抵押,是一種物的擔保方式,是指債務(wù)人和債權(quán)人以書面形式訂立約定,不轉(zhuǎn)移抵押財產(chǎn)的占有,將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。當債務(wù)人不履行債務(wù)時,債權(quán)人有權(quán)依法以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。
《物權(quán)法》規(guī)定的可以抵押的財產(chǎn)
根據(jù)我國《物權(quán)法》第180條的規(guī)定,債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押:
(一)建筑物和其他土地附著物;
(二)建設(shè)用地使用權(quán);
(三)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán);
(四)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品;
(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器;
(六)交通運輸工具;
(七)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。
抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。
《物權(quán)法》規(guī)定的不得抵押的財產(chǎn)
但是,并非所有的財產(chǎn)都可以進行抵押?!段餀?quán)法》第184條規(guī)定,下列財產(chǎn)不得抵押:
(一)土地所有權(quán);
(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán),但法律規(guī)定可以抵押的除外;
(三)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施;
(四)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);
(五)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。
這些財產(chǎn)為什么不得抵押
下面,重點說說依照《物權(quán)法》的規(guī)定,不得抵押的財產(chǎn)范圍和不得抵押的依據(jù)。
一、土地所有權(quán) 。
我國實行土地公有制,土地歸國家和集體所有。我國《土地管理法》第8條規(guī)定:“城市市區(qū)的土地屬于國家所有。農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地,除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外,屬于農(nóng)民集體所有;宅基地和自留地、自留山,屬于農(nóng)民集體所有。”我國法律沒有規(guī)定國有土地所有權(quán)可以處分,對集體土地所有權(quán)只能由國家依法征用,征用后的土地歸國家所有。
二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán),但法律規(guī)定可以抵押的除外。
集體土地的性質(zhì)決定了其具有特殊用途和特殊性質(zhì),若允許集體所有的土地使用權(quán)隨便抵押,將不利于國家利益和社會穩(wěn)定。但《物權(quán)法》也規(guī)定了除外情況,包括:為了鼓勵農(nóng)民開發(fā)荒地,解決資金短缺,第180條允許以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)設(shè)定抵押;為了發(fā)展農(nóng)村經(jīng)濟,第183條允許以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的,其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。
需要說明的是,為了落實農(nóng)村土地的用益物權(quán),賦予農(nóng)民更多財產(chǎn)權(quán)利,2015年12月28日,第十二屆全國人大常委員第十八次會議決定:授權(quán)國務(wù)院在北京市大興區(qū)等232個試點縣(市、區(qū))行政區(qū)域,暫時調(diào)整實施集體所有的耕地使用權(quán)不得抵押的規(guī)定;在天津市薊縣等59個試點縣(市、區(qū))行政區(qū)域暫時調(diào)整實施集體所有的宅基地使用權(quán)不得抵押的規(guī)定。這就意味著,依照《物權(quán)法》等法律規(guī)定不得抵押的集體所有的耕地使用權(quán)和宅基地使用權(quán),可以在上述試點地區(qū)開展抵押貸款。
三、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育實施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施。
“其他社會公益設(shè)施”,是指不以營利為目的的圖書館、科技館、博物館、美術(shù)館、文化宮、敬老院、福利院等。
公益單位的公益設(shè)施是指公益單位為社會公共利益需要而設(shè)置的各種社會設(shè)施,這種設(shè)施存在的目的是為了增進社會公共福利,與社會公共利益密切相關(guān),關(guān)系眾多人的利益,有關(guān)社會穩(wěn)定,這一類設(shè)施不得抵押。
四、所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn) 。
作為抵押的財產(chǎn)應(yīng)具備的一個重要條件就是抵押人對其有處分權(quán)。所有權(quán)、使用權(quán)不明是所有權(quán)、使用權(quán)的歸屬不明確;所有權(quán)、使用權(quán)有爭議是指該項財產(chǎn)有兩個以上的人主張權(quán)利。抵押人在此情況下對財產(chǎn)都沒有明確的處分權(quán),此時設(shè)定的抵押無法保障債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn),抵押權(quán)的設(shè)定便變得毫無意義。
在司法實務(wù)中主要指以下財產(chǎn):
(1)繼承發(fā)生后,遺產(chǎn)尚未分割的財產(chǎn)。此時,繼承人是否放棄繼承權(quán)尚未表態(tài),財產(chǎn)到底歸誰所有尚不清晰,遺產(chǎn)不能用來抵押。
(2)有爭議的財產(chǎn)。民事主體未就財產(chǎn)的歸屬問題達成一致,有關(guān)司法機關(guān)或仲裁機構(gòu)正在進行司法裁決或仲裁進行期間,而未有終局的處理決定,財產(chǎn)所有人或使用人尚未清楚,此時這類存在爭議的財產(chǎn)不能用作抵押。
五、依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)。
依法被查封、扣押或者海關(guān)監(jiān)管的財產(chǎn),雖然所有權(quán)仍然屬于財產(chǎn)所有人,但處分權(quán)的行使受到了法律的限制,以這類財產(chǎn)設(shè)定抵押的,應(yīng)認定抵押合同無效。應(yīng)當指出,若抵押權(quán)設(shè)定后,抵押財產(chǎn)被依法查封、扣押、監(jiān)管的,則抵押權(quán)不受影響。
六、法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。
這是個兜底條款,除了《物權(quán)法》的規(guī)定外,如果其他法律和行政法規(guī)有禁止抵押的規(guī)定,仍不得抵押。這里的法律和行政法規(guī)限于全國及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī),不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章和其他規(guī)范性文件為依據(jù)。
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