聲明：敝號獲 姜有生律師授權(quán)，連載 《姜解<民法典>》。

第七十六條　【營利法人定義】

以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人，為營利法人。

營利法人包括有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等。

【理解與評點(diǎn)】

1．本條定義“營利法人”，既為中國民法確定法人的分類標(biāo)準(zhǔn)，也明確營利法義的概念意義。由此產(chǎn)生關(guān)于法人分類的復(fù)雜話題。

“法人”自產(chǎn)生以來，如何分類便成為各國民法（當(dāng)然主要是成文法國家，尤其采納大陸法系立法體例的國家）不能輕易繞過的難題。根據(jù)中國學(xué)者總結(jié)，法人分類依照不同標(biāo)準(zhǔn)有如下層次的分類[1]。

（1）依法人的國籍，分為本國法人、外國法人。

（2）依法人的公私性質(zhì)，分為公法人（如國家各級機(jī)構(gòu)）、私法人。

（3）私法人依成立基礎(chǔ)，分為財(cái)團(tuán)法人、社團(tuán)法人。財(cái)團(tuán)法人是“財(cái)產(chǎn)的集合”（所謂財(cái)合），社團(tuán)法人是“人的集合”（所謂人合）。

（4）私法人依目的事業(yè)性質(zhì)有無營利性，分為公益法人、中間法人、營利法人。既不屬營利法人，也難歸于公益法人者為中間法人（如合作社、工會(huì)、商會(huì)等）。日本民法將法人既按此分類。

（5）社團(tuán)法人依組織樣態(tài)，分為公司、合作社、其他法人。

（6）公司法人依公司股東責(zé)任，分為有限公司、無限公司、股份有限公司。

（7）合作社法人依營業(yè)性質(zhì)，分為生產(chǎn)合作社、消費(fèi)合作社、保險(xiǎn)合作社等。

2．中國民法對法人的分類歷來不同于國外?！兜聡穹ǖ洹穮^(qū)分公法人、私法人，并將私法人分為財(cái)團(tuán)法人和社團(tuán)法人。韓國等國家、地區(qū)也采用這一模式。《日本民法典》將私法人分為營利法人、公益法人和中間法人。中國《民法通則》為適應(yīng)當(dāng)時(shí)社會(huì)經(jīng)濟(jì)狀況，套用當(dāng)時(shí)國務(wù)院“編制管理”核定的機(jī)構(gòu)分類標(biāo)準(zhǔn)，將法人分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會(huì)團(tuán)體法人。這一分類標(biāo)準(zhǔn)并非法學(xué)標(biāo)準(zhǔn)，更多是“行政管理標(biāo)準(zhǔn)”，體現(xiàn)的是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的行政管理思維，導(dǎo)致法人類型的制度供給嚴(yán)重不足，難以容納基金會(huì)、宗教活動(dòng)場所等法人，而且使公法人與私法人的界限不明，理論界、實(shí)務(wù)界對此一直詬病?！睹穹ǖ洹非?，《民法總則》主要依“法人是否營利”這一極具功能主義色彩的邏輯標(biāo)準(zhǔn)，將法人分為營利法人、非營利法人和特別法人?！睹穹ǖ洹繁旧砭褪菍θ舾煞傻膮R編，在此問題上全盤接受了《民法總則》的規(guī)定。

自《民法總則》制定以來，這一分類仍然被許多人批評。事實(shí)上，早在《民法總則》制定過程中，就此問題（法人分類）產(chǎn)生了民法總則制定中的最大爭論。當(dāng)時(shí)討論中有三種分類思路，一是按照傳統(tǒng)的社團(tuán)、財(cái)團(tuán)兩分法，二是按照營利法人和非營利法人分類，三是不采二分法，按照法人的具體形態(tài)分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、宗教法人、基金法人等。最終采納了第二種意見，但該分類仍然有許多問題[2]：

（1）無法體現(xiàn)法人作為組織體的最根本特征，也使得民法典難以按照不同類型的法人特征針對性立法。如果說營利法人的立法主要可以《公司法》為彌補(bǔ)，非營利法人的立法規(guī)范就相對簡略，難以適應(yīng)各類眾多的法人形態(tài)，害得立法機(jī)關(guān)增加“特別法人”。 

（2）無法反映不同法人類型的根本差異，導(dǎo)致法人制度無法“提取公因式”，有損民法典的體系化。以是否營利分類，僅僅能夠看出法人存在的目的，而不能反映法人的其他特征。

（3）“營利”是民商法的常用術(shù)語，但非營利的目的涉及社會(huì)公共利益。法人的目的僅對設(shè)立者重要，法律沒有必要對法人的目的作出實(shí)質(zhì)性判斷并進(jìn)而強(qiáng)化社會(huì)公眾的“功利意識(shí)”。

（4）不能窮盡法人的所有形態(tài)，尤其是中間法人。因?yàn)椤盃I利”本身就很難界定，有許多法人同時(shí)兼有“營利”與“非營利”的特征，由此必然給這些“中間法人”的區(qū)分帶來困難?，F(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下產(chǎn)生的、越來越多的機(jī)構(gòu)難以簡單定性為“營利與否”，比如商業(yè)信托（單一或集合的信托計(jì)劃）、證券公司的資管計(jì)劃、基金公司管理的基金、資產(chǎn)證券化中大量存在的特殊目的載體SPV等。

考察大陸法系國家對法人的分類，沒有一種分類標(biāo)準(zhǔn)不存在瑕疵，但相對而言，法人“財(cái)團(tuán)—社團(tuán)”二分法的邏輯標(biāo)準(zhǔn)最能自洽，也是被世界各國普遍采用的分類標(biāo)準(zhǔn)。

3．《民法典》將法人分為營利法人、非營利法人和特別法人，類似于日本立法上的營利法人、公益法人和中間法人。就《中國民法典》的分類標(biāo)準(zhǔn)“營利目的”而言，法典強(qiáng)調(diào)營利法人不僅“以掙錢為目的”，還需要法人將“掙到的錢分給股東”。如僅有“掙錢目的”，而不向股東“分錢”的，則為非營利法人。這一“目的要件”以股東權(quán)利和公司利潤最大化為目的，不僅以法律的形式強(qiáng)化了“金錢的信仰和力量”，更使得法人本應(yīng)有的、深層次的精神目的（如慷慨、仁慈、公共參與、社會(huì)責(zé)任等）無形中被消解。這當(dāng)然也是當(dāng)今中國快速市場化在法律層面的反映，也許可應(yīng)了那句名斷“經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑”。

1.本條第二款事實(shí)上規(guī)定了營利法人的進(jìn)一步類型區(qū)分：公司法人與非公司法人。公司法人當(dāng)然是依照《公司法》設(shè)立的法人，中國公司法上只有兩種公司——有限責(zé)任公司與股份有限公司。其中股份有限公司又可分為公眾股份公司與非公眾股份公司，前者還可進(jìn)一步區(qū)分為上市公司與非上市公司。

非公司法人根據(jù)現(xiàn)實(shí)存在，包括：（1）非公司類國有企業(yè)（全民所有制企業(yè)）；（2）鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)；（3）城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)；（4）鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)；（5）股份合作制企業(yè)；（6）非公司制的外商投資企業(yè)；（7）事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體設(shè)立的經(jīng)營性企業(yè)（大多稱為“中心”、“服務(wù)部”“咨詢部”等）。