節(jié)選自《有效辯護(hù)三步法—法官視角的成功辯護(hù)之道》法律出版社2016年7月第1版
臧德勝著（北京市朝陽區(qū)人民法院刑事審判第一庭庭長）
物證方面非法證據(jù)的排除
1．辨護(hù)思路
有些案件，認(rèn)定案件事實(shí)的主要基礎(chǔ)就在于物證，物證對定案起到不可替代的作用。但偵査機(jī)關(guān)受辦案理念和偵査條件的限制，在物證的收集方面，存在各種問題，尤其是涉案物品過多時。護(hù)律師應(yīng)認(rèn)真審查證據(jù)，對于其中非法取證的，要求法院予以排除。
《刑事訴訟法》第140條規(guī)定：“對查封、扣押的財(cái)物、文件，應(yīng)當(dāng)會同在場見證人和被查封、扣押財(cái)物、文件持有人查點(diǎn)清楚，當(dāng)場開列清單一式二份，由偵査人員、見證人和持有人簽名或者蓋章，一份交給持有人，另一份附卷備查?！?/span>據(jù)此規(guī)定，收集物證必須由見證人在場，并和物品持有人共同清點(diǎn)，由見證人和持有人簽名或者蓋章方為合法。違背此要求的，屬于非法獲取的證據(jù)。
辯護(hù)律師如果認(rèn)為偵查機(jī)關(guān)未按照法定程序取證，可以申請法院對非法證據(jù)進(jìn)行排除。公訴機(jī)關(guān)負(fù)有舉證證明收集證據(jù)合法的義務(wù)?！缎淘V解釋》第73條第3款規(guī)定：“對物證、書證的來源、收集程序有疑問，不能作出合理解釋的，該物證、書證不得作為定案的根據(jù)。”有些案件，這些證據(jù)一旦排除，將導(dǎo)致案件事實(shí)不成立。
2．案例解讀
公訴機(jī)關(guān)，北京市朝陽區(qū)人民檢察院。
被告人李某，系北京某商貿(mào)公司法定代表人
被告人趙某某，系北京某商貿(mào)公司股東。
被告人司某某，系北京某商貿(mào)公司銷售員。
被告人王某，系北京某商貿(mào)公司庫管。
被告人郭某，系北京某商貿(mào)公司庫管。
檢察院指控：被告人李某伙同趙某某、司某某、王某、郭某，操控北京某商貿(mào)公司，在某汽配城x號店內(nèi)，銷售假冒 NISSAN品牌的汽車配件。五被告人于2012年8月7日被査獲，并在x號店內(nèi)及x號倉庫內(nèi)査獲 NISSAN品牌汽車配件1739件。經(jīng)鑒定，上述汽車配件均系假冒注冊商標(biāo)的商品，價值人民幣85，056元。
被告人李某、趙某某、司某某、王某、郭某均對起訴書指控的罪名和犯罪事實(shí)予以否認(rèn)，當(dāng)庭辯解稱從未銷售過假汽車配件。
被告人李某及其辮護(hù)人，被告人趙某某、司某某、王某、郭某當(dāng)庭對公訴機(jī)關(guān)出示的證據(jù)提出以下意見：
第一，辯方認(rèn)為各被告人在偵査階段關(guān)于承認(rèn)銷售假配件的供述及證人楊某的證言不屬實(shí)，認(rèn)為當(dāng)時系偵查人員誤將各被告人及證人楊某所述的“副廠件”理解為假配件并錯誤記錄在案，各被告人當(dāng)時均未看筆錄就簽字確認(rèn)了。
第二，辯方對在案搜査筆錄、起贓工作記錄、扣押清單持有異議，被告人李某稱相關(guān)扣押物品清單、搜査筆錄等材料系公安機(jī)關(guān)事后找其補(bǔ)簽的材料，事實(shí)上清點(diǎn)、扣押相關(guān)涉案物品時各被告人均不在場，現(xiàn)扣押在案的物品的來源、種類、數(shù)量存疑；另外，現(xiàn)無證據(jù)證明公安機(jī)關(guān)起贓及扣押過程中有見證人在場，本案見證人身份違法。
第三，辯方對某汽車公司出具的鑒定報(bào)告、鑒定理由說明材料持有異議，認(rèn)為某汽車公司不應(yīng)作為涉案商品真?zhèn)蔚蔫b定人，且因扣押、清點(diǎn)涉案物品時五被告人均不在場，因此該公司所鑒定的汽車配件的來源無法確認(rèn)，另外，認(rèn)為上述鑒定材料所涉及的多項(xiàng)物品在扣押清單中并無記載，真實(shí)性存疑。
第四，辯方對涉案財(cái)產(chǎn)價格鑒定書提出異議，認(rèn)為鑒定價格過高，且對被簽定物品的來源、數(shù)量和真實(shí)性存疑。
綜上所述，辯方認(rèn)為公訴機(jī)關(guān)指控五被告人犯銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的事實(shí)不清、證據(jù)不足，請求法院宣告被告人無罪。
法院經(jīng)審理查明：2009年12月，被告人李某注冊成立北京某商貿(mào)公司（公司類型為有限責(zé)任公司，以下簡稱某商貿(mào)公司），被告人李某擔(dān)任該公司執(zhí)行董事兼經(jīng)理，被告人趙某某擔(dān)任該公司監(jiān)事，二被告人均系該公司股東。
在某商貿(mào)公司經(jīng)營期間，在某汽配城的實(shí)際經(jīng)營場所內(nèi)，被告人李某負(fù)責(zé)商品的進(jìn)貨、定價，其與被告人趙某某負(fù)責(zé)公司實(shí)際經(jīng)營管理和利益分配，被告人同某某負(fù)責(zé)銷售，被告人王某與郭某負(fù)責(zé)提貨、發(fā)貨。
2012年8月7日上午，被告人李某、趙某某、司某某、王某、郭某因涉嫌犯銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪被抓獲歸案，五被告人在偵査階段的供述能相互印證，能夠證明五被告人曾共同實(shí)施了銷售假冒注冊商標(biāo)的商品的行為。
公訴機(jī)關(guān)針對起訴書指控的事實(shí)當(dāng)庭宣讀和出示了以下證據(jù)材料：
（1）證人楊某的證言證明：我在北京某商貿(mào)公司當(dāng)送貨員，公司一共有6人，李某是老板，負(fù)責(zé)整個公司的運(yùn)營。公司主營東風(fēng)日產(chǎn)尼桑系列的配件，有原廠配件和副廠配件，原廠配件是日產(chǎn)尼桑品牌的真正配件，副廠配件就不是原廠的配件，但也在配件上印有日產(chǎn)尼桑標(biāo)志。
（2）被告人李某在偵查階段的供述證明：公司是2010年開始經(jīng)營汽車配件的，后來我看假汽車配件市場還挺大，進(jìn)貨渠道還容易找，就從2011年5月起開始陸續(xù)進(jìn)一些假汽車配件賣，一直經(jīng)營到我被抓。我們公司還有我妻子趙某某，她是會計(jì)，負(fù)責(zé)收錢；司某某是業(yè)務(wù)員，負(fù)責(zé)聯(lián)系客戶的報(bào)價，庫房由楊某、王某、郭某負(fù)責(zé)，主要承擔(dān)庫房的看貨、運(yùn)貨、收貨，我們公司經(jīng)營日產(chǎn)尼桑品牌的正規(guī)汽車配件，還有一些就是市面上俗稱的副廠汽車配件或“品牌＂汽車配件，就是不是日產(chǎn)尼桑品牌生產(chǎn)的汽配產(chǎn)品，日產(chǎn)尼桑公司沒有授權(quán)，由別的廠商生產(chǎn)的尼楽日產(chǎn)品牌的配件，也就是假冒產(chǎn)品配件，正品配件一般是一個包裝內(nèi)裝有一個配件，并且價格相對較高，包裝好一些，假冒的配件包裝差一些，并且包裝內(nèi)有多個配件，價格相對便宜些。我們將配件放在汽配城北邊的3號庫房，我們經(jīng)營沒有得到某汽車公司的授權(quán)，趙某某、司某某、王某、郭某、楊某都知道某商貿(mào)公可賣假汽車配件的事情，電腦記錄中所銷售的汽車配件編碼后面帶“＊”號的全是假汽車配件。
（3）被告人趙某某在偵查階段的供述證明；某商貿(mào)公司是2009年成立的，主營東風(fēng)日產(chǎn)尼桑的配件，李某是老板，負(fù)責(zé)全面工作，我負(fù)責(zé)公司財(cái)務(wù)和后勤，司某某是2011年來公司的，主要跟李某學(xué)習(xí)業(yè)務(wù)，楊某是今年放暑假時來的公司，負(fù)責(zé)發(fā)貨，郭某是2012年3、4月來公司的負(fù)責(zé)發(fā)貨、提貨，王某是2012年3、4月來公司的，是司機(jī)，負(fù)責(zé)發(fā)貨、提貨。我們公司賣假尼柔汽車配件，我丈夫從外地進(jìn)副廠件，正廠件是通過正規(guī)渠道生產(chǎn)和銷售的，副廠件就是別的廠家生產(chǎn)，但貼著正規(guī)廠家的標(biāo)簽冒充原廠的，副廠件價格便宜，包裝差一些，進(jìn)價加一點(diǎn)錢就賣了，副廠件在門臉和庫房都有。
（4）被告人王某在偵査階段的供述證明：我是2012年3月來京的，在某商貿(mào)公司的庫房里當(dāng)管理員，公司經(jīng)營尼桑品牌的汽車配件，有原廠和副廠的配件，原廠是尼桑品牌真正的配件，副廠是印有尼染標(biāo)志的假配件，兩者在質(zhì)量和價格上有區(qū)別。老板告訴我把原廠和副廠的貨物分開放置，分別放在不同的貨架上，李某告訴我哪個是原廠的哪個是副廠的配件我就記住了，進(jìn)貨都是李某一個人負(fù)責(zé)的，進(jìn)來的假配件就有尼桑的商標(biāo)，規(guī)格、尺す和正廠件基本相符，就是質(zhì)量要差一些，價格便官，正廠件要比假冒件做得精致、細(xì)膩，而且材質(zhì)一比較就能看出來。我們對外銷售這些副廠件時，都對客戶說這些是尼桑汽車的副廠件，公司其他的人也知道。
（5）被告人郭某在偵查階段的供述證明：我是2012年5月到某商貿(mào)公司工作的。我公司是老板李某負(fù)責(zé)進(jìn)貨，老板娘趙某某給我們發(fā)工資，我、楊某和王某在倉庫。我公司主營尼桑品牌的汽車配件，其中有日產(chǎn)尼桑品牌自己生產(chǎn)的真配件，還有別的廠家生產(chǎn)但也打著尼桑品牌的假配件，假的價格便宜，質(zhì)量不好，真的一般一個包裝里有一個配件，假的一個包裝內(nèi)有多個配件，而且假的包裝也沒有真的好，比原廠件外包裝顏色淺一點(diǎn)。門市如果賣
出配件，老板或司某某就給倉庫打電話，我們接到電話后就按電話里說的倉位提貨，然后打包，然后有貨車來提貨。倉位都是固定的，在一區(qū)域內(nèi)同樣的配件原廠件放在一邊，副廠件放另一邊，是分開放的。提貨是老板跟我們說的，他告訴我們提副廠件還是原廠件，沒有提貨單，副廠件的客戶一般是修理廠來提貨的多，也有個人買的。
（6）被告人司某某在偵査階段的供述證明：公司從2010年就開始賣假的汽車配件了，我們管這種假配件叫副廠件，正廠件就是尼桑公司生產(chǎn)的通過正規(guī)渠道進(jìn)的，副廠件就是別的小公司或作坊生產(chǎn)的，但貼著尼桑公司的標(biāo)識，冒充原廠生產(chǎn)的，刷廠件的價格便宜且包裝要差一點(diǎn)。副廠件都是老板親自去買的，也是老板定的價格。我公司老板叫李某，負(fù)責(zé)進(jìn)貨和聯(lián)系客戶，老板的妻子叫趙某某，是公司會計(jì)，負(fù)責(zé)收錢，郭某、楊某和王某三人負(fù)責(zé)庫房。我是負(fù)責(zé)銷售的，要接客戶電話直接交流，李某跟我說公司銷售的尼桑汽車配件有正廠件也有副廠件，副廠件就是尼桑汽車的假冒件，上面也有尼桑的標(biāo)識，但非正規(guī)廠家生產(chǎn)，質(zhì)地要差，價格也便宜，很多客戶直接要副廠件，因?yàn)閺耐庥^看不出來，而且價格也便宜，公司其他人都知道，這是李某對我們大家一起說的。我們公司的電腦記錄中，所銷售的尼桑汽車配件編碼后面帶“＊”號的全是假汽車配件，是李某讓我們這么做的，因?yàn)檫@樣容易記賬。一般有顧客要貨時我接待他們，跟他們商量具體的銷售價格，李某告訴我了每種配件的進(jìn)貨價格，也告訴我每種配件的最高和最低銷售價格，我會跟顧客砍價，確定價格和數(shù)量后，讓顧客到老板娘趙某某那交錢，然后我給顧客打《銷售單》，寫明品種、數(shù)量和金額，讓顧客拿著銷售單到庫房去提貨。
（7）接受案件登記表、工作記錄、到案經(jīng)過證明：2012年8月7日9時許，派出所民警接匿名電話舉報(bào)稱：某汽車品牌店銷售假冒日產(chǎn)尼桑品牌的汽車配件：在接報(bào)警后，辦案民警迅速趕往現(xiàn)場，在本某公司店內(nèi)將李某、趙某某、司某某三人抓獲，李某當(dāng)場承認(rèn)其假冒日產(chǎn)尼桑品牌的汽車配件存放于倉庫，后民警在李某帶領(lǐng)下至上述地點(diǎn)，當(dāng)場將在該倉庫工作的郭某、王某、楊某抓獲，民警當(dāng)場向上述人員出示工作證，表明身份后將該上述人員帶回派出所進(jìn)一步工作。
（8）捜査筆錄、起贓工作記錄、扣押物品清單顯示：辦案民警從某公司店內(nèi)起獲假冒日產(chǎn)尼桑品牌汽車配件588件，從倉庫中起獲假冒日產(chǎn)尼燊品牌汽車配件1151件，搜查筆錄顯示，被搜查人李某配合搜查工作，搜查時間自202年8月7日15時30分至16時5分，該筆錄上被搜查人的簽名系“李某”，日期為2012年8月7日；涉案有“ NSSAN”標(biāo)識的汽車配件共計(jì)1739件現(xiàn)已被公安機(jī)關(guān)扣押，扣押清單上物品持有人的簽名系“李某”，日期為2012年8月7日，扣押物品現(xiàn)暫存于物價局。
（9）某汽車公司出具的鑒定報(bào)告、鑒定理由說明材料證明：經(jīng)對公安機(jī)關(guān)2012年8月7日在查獲的樣品進(jìn)行鑒定，確定上述產(chǎn)品系假冒該公司注冊商標(biāo)、廠名、廠址及產(chǎn)地的產(chǎn)品；與日產(chǎn)同型號純正品比較的差別有：包裝上條形碼位置不正確、標(biāo)笠粘貼位置不正確、“ NISSAN＂商標(biāo)字體與日產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)字體不同、標(biāo)簽內(nèi)容印刷整體偏左、日產(chǎn)商標(biāo)不應(yīng)是粘貼的、標(biāo)簽上沒有廠名或產(chǎn)地、外包裝盒設(shè)計(jì)不正確、標(biāo)簽整體設(shè)計(jì)不正確等。
（10）涉案財(cái)產(chǎn)價格鑒定書證明：涉案被起獲的汽車配件1739件價值共計(jì)人民幣85，056元。
（11）公安機(jī)關(guān)出具的工作記錄、戶籍材料證明：見證人唐某某系牟街道辦事處聘用的工作人員；現(xiàn)無法調(diào)取涉案公司電腦內(nèi)賬目，故無法查找購買假冒汽車配件人員的信息。
（12）某株式會出具的授權(quán)書及相關(guān)材料證明：某株式會社授權(quán)某汽車公司代為處理知識產(chǎn)權(quán)糾紛，包括就知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為向公安機(jī)關(guān)及其他司法部門投訴、舉報(bào)和請求處理，進(jìn)行涉嫌侵權(quán)商品的真?zhèn)舞b定并出具鑒定報(bào)告。
（13）某汽車公司出具的情況說明、商標(biāo)注冊證、營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證復(fù)印件證明：
①＂NISSAN＂商標(biāo)已在中華人民共和國國家工商行政管理局總局商標(biāo)局注冊；某株式會社是注冊商標(biāo)的所有人，該會社及其授權(quán)單位從未授權(quán)北京某商貿(mào)公司及李某進(jìn)行生產(chǎn)、倉儲、銷售任何標(biāo)有注冊商標(biāo)的產(chǎn)品。
②某汽車公司對涉案的1739件汽配零部件是采取逐一鑒定的方式進(jìn)行鑒定并出具鑒定報(bào)告的，經(jīng)鑒定的涉案假冒“NISSAN”注冊商標(biāo)汽配件均為辦案現(xiàn)揚(yáng)查獲，鑒定人員在辦案民警在場的情況下現(xiàn)場完成鑒定，在鑒定過程中未對涉案汽配件進(jìn)行逐一真假對比的原因是“NISSAN”汽配件有專門的鑒定方法，在純正“NISSAN＂汽配件的包裝盒、標(biāo)簽、產(chǎn)品本體上有統(tǒng)一的防偽點(diǎn)，在鑒定時主要依據(jù)防偽點(diǎn)進(jìn)行鑒定，無須通過ー一比對：某汽車公司系有限責(zé)任公司（外國法人獨(dú)資），機(jī)構(gòu)類型為企業(yè)法人。
（14）企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、內(nèi)資企業(yè)設(shè)立、變更審核表、投資者出資額繳付情況、法定代表人登記表、任職證明證明：北京某商貿(mào)公司于2009年12月3日成立，公司類型為有限責(zé)任公司，法定代表人為李某，股東為李某、趙某某，李某擔(dān)任該公司執(zhí)行董事兼經(jīng)理，趙某某擔(dān)任該公司監(jiān)事。
（15）被告人李某、趙某某、王某、郭某、司某某的戶籍材料證明了五被人的基本情況。
被告人李某的辯護(hù)人當(dāng)庭出示了公訴機(jī)關(guān)隨案移送但未當(dāng)庭出示的關(guān)于被告人抓獲經(jīng)過的視聽資料，視聽資料顯示：辦案民警于2012年8月7日8時40分許到達(dá)案發(fā)現(xiàn)場，于當(dāng)日9時50分許將五被告人一并帶離現(xiàn)場其中有被告人李某帶領(lǐng)辦案民警到庫房的片段，但隨后李某即被帶出庫房，未記錄扣押清點(diǎn)涉案物品的過程。辯護(hù)人認(rèn)為上述視聽資料能夠證明五被告人系在2012年8月7日上午9時許被抓獲并帶到派出所的，而根據(jù)搜査筆錄顯示，公安機(jī)關(guān)系在2012年8月7日下午三時至四時對涉案物品進(jìn)行了扣押和清點(diǎn)工作，此時被告人均在派出所，由此可推斷公安機(jī)關(guān)的清點(diǎn)和扣押工作系在物品持有人均不在場的情況下做出；另外，該辯護(hù)人還當(dāng)庭出示了進(jìn)貨單據(jù)、品牌經(jīng)銷商授權(quán)書、代理授權(quán)書、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、應(yīng)稅貨物清單、發(fā)票等證據(jù)材料，證明被告人所持有的貨物均系從正規(guī)4S店和品牌經(jīng)銷商處購得，不存在銷售假冒注冊商標(biāo)的商品的行為。
根據(jù)上述證據(jù)可見，公訴機(jī)關(guān)出示的扣押物品清單、起贓工作記錄、搜查筆錄系非法證據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以排除，理由如下：
本案的案發(fā)時間系2012年8月，根據(jù)案發(fā)時間內(nèi)具有法律效力的199年修訂的《刑事訴訟法》第115條的規(guī)定，對于扣押的物品和文件，應(yīng)當(dāng)會同在場見證人和被扣押物品持有人査點(diǎn)清楚，當(dāng)場開列清單一式二份，由使査人員、見證人和持有人簽名或者蓋章，一份交給持有人，另一份附卷備查。同時根據(jù)19986年修正的《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第213條的規(guī)定對于扣押的物品和文件，應(yīng)當(dāng)會同在場見證人和被扣押物品文件的持有人査點(diǎn)清楚，當(dāng)場開列《扣押物品、文件清單》一式三份，寫明物品或者文件的名稱、編號、規(guī)格、數(shù)量、重量、質(zhì)量、特征及其來源，由偵査人員、見證人和持有人簽名或者益章后，一份交給持有人，一份交給公安機(jī)關(guān)保管人員，一份附卷備查。
現(xiàn)行《刑事訴訟法》及《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》（均為2013年1月1日正式實(shí)施）對扣押程序中應(yīng)當(dāng)在物品持有人在場的情況下査點(diǎn)涉案物品并當(dāng)場開列清單交由持有人簽名或蓋章的規(guī)定并無修改。綜上所述，不管依據(jù)案發(fā)時具有法律效力的法律法規(guī)還是依據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)，扣押、清點(diǎn)涉案物品時都必須有物品持有人在場。
本案中，盡管公訴機(jī)關(guān)出具的扣押物品清單、起贓工作記錄、搜查筆錄上均有被告人李某的簽名或顯示李某在場，但李某當(dāng)庭否認(rèn)相關(guān)扣押、清點(diǎn)過程中自己在場，稱自己于2012年8月7日上午即被帶離案發(fā)現(xiàn)場，相關(guān)扣押、清點(diǎn)手續(xù)系公安機(jī)關(guān)事后讓其補(bǔ)簽的，五被告人當(dāng)庭均對扣押物品的來源數(shù)量種類及真?zhèn)涡跃岢霎愖h且否認(rèn)犯罪，辯方認(rèn)為上述扣押物品清單、起贓工作記錄、搜査筆錄未按法定程序作出且不具有真實(shí)性。鑒于上述證據(jù)材料收集的合法性存疑，公訴機(jī)關(guān)應(yīng)對證據(jù)收集的合法性負(fù)證明責(zé)任，然而案件在法院審理期間，公訴機(jī)關(guān)未能提供證據(jù)證明扣押及清點(diǎn)涉案物品系在物品持有人在場的情況下進(jìn)行，無法證明清點(diǎn)或扣押涉案物品程序的合法性，綜合在案由公安機(jī)關(guān)出貝的到案經(jīng)過及相關(guān)視聽資料中五被告人的抓獲時間及方式（五被告人系在辦案民警出警后同時被抓獲并帶至派出所）、各被告人的訊問筆錄中記載的初次被訊問的時間（王某系8月7日16時40分開始，趙某某系8月7日17時開始，司某某系15時30分開始，郭某系16時10分開始，李某系17時35分開始）來看，存在公安機(jī)關(guān)在物品持有人不在場的情況下對涉案物品進(jìn)行清點(diǎn)的可能性。《刑事訴訟法》第54條規(guī)定，收集物證、書證不符合法定程序的，可能嚴(yán)重影響司法公正的，應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)證或者作出合理解釋；不能補(bǔ)證或作出合理解釋的，對該證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。綜上所述，上述扣押物品清單、起贓工作記錄、搜査筆錄的真實(shí)性與合法性存疑且現(xiàn)無法補(bǔ)證或得到合理解釋，因此不能作為定案依據(jù)，應(yīng)予以排除。
鑒于在案扣押物品清單、起贓工作記錄、搜査筆錄已被排除，本案中扣押物品的種類、來源及數(shù)量均存疑，則據(jù)此作出的涉案財(cái)產(chǎn)價格鑒定書、鑒定報(bào)告及相關(guān)材料亦無法作為證據(jù)予以認(rèn)定，不得作為定案依據(jù)使用。
本案中，公訴機(jī)關(guān)指控的是涉案被起獲的汽車配件系假冒注冊商標(biāo)的商品且價值達(dá)到25萬元以上，因貨物未售出，因此認(rèn)定為犯罪未遂。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》第8條的規(guī)定，假冒注冊商標(biāo)的商品尚未銷售，貨值金額達(dá)分別達(dá)到15萬元和25萬元以上的，分別依照銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的銷售金額數(shù)額較大、數(shù)額巨大的幅度以該罪的未遂定罪處罰。由于涉案物品的扣押清單等材料及以此為基礎(chǔ)作出的涉案財(cái)產(chǎn)價格鑒定結(jié)論書、鑒定報(bào)告及相關(guān)材料已被排除，目前在案其他證據(jù)無法證明現(xiàn)扣押的物品系假冒注冊商標(biāo)的商品且貨值金額達(dá)到15萬元以上，因此，指控被告人李某、趙某某、司某某、王某、郭某犯銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的證據(jù)尚未達(dá)到確實(shí)、充分的程度，指控不能成立。
后檢察院撤回了指控。
3．啟示
本案中，雖然通過內(nèi)心確信和證據(jù)印證能夠證明被告人實(shí)施了銷售假冒注冊商標(biāo)的商品的行為，但因?yàn)槲锲返臄?shù)量和貨值金額無法查清，只能按照無罪處理。由此可見，辯護(hù)律師在辦案過程中，如果能夠抓住核心證據(jù)存在的問題持續(xù)發(fā)力，必然能夠獲得很好的骍護(hù)效果。
辯護(hù)律師針對物證收集非法的辦護(hù)，并不適用于全部案件。因?yàn)橐恍┌讣?，物證僅僅對案件的某一個方面具有意義，不影響全案。即使辯護(hù)成功排除了其中的非法證據(jù)，但案件事實(shí)仍然能夠認(rèn)定。這種案件，如果律師一味地糾纏不休，一方面對定案沒有實(shí)質(zhì)意義，不影響結(jié)果；另一方面導(dǎo)致公安機(jī)關(guān)進(jìn)行補(bǔ)充偵查，推遲案件審結(jié)時間，并不是明智之舉。相反，對于作為關(guān)鍵證據(jù)，影響罪與非罪、罪輕與罪重的，一旦抓住機(jī)會，可以不依不燒。這樣做既是維護(hù)被告人權(quán)利的必要選擇，也是推進(jìn)偵查機(jī)關(guān)依法辦案的有效手段。對于以下案件中的關(guān)鍵物證，辯護(hù)律師應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注。
（1）盜竊、詐騙、搶劫、搶奪等侵犯財(cái)產(chǎn)犯罪的犯罪對象。這些犯罪對象是定罪量刑的依據(jù)，如果取證違法，案件將事實(shí)不清。對于此類犯罪中作為犯罪工具使用的物證，則不必過于糾纏。
（2）貪污、受賄等案件中的實(shí)物。如果貪污、受賄行為不是通過轉(zhuǎn)賬，或者沒有財(cái)務(wù)記載，而是針對具體實(shí)物的，該實(shí)物屬于關(guān)鍵證據(jù)。
（3）侵犯知識產(chǎn)權(quán)及偽劣產(chǎn)品案件中的實(shí)物。包括侵犯著作權(quán)罪、假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、生產(chǎn)、銷售假藥罪等案件，對于其中的涉案物品，對定案具有關(guān)鍵作用。
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