案情]
2002年8月5日，被告涂某某受聘于原告中國人壽保險股份公司某某支公司任保險業(yè)務(wù)員，從事保險業(yè)務(wù)，試用期三個月后，轉(zhuǎn)為正式保險業(yè)務(wù)員，受聘后原告為被告發(fā)放了工作證，內(nèi)容為：中國人壽保險股份公司某某支公司工作證，姓名：涂某某，工號：361010-148。并于2002年12月31日交納了500元風(fēng)險金。被告要遵守原告制定的規(guī)章制度、考評獎勵辦法，每周一至周五參加晨會，接受原告的考勤考核，被告涂某某積極參加原告及其上級部門組織的業(yè)務(wù)競賽并多次獲得榮譽證書。被告涂某某獲得的勞動報酬包括首傭、續(xù)傭、考勤獎等項目，每月需扣除一定比例的養(yǎng)老金、營業(yè)稅等。2005年12月27日，被告涂某某與原告的上級部門中國人壽保險股份有限公司某某分公司簽訂了為期3年的《個人代理人保險代理合同》該合同總則中約定：“本合同僅構(gòu)成甲、乙雙方代理關(guān)系，在任何時候均不構(gòu)成甲、乙雙方之間的勞動關(guān)系或勞務(wù)關(guān)系”。2009年6月，被告涂某某以與原告存在勞動關(guān)系為由，向某某縣勞動爭議仲裁委員會申請勞動爭議仲裁，仲裁確認原、被告之間存在勞動關(guān)系。2009年8月，原告中國人壽保險股份公司某某支公司訴至法院，請求依法撤銷仲裁裁決書，確認原、被告之間為代理關(guān)系。
[分歧]
合同中約定代理關(guān)系如何確認為勞動關(guān)系？
[評析]
本人同意第一種意見，根據(jù)勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》的精神，用人單位與勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。（一）用人單位與勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。同時可參考下列憑證：（一）工資支付憑證、繳納各項社會保險費的記錄；（二）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件……。
本案原、被告符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格，被告涂某某從2002年8月5日起受聘于原告中國人壽保險股份公司某某支公司任保險業(yè)務(wù)員，從事保險業(yè)務(wù)，
受聘后原告為被告發(fā)放了工作證，期間被告要遵守原告制定的各項規(guī)章制度、考評獎勵辦法，接受原告的考勤考核，原告每月發(fā)放給被告勞動報酬時扣除了一定比例的養(yǎng)老金,這些也符合勞動關(guān)系特征,因此，原、被告之間系勞動關(guān)系。雖然被告與原告的上級部門訂立了《個人代理人保險代理合同》，但根據(jù)《中華人民共和國保險法》的規(guī)定, 保險代理人應(yīng)當具備保險監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的資格條件，并取得保險監(jiān)督管理機構(gòu)頒發(fā)的經(jīng)營保險代理業(yè)務(wù)許可證，向工商行政管理機關(guān)辦理登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，并繳存保證金或者投保職業(yè)責(zé)任保險。原告未提供證據(jù)證實被告涂某某具備上述保險代理人應(yīng)當具備的要件，原告以此為由要求確認雙方為代理關(guān)系，應(yīng)不予支持。
作者：萬安縣人民法院 方文青
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