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《民法通則》將法人分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人四類，后三類又統(tǒng)稱為非企業(yè)法人；西方國家民法典多采用社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人的基本分類。《民法總則》沒有采納社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人的分類方法，而是總結(jié)我國既有的立法經(jīng)驗(yàn)，采用了營利法人與非營利法人的分類方法，同時(shí)，專設(shè)“特別法人”一節(jié)，對(duì)機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人、基層群眾性自治組織法人等作出規(guī)定。

>>>> 營利法人

第七十六條  以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人，為營利法人。

營利法人包括有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等。

【條文釋義】

本條規(guī)定的是法人分類中的營利法人。

法人是指自然人以外由法律創(chuàng)設(shè)得為權(quán)利義務(wù)主體之組織（梅仲協(xié)：《民法要義》，中國政法大學(xué)出版社1998年版，第64頁）。其中以取得利潤并分配給其股東等出資人為目的成立的法人，為營利法人。

傳統(tǒng)民法將法人依其目的的不同，分為營利法人與非營利法人。所謂營利，是指積極的營利并將其所的利益分配給其成員。注意，其一，此處營利是指以營利為目的，而非以營利為結(jié)果。例如，股東設(shè)立公司，連續(xù)虧損，但仍然是以營利為目的。其二，此處所說的“營利”，不是指法人本身營利，而是指法人為其成員營利，僅法人本身營利，如果不將所獲得利益分配給成員，而是作為自身積累，則不屬于營利法人。

所謂以營利為目的，是以投資人是否以取得經(jīng)濟(jì)上的回報(bào)為判斷標(biāo)準(zhǔn)的（史尚寬：《民法總則》，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第143頁）。例如基金會(huì)等財(cái)團(tuán)，雖有投資保值增值之盈利，但沒有股東出資人，也不可能分配利潤，當(dāng)然屬于非營利法人。

區(qū)分營利法人和非營利法人的意義在于其設(shè)立所依據(jù)的法律、程序及國家對(duì)法人所進(jìn)行的規(guī)制不同。兩者的主要區(qū)別在于：

第一，設(shè)立的依據(jù)不同。營利法人通常要依據(jù)特別法而設(shè)立，如根據(jù)《公司法》而成立公司，而非營利法人大多要依據(jù)民法的規(guī)則設(shè)立。

第二，設(shè)立的原則不同。對(duì)于營利法人的設(shè)立一般采取準(zhǔn)則主義，而非營利法人一般采取許可主義。

第三，設(shè)立的目的不同。區(qū)分這兩類法人的重要標(biāo)準(zhǔn)在于是否實(shí)現(xiàn)社員本身的利益或者說是否滿足公共利益的需要（［葡］平托：《民法總論》，澳門大學(xué)法學(xué)院、澳門法律翻譯辦公室1999年版，第155頁）。

第四，法人的能力不同。營利法人可以廣泛從事各種營利活動(dòng)，而非營利法人只能從事非營利活動(dòng)。

第五，組織形態(tài)不同。營利法人原則上只能采取社團(tuán)的形式，但也有特殊的一人公司存在，而非營利法人可以采取社團(tuán)，也可以采取財(cái)團(tuán)的形式（江平主編：《法人制度論》，中國政法大學(xué)出版社1994年版，第55頁）。

值得注意的是，傳統(tǒng)民法將法人分為營利法人與公益法人，但這種分類有不嚴(yán)謹(jǐn)之處，對(duì)于營利法人與公益法人的分類，中間尚存灰色地帶，有的法人類型并非非黑即白，所以有的學(xué)者主張?jiān)诙咧g還應(yīng)有一類中間法人，即不以營利為目的，也不以公益為目的的法人，如同學(xué)會(huì)、同鄉(xiāng)會(huì)等（洪遜欣：《中國民法總則》，我國臺(tái)灣地區(qū)三民書局1992年版，第131頁）。

為解決出現(xiàn)既不屬于營利法人，也不宜于歸入公益法人的中間法人的問題，有的學(xué)者建議采用以德國和瑞士為代表的營利法人與非營利法人的劃分方式。這樣就可以將中間法人歸入非營利法人之中。我國在將來制定民法典時(shí)，應(yīng)采納營利法人與非營利法人的劃分，避免出現(xiàn)中間法人的概念（梁慧星：《民法總論》，法律出版社2001年版，第131頁）。我國《民法總則》立法采取了營利法人與非營利法人的二分法，沒有采取公益法人的概念。

營利法人包括公司制營利法人與非公司制營利法人。公司制營利法人根據(jù)我國《公司法》規(guī)定包括兩種：有限責(zé)任公司、股份有限公司。非公司制營利法人主要是在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下的國有企業(yè)、集體企業(yè)等，大多經(jīng)過改制之后改造為現(xiàn)代公司制法人。

公司的概念依大陸法系民商法學(xué)通說，公司者，為以營利為目的，依照《公司法》組織登記成立之社團(tuán)法人也。其含義有四方面：（1）公司應(yīng)為法人；（2）公司應(yīng)為社團(tuán)法人；（3）公司應(yīng)為營利社團(tuán)法人；（4）公司應(yīng)依本法組織登記成立（張國鍵：《商事法論》，我國臺(tái)灣地區(qū)三民書局1980年版，第116-118頁）。

也有學(xué)者歸納為三特征：社團(tuán)性、法人性、營利性。應(yīng)當(dāng)說，我國主流公司法學(xué)者還是繼承了大陸法的公司法傳統(tǒng)，這與我國民商法制繼受歐陸、蘇俄的歷史傳統(tǒng)是一致的。但也有學(xué)者基于對(duì)現(xiàn)代公司制度的最新變化，對(duì)大陸法傳統(tǒng)公司理論進(jìn)行反思、修正，認(rèn)為隨著西方國家一人公司的地位逐漸為許多國家法律所承認(rèn)，公司也逐漸失去其社團(tuán)性的特征。

我國公司法承認(rèn)了國有獨(dú)資有限公司，因此，把社團(tuán)性視為公司固有的法律特征就值得推敲了。所以，我國公司的概念也不能完全等同于傳統(tǒng)西方國家的公司概念。因此，學(xué)者將公司概括為新的四個(gè)要素：（1）依法設(shè)立；（2）以營利為目的；（3）以股東投資行為為設(shè)立基礎(chǔ)；（4）獨(dú)立的企業(yè)法人。（江平、方流芳主編：《新編公司法教程》，法律出版社1994年版，第24-25頁）。還有學(xué)者干脆簡化為兩個(gè)特征，即營利性與法人性（范健主編：《商法》，高等教育出版社2000年版，第65頁）。可見，公司法人是營利法人的主要形式。

此條法人的分類與原來《民法通則》采用概念有根本不同?！睹穹ㄍ▌t》上采取的是企業(yè)法人、非企業(yè)法人的分類。企業(yè)法人是以營利為目的、獨(dú)立從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織，因此，《民法通則》中的企業(yè)法人其實(shí)相當(dāng)于《民法總則》中的營利法人，改為營利法人的概念實(shí)為與傳統(tǒng)民法中“營利法人”與“非營利法人”分類接軌。

>>>> 非營利法人

第八十七條  為公益目的或者其他非營利目的成立，不向出資人、設(shè)立人或者會(huì)員分配所取得利潤的法人，為非營利法人。

非營利法人包括事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。

【條文釋義】

本條規(guī)定非營利法人的定義。

所謂非營利法人，就是指不以社員獲得經(jīng)濟(jì)利益為目的的法人。此處所謂的非營利性，是指不向其出資人、設(shè)立人或者會(huì)員分配所取得的利潤，而非指法人不從事營利性活動(dòng)，例如醫(yī)院、學(xué)校等事業(yè)單位法人。非營利法人的特征主要表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面。

第一，為公益目的或者其他非營利目的而成立。例如，事業(yè)單位法人并非無償服務(wù)，而是從事有償?shù)幕顒?dòng)，只不過沒有股東，其所獲得的收入不能作為利潤分配，而只能作為積累盈余用于單位的存續(xù)和發(fā)展；再如基金會(huì)，除了從事公益事業(yè)，基于資產(chǎn)保值增值的需要，也對(duì)外進(jìn)行營利性的投資活動(dòng)。

第二，非營利法人所獲得的利益不能對(duì)股東或捐資人分配利潤，例如，基金會(huì)是財(cái)團(tuán)法人，根本沒有股東，捐資人也不得分配基金會(huì)利潤，投資獲益只能作為積累盈余依照基金會(huì)章程運(yùn)用。據(jù)此，僅法人本身營利，如果不將所獲得利益分配給成員，而是作為自身發(fā)展經(jīng)費(fèi)，不屬于營利法人，而屬于非營利法人。（梁慧星：《民法總論》，法律出版社2001年版，第146頁） 事業(yè)單位等非營利法人與公司等營利法人的區(qū)別在于，營利法人是以出資人營利為目的，所賺取的利益是要給出資人分配，這是兩者最核心的區(qū)別。

非營利法人可以再分為公益法人和中間法人。公益法人是專門以社會(huì)公益為目的的法人，如慈善機(jī)構(gòu)、福利院等。傳統(tǒng)民法的分類為公益法人與非公益法人，但發(fā)現(xiàn)還有非公益也非營利的法人，被稱為中間法人。中間法人既不以營利為目的，也不以公益為目的，例如行業(yè)協(xié)會(huì)、商會(huì)、同學(xué)會(huì)、俱樂部等。有立法例不承認(rèn)中間法人，中間法人亦非為各國立法例所普遍采納，承認(rèn)中間法人的有《德國民法典》第22條、《瑞士民法典》第60條，但《日本民法典》第34條則不承認(rèn)中間法人。

有學(xué)者認(rèn)為廣義解釋“公益”自可涵蓋“非營利”，如王伯琦認(rèn)為“所謂非營利者，亦未始不可解為公益。故在我國民法，即無承認(rèn)中間法人存在之必要”。但我國通說認(rèn)為非營利與公益是兩碼事，公益是為公共利益提供服務(wù)，中間法人可能是特定群體的內(nèi)部互惠組織，但不涉及對(duì)社會(huì)的公益，此類組織應(yīng)當(dāng)予以區(qū)別。而非營利法人包括公益法人，也包括中間法人，統(tǒng)統(tǒng)歸于非營利的范疇。《民法總則》采納了該說，即本條規(guī)定的“公益目的”或者“其他非營利目的”，“公益目的”是指公益法人，“其他非營利目的”是指中間法人，統(tǒng)稱之為非營利法人，與上一節(jié)的營利法人區(qū)分并列。

非營利法人包括事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。其中，事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體在新中國成立后即存在，是1986年《民法通則》確認(rèn)的非企業(yè)法人類型；基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)是根據(jù)社會(huì)發(fā)展需要?jiǎng)?chuàng)設(shè)的新非營利法人類型。

1.事業(yè)單位。按照《事業(yè)單位登記管理暫行條例》第2條第1款規(guī)定，事業(yè)單位是指國家為了社會(huì)公益目的，由國家機(jī)關(guān)舉辦或者其他組織利用國有資產(chǎn)舉辦的，從事教育、科技、文化、衛(wèi)生等活動(dòng)的社會(huì)服務(wù)組織。

2.社會(huì)團(tuán)體。《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》第2條第1款規(guī)定，社會(huì)團(tuán)體，是指中國公民自愿組成，為實(shí)現(xiàn)會(huì)員共同意愿，按照其章程開展活動(dòng)的非營利性社會(huì)組織。

3.基金會(huì)。基金會(huì)法人最早依據(jù)的是1988年《基金會(huì)管理辦法》，當(dāng)時(shí)國家對(duì)基金會(huì)管制很嚴(yán)，僅有少數(shù)的國家興辦的基金會(huì)，例如宋慶齡基金會(huì)、希望工程基金會(huì)等；2004年《基金會(huì)管理?xiàng)l例》出臺(tái)，民間基金會(huì)蓬勃發(fā)展，各種公募私募基金會(huì)迅速涌現(xiàn)，成為中國社會(huì)重要的一類非營利法人。

4.社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)。原來叫民辦非企業(yè)單位，依據(jù)是1998年的《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》，主要是民辦學(xué)校、民辦醫(yī)院、民辦科研機(jī)構(gòu)、民辦博物館、民辦體育俱樂部等民間實(shí)體。這類機(jī)構(gòu)更早叫民辦事業(yè)單位，但后來國家統(tǒng)一規(guī)定事業(yè)單位只限于國家舉辦的，民辦事業(yè)單位就改稱民辦非企業(yè)單位。2016年《慈善法》把民辦非企業(yè)單位又改稱為社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)。

>>>> 特別法人

第九十六條 本節(jié)規(guī)定的機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人、基層群眾性自治組織法人，為特別法人。

【條文釋義】

本條規(guī)定的是特別法人。

特別法人就是前面兩節(jié)“營利法人”與“非營利法人”無法涵蓋的法人類型，主要包括機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、合作經(jīng)濟(jì)組織法人、基層群眾性自治組織法人這四類法人，大致相當(dāng)于大陸法系的公法人。

一、公法人

大陸法系的法人分類首先區(qū)分為公法人和私法人，但根據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)分類，各種觀點(diǎn)頗不相同。一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)以目的事業(yè)的公私為標(biāo)準(zhǔn)，或以是否對(duì)國家負(fù)有實(shí)現(xiàn)其職能的義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)（［日］四宮和夫：《日本民法總則》，我國臺(tái)灣地區(qū)五南圖書出版公司1995年版，第85頁）。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)以法人設(shè)立的法律根據(jù)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類。依公法設(shè)立的法人為公法人，如縣、市等，依私法設(shè)立的法人為私法人，如公司、企業(yè)等（［德］卡爾·拉倫茨：《德國民法通論》（上冊(cè)），王曉曄等譯，法律出版社2003年版，第179頁）。

公法人、私法人區(qū)分的意義在于兩者的法律依據(jù)不同，是否行使公權(quán)力不同，以及涉訴時(shí)的救濟(jì)程序不同。雖然基于公法和私法的分類標(biāo)準(zhǔn)一直存在爭議，因此公法人和私法人的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)也不很明確，但公法人和私法人的區(qū)分仍然是法人的首要分類方法（葛云松：《法人與行政主體理論的再探討——以公法人概念為重點(diǎn)》，載《中國法學(xué)》2007年第3期）。我國的立法傳統(tǒng)，早在《民法通則》時(shí)即將法人分為國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和企業(yè)法人，雖然沒有采取傳統(tǒng)民法公法人和私法人的分類，但是各級(jí)國家機(jī)關(guān)法人類似于大陸法系國家民法中的公法人。

二、特別法人的特殊性

機(jī)關(guān)法人在設(shè)立依據(jù)、目的、職能和責(zé)任最終承擔(dān)上均與其他法人存在較大差別；基層群眾性自治組織和農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織設(shè)立、變更和終止，管理的財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，成員的加入和退出，承擔(dān)的職能等都有其特殊性；合作經(jīng)濟(jì)組織既具有公益性質(zhì)或者互益性，又具有盈利性。對(duì)這些法人單獨(dú)設(shè)立一種法人類別，有利于其更好地參與民事生活，也有利于保護(hù)其成員和與其進(jìn)行民事活動(dòng)的相對(duì)人的合法權(quán)益。（單玉曉：《〈民法總則〉草案三讀新增“特別法人”分類》）

《民法總則》草案二審稿征求意見期間，有全國人大常委會(huì)組成人員及有關(guān)部門、地方和基層代表提出，實(shí)踐中有些法人與營利性法人和非營利性法人在設(shè)立、終止等方面有所不同，難以納入這兩類法人，建議增設(shè)一類特別法人。全國人大法律委員會(huì)經(jīng)研究認(rèn)為，根據(jù)中國實(shí)踐情況，機(jī)關(guān)法人、基層群眾性自治組織、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織以及合作經(jīng)濟(jì)組織法人可歸入特別法人類別。

這四類特別法人在《民法總則》中予以統(tǒng)一規(guī)定，以前作為概念散見于憲法及各部法律：（1）機(jī)關(guān)法人來自《民法通則》；（2）農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人在《憲法》上有規(guī)定，并在《土地管理法》《土地承包法》《物權(quán)法》《村民委員會(huì)組織法》等法律中存在這個(gè)名詞概念；（3）合作經(jīng)濟(jì)組織法人來自于《農(nóng)民專業(yè)合作社法》；（4）基層群眾性自治組織法人在《憲法》上有規(guī)定，分別見于《村民委員會(huì)組織法》和《城市居民委員會(huì)組織法》。