探究秦某提供的服務(wù)工作是否受到浴室的支配，答案是否定的。因?yàn)榘茨Ψ?wù)視浴客的需求而定，只要有需求，就進(jìn)行服務(wù)，浴室不要求守上班時(shí)間，平時(shí)更沒有進(jìn)行用工管理；出勤狀態(tài)往往是不確定的，不存在接受浴室管理和支配的問題。所以，秦某與浴室之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系適用表面符合勞動關(guān)系的特征進(jìn)行認(rèn)定，其結(jié)果是不言而喻的，勢必名不符實(shí)，擔(dān)責(zé)不當(dāng)。分析至此，我們不難看出以下兩個(gè)問題：
第一，秦某與浴室之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系之所以最初被認(rèn)定為勞動關(guān)系，其原因主要有以下兩點(diǎn)：一是在認(rèn)定勞動關(guān)系方面上，存在重視表面特征、忽視本質(zhì)特征的問題。勞社部發(fā)〔2005〕12號文雖然規(guī)定用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動，勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分為勞動關(guān)系認(rèn)定的構(gòu)成要件，但是上述規(guī)定比較籠統(tǒng)原則，并未反映出勞動關(guān)系的根本特征。我們在實(shí)際運(yùn)用勞社部發(fā)〔2005〕12號文時(shí)，僅僅習(xí)慣于就當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)表面所體現(xiàn)的事實(shí)特征進(jìn)行對比，忽略了勞動關(guān)系作為當(dāng)事人雙方以交換為目的建立給付關(guān)系的本質(zhì)特征，尤其是不注重勞動者的勞動給付受用人單位支配的根本要件，以致認(rèn)定勞動關(guān)系明顯缺乏合理性。二是秦某與浴室之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系本身也存在著一定的復(fù)雜性，即表象為勞動關(guān)系，實(shí)質(zhì)是民事雇傭關(guān)系。從秦某與浴室之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系分析，秦某在浴室開放時(shí)間到浴室上班，其勞動報(bào)酬亦由浴室按月支付的，但是雙方之間的關(guān)系相當(dāng)松散，秦某來去自由，只是利用浴室的資源，浴室也是按照比例分成支付報(bào)酬。
第二，民事雇傭關(guān)系、勞動關(guān)系兩者構(gòu)成要件存在著密切的關(guān)聯(lián)性特征。勞動關(guān)系是由民事雇傭關(guān)系發(fā)展而來，雙方系樹根與樹枝的關(guān)系，雇傭關(guān)系是樹根，勞動關(guān)系是樹枝，并非兩棵大樹的關(guān)系。民事雇傭關(guān)系、勞動關(guān)系雖然表現(xiàn)出密切的關(guān)聯(lián)性，但是兩者還是具有很大的差別。雇傭關(guān)系中，勞動者只是服從合同約定，而不是合同相對方隨時(shí)提出的要求，具有相對服從性；勞動者以自己的技能獨(dú)立完成工作，具有相對獨(dú)立性；勞動者不以為合同相對方長期工作為目標(biāo)，合同相對方不負(fù)擔(dān)更多的照顧、保護(hù)義務(wù)。而勞動關(guān)系中，勞動者接受管理、服從指揮，具有從屬性；對用人單位在人身、經(jīng)濟(jì)方面有依賴，具有依附性；勞動者專門為特定的用人單位服務(wù)，具有職業(yè)性；用人單位不得隨意終止解除，如女職工懷孕，則工資續(xù)付，具有繼續(xù)性。勞動者對用人單位具有忠誠義務(wù)，用人單位對勞動者具有保護(hù)義務(wù)。秦某與秦某浴室之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系中職業(yè)性、從屬性特征均不明顯，特別是秦某的勞動給付行為未受到浴室支配，這是區(qū)別于勞動關(guān)系的根本特征。
在案例二中，高某與汽車培訓(xùn)部雙方約定，高某自購車輛，自主招收學(xué)員，自主經(jīng)營管理，自負(fù)盈虧，由其個(gè)人自己承擔(dān)社會保險(xiǎn)費(fèi)，費(fèi)用交于汽車培訓(xùn)部，再由汽車培訓(xùn)部向勞動部門繳納。因此，很明顯，駕駛員培訓(xùn)是汽車培訓(xùn)部的業(yè)務(wù)組成部分，汽車培訓(xùn)部為高某繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)，雙方之間理所當(dāng)然形成勞動關(guān)系。但是認(rèn)定雙方之間形成勞動關(guān)系，其結(jié)果顯示雙方之間實(shí)際的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容明顯與一般勞動關(guān)系不符。究其原因，可以發(fā)現(xiàn)認(rèn)定失當(dāng)?shù)母矗饕谟陔p方之間實(shí)際的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容與勞動關(guān)系的本質(zhì)特征存在著顯著的差異性。通過分析，我們可以得到三點(diǎn)啟示：
1、就各種常見的涉及勞動者的法律關(guān)系而言，人們在觀念上大多直接以勞動關(guān)系對號入座。比如，在案例二中，駕駛員培訓(xùn)就是汽車培訓(xùn)部的業(yè)務(wù)，教練員本人，也接受汽車培訓(xùn)部的安全教育，勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分，勞動者接受用人單位管理監(jiān)督的情況，因此，在外觀上符合確立勞動關(guān)系的構(gòu)成條件。造成這種現(xiàn)象的原因在于，人們對于勞動關(guān)系的構(gòu)成要件缺乏完整系統(tǒng)的了解，只是從只言片語、部分事實(shí)中機(jī)械套用勞社部發(fā)〔2005〕12號文的規(guī)定。案例二就是外觀上符合勞動關(guān)系的構(gòu)成條件，但是實(shí)質(zhì)不具備勞動關(guān)系根本特征的實(shí)例。
2、勞動關(guān)系的本質(zhì)特征，一般可以分為：一是雙方都有建立勞動關(guān)系的主體資格，二是雙方建立勞動關(guān)系的原因和目的只是為了實(shí)現(xiàn)交換（財(cái)產(chǎn)屬性），三是勞動者一方向特定雇主提供勞動，雇主在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)可以排他性命令、使用勞動者（人身屬性），四是雇主對雇員有保護(hù)義務(wù)，雇員對雇主有忠誠義務(wù)。在案例二中，雖然雙方都符合建立勞動關(guān)系的主體資格，但是高某來汽車培訓(xùn)部的目的是利用培訓(xùn)部平臺，行個(gè)人進(jìn)行駕駛員培訓(xùn)之實(shí)，牟取利益，規(guī)避法律。這與一般勞動者提供自己的勞動、雇主支付對價(jià)有區(qū)別的，并且如果是勞動關(guān)系，勞動者具體做什么、如何做需要聽從雇主的指揮、接受雇主的命令，而高某與培訓(xùn)部的關(guān)系比較松散，最多接受點(diǎn)安全教育，平時(shí)工作都是由自己決定。因此，從要件特征入手，雙方之間的法律關(guān)系不具備勞動關(guān)系的本質(zhì)特征。
3、從認(rèn)定方法看，一般是以當(dāng)事人間實(shí)際權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的事實(shí)特征與勞動關(guān)系的本質(zhì)特征進(jìn)行比對，在客觀事實(shí)特征的基礎(chǔ)上就勞動關(guān)系的本質(zhì)特征深入進(jìn)行剖析，才能得出相應(yīng)的判斷。在案例二中，高某出資購買教練車，系自帶生產(chǎn)工具。收取的培訓(xùn)費(fèi)，在按約定向汽車培訓(xùn)部付清進(jìn)場費(fèi)等費(fèi)用后剩余錢款也由高某支配，這與一般由用人單位向勞動者發(fā)放工資的情況不同。高某還自主開設(shè)培訓(xùn)班，自主經(jīng)營管理，平時(shí)與汽車培訓(xùn)部的關(guān)系比較松散，高某個(gè)人勞動力的支配權(quán)亦在其本人，維系雙方的主要是進(jìn)場費(fèi)的繳納，因此雙方之間的關(guān)系應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為合作關(guān)系，不是勞動關(guān)系。
在案例三中，某公司與劉某簽訂了勞動合同，雙方具有明確的建立勞動關(guān)系的意思表示，雖然劉某實(shí)際在該公司法定代表人家中從事家政服務(wù)工作，但是可以視為該公司對劉某的工作崗位安排，與雙方勞動合同中約定的“董事長生活秘書”的崗位性質(zhì)，沒有明顯相悖之處。劉某雖然沒有直接參與該公司的生產(chǎn)經(jīng)營，但是該公司性質(zhì)屬于私人企業(yè)，法定代表人的居所可視為其辦公場所的延伸，劉某在公司法定代表人家中亦提供了勞動。因此，在雙方當(dāng)事人對于勞動關(guān)系的成立均未提出異議的情況下，一審法院認(rèn)為無需干預(yù)。但是就此認(rèn)定保姆與公司由于簽訂了勞動合同就具有勞動關(guān)系，是否可以就此推論雙方當(dāng)事人只要簽訂了勞動合同就具有勞動關(guān)系？要解決這個(gè)問題我們可從以下兩方面作一分析：
首先，從事實(shí)層面分析。劉某在公司法定代表人家中實(shí)際從事家政服務(wù)，其實(shí)質(zhì)屬于為私人提供勞動，從未參與公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動。劉某與公司之間除了一紙書面勞動合同外，并無勞動關(guān)系的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。認(rèn)定勞動關(guān)系是注重書面勞動合同的形式還是注重實(shí)際履行的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容？首先，從理論看，勞動合同屬于實(shí)踐性合同，而實(shí)踐性合同大多非要式合同，一紙勞動合同本身不具備調(diào)整勞動權(quán)利義務(wù)的功能，只是為了滿足勞動合同法的法律規(guī)定而已。從實(shí)踐看，勞動合同法第七條規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。說明看實(shí)際履行，并非看勞動合同形式，如果雙方建立勞動關(guān)系，未簽勞動合同的后果是雙倍工資。并非不簽勞動合同，就不能構(gòu)成勞動關(guān)系。故還是應(yīng)當(dāng)注重實(shí)際履行的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。
其次，從價(jià)值衡量角度分析。保姆為私人提供勞動，而公司通過簽訂勞動合同，就此降低了用工成本，有侵占公司資源、規(guī)避法律之嫌。如果就此認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系，還可能導(dǎo)致加班工資、年休假工資、產(chǎn)假待遇等糾紛接踵而來。因此，法院有必要對此進(jìn)行干預(yù)，依照雙方法律關(guān)系的實(shí)質(zhì)內(nèi)容認(rèn)定勞務(wù)雇傭關(guān)系。
三、勞動關(guān)系認(rèn)定規(guī)則適用
從上述三個(gè)典型案例的分析過程可以看出，三個(gè)案例中自然人與公司之間的法律關(guān)系具有不同的特點(diǎn)，如果提煉其中的共性特點(diǎn)，就可以歸納勞動關(guān)系認(rèn)定的共同特征。下面我們分析如下：
1、適用主體。哪些法律關(guān)系可以被認(rèn)定為勞動關(guān)系？或者說，符合哪些條件可以認(rèn)定為勞動關(guān)系？這首先要求解決建立勞動關(guān)系的主體是什么？具體有些什么要求？鑒于勞動關(guān)系本身特點(diǎn)，建立勞動關(guān)系的主體只能是勞動者和用人單位。三個(gè)案例中的三名自然人均超過法定最低年齡限制，參加勞動的條件符合法律規(guī)定；三個(gè)公司均經(jīng)過工商部門登記，合法成立，具有獨(dú)立民事主體資格?！吨腥A人民共和國勞動合同法》將用人單位的范疇框定為我國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織。因此，建立勞動關(guān)系的主體適格，必須具有合法性。如公司處于籌備階段，或者公司不是合法成立，產(chǎn)生的后果是非法用工，外國公司則必須通過外服公司才能雇傭勞動者。
2、適用標(biāo)準(zhǔn)。從上述不同個(gè)案認(rèn)定勞動關(guān)系的過程來看，各種當(dāng)事人間的法律關(guān)系，如認(rèn)定勞動關(guān)系，則要符合以下兩方面的標(biāo)準(zhǔn)：
一是雙方建立勞動關(guān)系的原因和目的只能是為了實(shí)現(xiàn)交換。史尚寬先生認(rèn)為，“勞動關(guān)系謂以勞動給付為目的之受雇人與雇傭人間之關(guān)系”。這一概念強(qiáng)調(diào)了勞動力與工資形成對價(jià)的結(jié)構(gòu)。因此，從市場經(jīng)濟(jì)角度理解，勞動關(guān)系是基于資本購買特定勞動力的交換關(guān)系。勞動者提供勞動，用人單位支付對價(jià)，這是構(gòu)成勞動關(guān)系的基本特征。如前述案例，當(dāng)事人間具體的法律關(guān)系與典型勞動關(guān)系構(gòu)成之間存在著差異，因此，認(rèn)定是否屬于勞動關(guān)系，必須圍繞當(dāng)事人間具體的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容來尋找勞動關(guān)系的特征。當(dāng)具體的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容中包含勞動關(guān)系的特征時(shí)，才能對號入座。如案例二中，高某作為教練員確實(shí)提供了勞動，但是汽車培訓(xùn)部并不向高某支付對價(jià)，而是由高某自己收取學(xué)員費(fèi)用后向培訓(xùn)部繳納管理費(fèi)。
二是勞動者一方必須向特定雇主提供勞動，出資購買勞動力的雇主在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)可以對勞動者排他性使用。所謂排他性使用，就是命令、服從。雇主向勞動者支付對價(jià)進(jìn)行交換所要獲取的是對勞動力支配、使用的權(quán)利，這就是勞動力的人身屬性。三個(gè)案例中，秦某的出勤狀態(tài)不定，該浴室既不要求秦某遵守上班時(shí)間，也不存在秦某接受浴室管理和指揮的客觀事實(shí)，高某自主開設(shè)培訓(xùn)班，自主經(jīng)營管理，自負(fù)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，無不體現(xiàn)出勞動者一方與相對方的關(guān)系松散。至于劉某，公司對其完全沒有指揮管理，劉某只聽從公司法定代表人家人的囑咐。因此，勞動力受用人單位支配是勞動關(guān)系最本質(zhì)特征。
綜上，勞動關(guān)系并非勞動者與用人單位之間單純以勞動力為對價(jià)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，其還兼具勞動者對用人單位的人身隸屬關(guān)系。當(dāng)然，還有就是用人單位對勞動者有保護(hù)義務(wù)，如提供安全、衛(wèi)生的工作條件，不能讓勞動者從事高度危險(xiǎn)的工作等，勞動者對用人單位有忠誠義務(wù)，如保密、競業(yè)限制等。
3、適用限制。這里討論的勞動關(guān)系認(rèn)定，始終是指區(qū)別于集體勞動關(guān)系的個(gè)別勞動關(guān)系，并且這種個(gè)別勞動關(guān)系，還是標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系，即具有長期雇傭、八小時(shí)全日制勞動、工作場所固定、嚴(yán)格的從屬性、一重勞動關(guān)系等特征。不包括非標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系，如非全日制用工、勞務(wù)派遣等。
按照上述討論，只有針對性質(zhì)屬于個(gè)別勞動關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系，在排除例外情況下，認(rèn)定規(guī)則才能發(fā)揮作用。至于如何判斷雙方之間的從屬性，則只能按照審判經(jīng)驗(yàn)，具體情況具體分析。
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