| 販賣毒品罪既遂未遂狀態(tài)的具體判定 李光輝 檢察日報 毒品犯罪既遂未遂狀態(tài)的正確判斷不僅關(guān)乎法官定罪量刑正確與否，而且關(guān)系到刑法應(yīng)當(dāng)具有的正義價值能否實現(xiàn)、刑事法治的狀態(tài)能否造就的根本問題，具有理論和實踐的雙重價值。其中販賣毒品罪誘惑偵查中的犯罪未遂狀態(tài)尤為值得探討。 一、販賣毒品罪的既遂未遂狀態(tài)區(qū)分 刑法第二十三條規(guī)定，已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂。在這一概念的基礎(chǔ)上，對販賣毒品罪的既遂未遂標(biāo)準(zhǔn)理論界存在不同的主張，實踐中處理較不一致。 對于販賣毒品罪既遂標(biāo)準(zhǔn)，理論界存在五種主張。第一種主張轉(zhuǎn)移說。認(rèn)為該罪以毒品是否賣出成交即以毒品實際上轉(zhuǎn)移給買方為既遂。第二種主張契約說。認(rèn)為買賣雙方意思達(dá)成一致，契約的達(dá)成為既遂，至于是否已經(jīng)交貨或付款，在所不問。第三種主張實際行為說。認(rèn)為只要實施了販賣毒品的行為就應(yīng)視為犯罪既遂。第四種主張進(jìn)入交易說。認(rèn)為毒品是否進(jìn)入交易是既、未遂的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，至于是否已實際成交，是否獲利，均不影響既遂的成立。第五種主張出手及控制說。認(rèn)為行為人只要向他人賣出所有的毒品即可構(gòu)成既遂;為了販賣而先行買進(jìn)毒品，只要將毒品買到手和實際已控制該毒品，即為既遂，即使行為人在買賣毒品的過程中被現(xiàn)場抓獲均構(gòu)成既遂。 對于販賣毒品罪未遂標(biāo)準(zhǔn)則比較復(fù)雜，通常有幾種情況:一是販毒者販賣毒品未出手就被查獲;二是對盜竊、拾撿、受贈等以買進(jìn)以外的手段獲得的毒品著手實施賣毒行為但尚未賣出就被查獲;三是“誤以假為真”予以販賣的。筆者認(rèn)為，販賣毒品的既遂與否，應(yīng)以毒品是否進(jìn)入交易環(huán)節(jié)為準(zhǔn)。至于行為人是否已將毒品賣出獲利，或是否已實際轉(zhuǎn)移毒品，不影響本罪既遂的成立。如果由于意志以外的原因毒品交易未完成，則屬販賣毒品罪未遂。具體分析如下: 1.從販賣毒品行為特征來看，販賣毒品罪屬于行為犯。販賣毒品行為通常始于購買，單就購買毒品行為而論，其已具有雙面的社會危害性。一方面，購買毒品行為本身就意味著可能要出售毒品;另一方面，買大宗毒品往往是實施新的賣出行為的起點或必要前提，因而購買毒品行為同時包含了進(jìn)一步危害社會的現(xiàn)實危險性;而賣出毒品是把潛在的社會危害變?yōu)楝F(xiàn)實。由此可見，販賣毒品的過程的這兩個關(guān)聯(lián)行為均不缺乏獨立的、嚴(yán)重的社會危害性，只要實施其中一個行為，就具有認(rèn)定犯罪既遂的必要。 2.在販賣毒品過程中，大量被抓獲的毒品犯罪人均停頓在購買了毒品尚未賣出，或者正在進(jìn)行毒品交易人贓俱獲的場合。真正已將毒品由賣方轉(zhuǎn)移到買方手上，毒品交易完成以后被抓獲的情形屬于少數(shù)。如果以“毒品轉(zhuǎn)移說”的觀點判斷販賣毒品罪的既遂與否，則必然使大量的販賣毒品案件作未遂處理，顯然標(biāo)準(zhǔn)過嚴(yán)。 3.在販賣毒品罪中，毒品的數(shù)量影響量刑輕重。如果以實際轉(zhuǎn)移到買方的毒品數(shù)量作為既遂標(biāo)準(zhǔn)的數(shù)量，那么從毒販家中搜出的沒有出售轉(zhuǎn)移到買方的毒品就只能作未遂認(rèn)定。由此產(chǎn)生了既遂與未遂的毒品數(shù)量能否相加計算的司法難題。根據(jù)刑法第三百四十七條規(guī)定販賣毒品罪的精神，結(jié)合犯罪構(gòu)成原理及量刑原則三方面分析，販賣毒品罪界定為舉動犯較為準(zhǔn)確，對販毒分子未帶到交易現(xiàn)場而在其居住的地方查獲的毒品應(yīng)計算在販賣毒品的數(shù)量內(nèi)。 4.以毒品被實際帶入交易環(huán)節(jié)為標(biāo)準(zhǔn)，判斷販賣毒品罪既遂或未遂，是由于販賣毒品的中心環(huán)節(jié)就是交易。如果僅僅是買賣雙方在商討價錢或者其他問題，而沒有將毒品帶到交易現(xiàn)場，這只是著手實施販賣，或者說是談交易，有學(xué)者認(rèn)為，此時販賣毒品罪就既遂了;然而，如果從商談交易的雙方身上或現(xiàn)場沒有查獲毒品，就很難認(rèn)定販賣毒品罪，因為缺少毒品作為證據(jù)，只有在交易時人贓俱獲，無論其是否完成交易，均以既遂論處。這樣既符合行為犯的構(gòu)成特征，又體現(xiàn)了毒品交易的特殊性。 綜上所述，筆者認(rèn)為應(yīng)將販賣毒品罪的既遂與未遂標(biāo)準(zhǔn)作如下具體規(guī)定:第一，以販賣毒品為目的，實施了購買毒品行為，如果正在進(jìn)行毒品交易人贓并獲或已經(jīng)買進(jìn)了毒品，都應(yīng)該認(rèn)定為販賣毒品罪既遂。第二，對于非以購買方式獲得的毒品予以販賣的，如祖?zhèn)鳌⑺损佡浀亩酒?，只要將毒品帶到買方約定的地點開始交易的，應(yīng)以販賣毒品罪既遂論處。第三，對于因販賣毒品被抓獲后在其住所查獲的毒品，應(yīng)全數(shù)作販賣毒品罪的既遂認(rèn)定。第四，誤把假毒品當(dāng)做真毒品予以販賣的，人贓并獲或已將假毒品交易完畢后被抓獲的，應(yīng)以販賣毒品罪未遂論處;在毒品摻假后予以販賣的，只要沒有使其喪失致人癮癖的毒性，應(yīng)以販賣毒品罪既遂論處;如果明知是假毒品而當(dāng)作真毒品予以販賣的，應(yīng)以詐騙罪論處。 二、販賣毒品罪誘惑偵查中的犯罪未遂狀態(tài) 誘惑偵查歸納起來有兩種類型。第一種類型是誘惑者促使被誘惑者產(chǎn)生犯罪意圖并實施犯罪，學(xué)界稱之為“犯意誘發(fā)型”的誘惑偵查。這種誘惑偵查的主要特征是，被誘惑者原本是沒有犯罪意圖，在強烈的誘惑下實施了犯罪行為。在這類誘惑偵查中，偵查機(jī)關(guān)無異于誘使或者鼓勵無罪的人犯罪，所以應(yīng)當(dāng)屬于非法的偵查行為。 |
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