前言
隨著社會進一步發(fā)展，成立社會組織越來越成為社會成員實現(xiàn)自我價值的選擇之一。十八屆四中全會審議通過的《中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》中明確提出“加強社會組織立法，規(guī)范和引導(dǎo)各類社會組織健康發(fā)展”。以非營利為目的成立的法人，作為社會組織中重要的一部分，法律現(xiàn)狀值得進行相應(yīng)的研究。
《民法總則》創(chuàng)設(shè)性提出了非營利法人的概念，為非營利組織提供基本法律依據(jù)。但是《民法總則》對于非營利法人的規(guī)定為原則性的規(guī)定，真正要實現(xiàn)可操作性，還需要配套的制度。社會對于成立非營利法人存在一些擔(dān)心。第一，目前的法律制度對非營利法人的規(guī)定相對較為缺乏。第二，非營利法人的財產(chǎn)如何分配。因為受篇幅所限，本文將主要結(jié)合《民法總則》及其他法律規(guī)定研究非營利法人利潤分配及剩余財產(chǎn)分配問題，這也是成立非營利法人考慮的重要因素。
一、非營利法人的定義及分類
（一）關(guān)于非營利法人定義及分類的法律法規(guī)規(guī)定
法律法規(guī)名稱
具體規(guī)定
民法總則
【第八十七條】 為公益目的或者其他非營利目的成立，不向出資人、設(shè)立人或者會員分配所取得利潤的法人，為非營利法人。非營利法人包括事業(yè)單位、社會團體、基金會、社會服務(wù)機構(gòu)等。
民辦教育促進法
【第十九條】 民辦學(xué)校的舉辦者可以自主選擇設(shè)立非營利性或者營利性民辦學(xué)校。但是，不得設(shè)立實施義務(wù)教育的營利性民辦學(xué)校。
基金會管理條例
【第二條】 本條例所稱基金會，是指利用自然人、法人或者其他組織捐贈的財產(chǎn)，以從事公益事業(yè)為目的，按照本條例的規(guī)定成立的非營利性法人。
社會團體登記管理條例
【第二條】 本條例所稱社會團體，是指中國公民自愿組成，為實現(xiàn)會員共同意愿，按照其章程開展活動的非營利性社會組織。
民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例
【第四條】 本條例所稱民辦非企業(yè)單位，是指企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會服務(wù)活動的社會組織。
民間非營利組織會計制度
【第二條】 本制度適用于在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的符合本制度規(guī)定特征的民間非營利組織。民間非營利組織包括依照國家法律、行政法規(guī)登記的社會團體、基金會、民辦非企業(yè)單位和寺院、宮觀、清真寺、教堂等。
（二）評析
根據(jù)《民法總則》的分類，非營利法人的分類已經(jīng)基本清晰?！睹穹倓t》將非營利法人分為公益目的成立的非營利法人和為其他非營利目的成立的非營利法人。民辦學(xué)校較為特殊，《民辦教育促進法》將民辦學(xué)校分為營利性民辦學(xué)校和非營利性民辦學(xué)校，《民辦教育促進法》規(guī)定民辦教育事業(yè)屬于公益性事業(yè)，設(shè)立營利性民辦學(xué)校似乎也可認定為公益目的，按照《民法總則》的分類，似乎是很難界定民辦學(xué)校的性質(zhì)為公益目的非營利法人還是營利法人，這也是《民法總則》未明確的問題，即公益目的的判斷標(biāo)準(zhǔn)。筆者注意到，《慈善法》和《公益事業(yè)捐贈法》對公益活動和公益事業(yè)做出了界定（見下文表格），可能可以作為認定公益目的的借鑒。但公益目的的分析不僅在于公益，也在于目的。公益的判斷可以以其所從事的事業(yè)或者活動來進行客觀判斷，但目的具有主觀性，盡管可能從客觀行為上進行推定。因為公益目的的判斷對法人的性質(zhì)形成影響，可能需要進一步的界定。
法律法規(guī)名稱
具體規(guī)定
慈善法
【第三條】 本法所稱慈善活動，是指自然人、法人和其他組織以捐贈財產(chǎn)或者提供服務(wù)等方式，自愿開展的下列公益活動：
（一）扶貧、濟困；
（二）扶老、救孤、恤病、助殘、優(yōu)撫；
（三）救助自然災(zāi)害、事故災(zāi)難和公共衛(wèi)生事件等突發(fā)事件造成的損害；
（四）促進教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育等事業(yè)的發(fā)展；
（五）防治污染和其他公害，保護和改善生態(tài)環(huán)境；
（六）符合本法規(guī)定的其他公益活動。
公益事業(yè)捐贈法
【第三條】 本法所稱公益事業(yè)是指非營利的下列事項：
（一）救助災(zāi)害、救濟貧困、扶助殘疾人等困難的社會群體和個人的活動；
（二）教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育事業(yè)；
（三）環(huán)境保護、社會公共設(shè)施建設(shè)；
（四）促進社會發(fā)展和進步的其他社會公共和福利事業(yè)。
盡管營利性民辦學(xué)校在法律性質(zhì)界定上存在一定的不確定，但營利性民辦學(xué)校的基本法律邏輯較為清晰。營利性民辦學(xué)校的相關(guān)規(guī)則與營利法人類似，在規(guī)則上借鑒公司法及其他營利法人法律。非營利性民辦學(xué)校與《民法總則》有關(guān)非營利法人規(guī)則類似。且根據(jù)《民辦學(xué)校分類登記實施細則》的規(guī)定，非營利性民辦學(xué)校按照規(guī)定到民政部門、事業(yè)單位登記管理機關(guān)、省級人民政府相關(guān)部門、省級人民政府確定的縣級以上人民政府相關(guān)部門辦理法人登記，而營利性民辦學(xué)校則由工商行政管理部門進行法人登記。
二、非營利法人利潤分配問題
（一）非營利法人利潤分配法律法規(guī)規(guī)定
法律法規(guī)名稱
具體規(guī)定
民法總則
【第八十七條】 為公益目的或者其他非營利目的成立，不向出資人、設(shè)立人或者會員分配所取得利潤的法人，為非營利法人。
民辦教育促進法
【第十九條】 非營利性民辦學(xué)校的舉辦者不得取得辦學(xué)收益，營利性民辦學(xué)校的舉辦者可以取得辦學(xué)收益，學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余依照公司法等有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余全部用于辦學(xué)。
【第三十七條】 在每個會計年度結(jié)束時，捐資舉辦的民辦學(xué)校和出資人不要求取得合理回報的民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)從年度凈資產(chǎn)增加額中、出資人要求取得合理回報的民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)從年度凈收益中，按不低于年度凈資產(chǎn)增加額或者凈收益的25％的比例提取發(fā)展基金，用于學(xué)校的建設(shè)、維護和教學(xué)設(shè)備的添置、更新等。
基金會管理條例
【第二十七條】 基金會應(yīng)當(dāng)根據(jù)章程規(guī)定的宗旨和公益活動的業(yè)務(wù)范圍使用其財產(chǎn)；捐贈協(xié)議明確了具體使用方式的捐贈，根據(jù)捐贈協(xié)議的約定使用。接受捐贈的物資無法用于符合其宗旨的用途時，基金會可以依法拍賣或者變賣，所得收入用于捐贈目的。
社會團體登記管理條例
【第四條】 社會團體不得從事營利性經(jīng)營活動。
民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例
【第四條】 民辦非企業(yè)單位不得從事營利性經(jīng)營活動。
民辦非企業(yè)單位登記暫行辦法
【第六條】 民辦非企業(yè)單位須在其章程草案或合伙協(xié)議中載明該單位的盈利不得分配，解體時財產(chǎn)不得私分。
民間非營利組織會計制度
【第二條】適用本制度的民間非營利組織應(yīng)當(dāng)同時具備以下特征：
（一）該組織不以營利為宗旨和目的；
（二）資源提供者向該組織投入資源不取得經(jīng)濟回報；
（三）資源提供者不享有該組織的所有權(quán)。
（二）評析
1．非營利法人能否分配利潤
其他相關(guān)法律法規(guī)與《民法總則》在利潤分配上基本一致，即非營利法人不得分配利潤。非營利法人不得分配利潤，是由其設(shè)立目的決定的。非營利法人如果在其存續(xù)期間分配利潤，則與營利法人難以區(qū)分，背離非營利法人的設(shè)立目的。民辦學(xué)校的規(guī)則較為特殊，營利性民辦學(xué)校可以進行利潤分配，非營利性民辦學(xué)校不得進行利潤分配。雖然規(guī)則較為特殊，但是與《民法總則》的原則是相一致的。
2．非營利法人變相分配利潤
雖然法律傾向于非營利法人不能分配利潤，但是在制度保障上還存在不足。法律對于營利法人存在一整套的制度來實現(xiàn)其有效治理，如公司法、合伙企業(yè)法等都對其內(nèi)部治理存在較多規(guī)定。但是法律在預(yù)防非營利法人變相分配利潤的行為上存在制度供給的不足。如舉辦者或者其代理人通過高額的職務(wù)消費、勞動報酬及其他形式來實現(xiàn)變相分配利潤的目的，這點可能需要整套制度來落實。
三、非營利法人剩余財產(chǎn)分配問題
（一）非營利法人剩余財產(chǎn)分配法律法規(guī)規(guī)定
法律法規(guī)名稱
具體規(guī)定
民法總則
【第九十五條】 為公益目的成立的非營利法人終止時，不得向出資人、設(shè)立人或者會員分配剩余財產(chǎn)。剩余財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機構(gòu)的決議用于公益目的；無法按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機構(gòu)的決議處理的，由主管機關(guān)主持轉(zhuǎn)給宗旨相同或者相近的法人，并向社會公告。
民辦教育促進法
【第五十九條】 對民辦學(xué)校的財產(chǎn)按照下列順序清償：
（一）應(yīng)退受教育者學(xué)費、雜費和其他費用；
（二）應(yīng)發(fā)教職工的工資及應(yīng)繳納的社會保險費用；
（三）償還其他債務(wù)。
非營利性民辦學(xué)校清償上述債務(wù)后的剩余財產(chǎn)繼續(xù)用于其他非營利性學(xué)校辦學(xué)；營利性民辦學(xué)校清償上述債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，依照公司法的有關(guān)規(guī)定處理。
基金會管理條例
【第三十三條】 基金會注銷后的剩余財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照章程的規(guī)定用于公益目的；無法按照章程規(guī)定處理的，由登記管理機關(guān)組織捐贈給與該基金會性質(zhì)、宗旨相同的社會公益組織，并向社會公告。
社會團體登記管理條例
【第二十二條】 社會團體處分注銷后的剩余財產(chǎn)，按照國家有關(guān)規(guī)定辦理。
民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例
【第六條】 民辦非企業(yè)單位須在其章程草案或合伙協(xié)議中載明該單位的盈利不得分配，解體時財產(chǎn)不得私分。
（二）評析
1．非營利法人能否分配剩余財產(chǎn)
《民法總則》將非營利法人分為公益目的成立的非營利法人和為其他非營利目的成立的非營利法人?！睹穹倓t》規(guī)定為公益目的成立的非營利法人不得分配剩余財產(chǎn)，應(yīng)按法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機構(gòu)的決議用于公益目的、由主管機關(guān)主持轉(zhuǎn)給宗旨相同或者相近的法人?！睹穹倓t》對為公益目的成立的非營利法人上述規(guī)定符合其設(shè)立的目的、其剩余財產(chǎn)的公共性（其享受國家用地、稅收、信貸等各項優(yōu)惠政策，因其公益性而更易獲得捐贈）。但《民法總則》未規(guī)定為其他非營利目的成立的非營利法人能否分配剩余財產(chǎn)。根據(jù)一般的法理，為其他非營利目的成立的非營利法人屬于法人，對其無特殊規(guī)定的，適用《民法總則》關(guān)于法人的一般規(guī)定?！睹穹倓t》第七十二條規(guī)定：“法人清算后的剩余財產(chǎn)，根據(jù)法人章程的規(guī)定或者法人權(quán)力機構(gòu)的決議處理。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定”。故在法律無另外規(guī)定的情形下，為其他非營利目的成立的非營利法人的剩余財產(chǎn)可按照法人章程的規(guī)定或者法人權(quán)力機構(gòu)的決議處理。
基金會和社會團體與剩余財產(chǎn)分配相關(guān)的法律規(guī)定與《民法總則》基本保持一致，民辦非企業(yè)單位相關(guān)法律法規(guī)未對剩余財產(chǎn)分配做出實質(zhì)性的規(guī)定，但應(yīng)適用《民法總則》的規(guī)定。民辦學(xué)校的規(guī)定較為特殊，非營利性民辦學(xué)校的剩余財產(chǎn)繼續(xù)用于其他非營利性學(xué)校辦學(xué)，營利性民辦學(xué)校的剩余財產(chǎn)，依照公司法的有關(guān)規(guī)定處理。
2．非營利法人通過分配剩余財產(chǎn)變相分配利潤
因為上述對為其他非營利目的成立的非營利法人的分析為筆者基于法理及法律解釋方面的判斷，還需要法律進一步明確。假設(shè)為其他非營利目的成立的非營利法人能夠按照法人章程的規(guī)定或者法人權(quán)力機構(gòu)的決議分配剩余財產(chǎn)，但也存在變相分配利潤的問題。為其他非營利目的成立的非營利法人可以在設(shè)立初計劃在法人終止的時候通過剩余財產(chǎn)分配的形式變相分配利潤，且該法人的終止是能夠為舉辦者直接或者間接控制的。即法人設(shè)立的最初和終極目的都是為了獲取利潤，不過是獲取的時間和條件不同。
結(jié) 語
社會存在成立非營利法人的需求。第一，成立非營利法人符合國家對于推進社會治理機制創(chuàng)新的政策。社會組織的建設(shè)對于構(gòu)建良好的國家、社會、個人關(guān)系是有益的。第二，經(jīng)濟的發(fā)展為非營利法人成立創(chuàng)造物質(zhì)條件。國家中的一些人有了剩余資金、時間去從事非營利性的活動。第三，國民的觀念轉(zhuǎn)變?yōu)榉菭I利法人成立提供精神指引。社會成員中的部分人不再以追求經(jīng)濟利益作為人生的追求，其把為社會提供公益服務(wù)作為自我價值實現(xiàn)的重要途徑。成立非營利法人能夠利用國家的優(yōu)惠政策，將個人的價值、社會的捐助與國家的支持很好的結(jié)合，增強自我價值的實現(xiàn)效果。
非營利法人的發(fā)展可能需要進一步的制度供給。筆者認為，在《民法總則》創(chuàng)設(shè)了非營利法人概念，且在目前對于非營利法人的單行法存在實體民事權(quán)利義務(wù)、法人治理等規(guī)定不足的情況下，系統(tǒng)的設(shè)計一整套非營利法人相關(guān)規(guī)則可能存在必要性。非營利法人與營利法人相比，除涉及市場經(jīng)濟邏輯，還存在非市場經(jīng)濟的邏輯，可能需要在《民法總則》規(guī)定基礎(chǔ)上作出相應(yīng)的頂層制度設(shè)計，以期為非營利法人更好發(fā)揮社會作用和社會組織機制創(chuàng)新提供制度供給，激發(fā)社會公共精神，為社會成員實現(xiàn)自我價值提供更好的法律環(huán)境。
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