有人咨詢我：生意場(chǎng)上，被人索要錢(qián)財(cái)，為了不斷了生意，迫不得已而給錢(qián)，請(qǐng)問(wèn)會(huì)不會(huì)構(gòu)成行賄罪？
這個(gè)問(wèn)題問(wèn)得好！
可以說(shuō)，民營(yíng)企業(yè)等非國(guó)字號(hào)單位的工作人員，與國(guó)字號(hào)的單位（如國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有企業(yè)等）相比，在行賄受賄、職務(wù)侵占等腐敗方面有過(guò)之而無(wú)不及。
畢竟國(guó)字號(hào)單位管得嚴(yán)，十八大以后國(guó)家反腐力度也更大。而民營(yíng)企業(yè)等非國(guó)字號(hào)單位在管理上沒(méi)有國(guó)字號(hào)單位規(guī)范，在反腐上更遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如國(guó)字號(hào)單位。
其實(shí)，通過(guò)對(duì)人性的分析，也能得出上述結(jié)論。
你想想，去民營(yíng)企業(yè)打工的人，不就是想多掙點(diǎn)錢(qián)嗎？何況管理上難免會(huì)存在這樣或那樣的漏洞。
所以，有點(diǎn)權(quán)利又不能自我約束的少數(shù)人，難免會(huì)發(fā)生權(quán)錢(qián)交易，甚至索拿卡要的行為。
今天不談受賄，只談?wù)勑匈V犯罪吧。
恰好我手上正有一件非國(guó)家工作人員行賄的案子準(zhǔn)備開(kāi)庭了。
當(dāng)事人是經(jīng)營(yíng)物流公司（甲公司）的，資金緊張，需要融資，而另一個(gè)公司（乙公司）有資金在尋找項(xiàng)目。
于是雙方一拍即合。即由乙公司與甲公司原來(lái)的上游公司（丙公司）簽訂運(yùn)輸合同，再由乙公司與甲公司簽訂運(yùn)輸合同。
這樣，丙公司將物流業(yè)務(wù)發(fā)包給乙公司，乙公司再將物流業(yè)務(wù)發(fā)包給丙公司去完成。運(yùn)費(fèi)就由丙公司支付給乙公司，乙公司再支付給丙公司。
也許你看出來(lái)了，覺(jué)得乙公司完全沒(méi)必要插進(jìn)來(lái)呀！
是的，乙公司插進(jìn)來(lái)的目的就是為丙公司提供融資的。所以，乙公司不得不偽造物流運(yùn)輸對(duì)賬單，以增大運(yùn)輸量，從而達(dá)到放貸給丙公司的目的。
本質(zhì)上，乙公司就是違反國(guó)家規(guī)定在向丙公司發(fā)放貸款，月利率1%。
在合作過(guò)程中，乙公司的某經(jīng)理向當(dāng)事人提出，是不是給點(diǎn)茶水費(fèi)。
當(dāng)事人搞不清是他一個(gè)人要錢(qián)，還是相關(guān)人員都要錢(qián)（只是由該經(jīng)理提出來(lái)而已）。出于繼續(xù)合作的考慮，就答應(yīng)了。
其后，待收到乙公司匯來(lái)的融資款后，就提取一定比例的現(xiàn)金送給該經(jīng)理，前后共計(jì)80余萬(wàn)元。
一、當(dāng)事人是否構(gòu)成對(duì)行賄犯罪呢？
我們先來(lái)看看《刑法》的規(guī)定。
1.《刑法》第一百六十四條第一款規(guī)定，“為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金?！?/p>
即為謀取不正當(dāng)利益，給予非國(guó)家工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的（6萬(wàn)元），就構(gòu)成對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪，不考慮是否被索賄。
2.《刑法》第三百八十九條規(guī)定，“為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的，是行賄罪。
“在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的（3萬(wàn)元），或者違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，以行賄論處。
“因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄?！?/p>
從《刑法》第三百八十九條第三款來(lái)看，如果被索取賄賂，沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。從《刑法》第一百六十四條第一款的規(guī)定來(lái)看，構(gòu)成對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪的前提也是“謀取不正當(dāng)利益”。
由此可知，在遭遇索賄的情況下，只要“沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益”，就不會(huì)構(gòu)成行賄犯罪。
即是否構(gòu)成行賄犯罪，關(guān)鍵在于有沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益。
現(xiàn)在來(lái)看開(kāi)篇那個(gè)咨詢，如果僅僅是為了維持正當(dāng)?shù)纳怅P(guān)系，在遭遇索賄的情況下，不得已給予對(duì)方財(cái)物，因沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益，故不構(gòu)成行賄犯罪。
二、什么是不正當(dāng)利益？
1.《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（法 發(fā)[2008]33號(hào)）第九條：
“在行賄犯罪中，'謀取不正當(dāng)利益’，是指行賄人謀取違反法律、法規(guī)、規(guī)章或者政策規(guī)定的利益，或者要求對(duì)方違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定提供幫助或者方便條件。
“在招標(biāo)投標(biāo)、政府采購(gòu)等商業(yè)活動(dòng)中，違背公平原則，給予相關(guān)人員財(cái)物以謀取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的，屬于'謀取不正當(dāng)利益’?！?/p>
2.《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理行賄刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋 》（法釋〔2012〕22號(hào)）第十二條：
“行賄犯罪中的'謀取不正當(dāng)利益’，是指行賄人謀取的利益違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策規(guī)定，或者要求國(guó)家工作人員違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定，為自己提供幫助或者方便條件。
違背公平、公正原則，在經(jīng)濟(jì)、組織人事管理等活動(dòng)中，謀取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為'謀取不正當(dāng)利益’?！?/p>
我曾經(jīng)辦理過(guò)多件行賄案。其中一件是這樣的：
某裝修公司老總，請(qǐng)托某高校校長(zhǎng)在承攬?jiān)搶W(xué)校實(shí)驗(yàn)樓裝修的招投標(biāo)過(guò)程中給予關(guān)照。
其后，該校長(zhǎng)向負(fù)責(zé)招標(biāo)工作的人打招呼，在設(shè)定投標(biāo)單位條件時(shí)，做出有利于某裝修公司的設(shè)定。
最后某裝修公司中標(biāo)。
工程完工后，該校長(zhǎng)以借款名義向該裝修公司老總索取了50萬(wàn)元。
因?yàn)楫?dāng)事人系在商業(yè)活動(dòng)中，違背公平、公正原則，在招投標(biāo)過(guò)程中，謀取了競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“謀取不正當(dāng)利益”，又因該高校校長(zhǎng)系國(guó)家工作人員，所以，其構(gòu)成行賄罪。
現(xiàn)在來(lái)看物流公司老總這個(gè)案子。
因?yàn)樗枰夜镜娜藥兔卧鞂?duì)賬單，獲得高于實(shí)際運(yùn)費(fèi)收入的融資，故其謀取了“不正當(dāng)利益”，又因乙公司系民營(yíng)企業(yè)，其經(jīng)理屬于非國(guó)家工作人員，所以其構(gòu)成對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪。
三、構(gòu)成行賄犯罪，有什么后果？
分兩種情況，簡(jiǎn)單點(diǎn)說(shuō)：
1.對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪，數(shù)額較大（6萬(wàn)元以上，200萬(wàn)元以下）的，可以判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大（200萬(wàn)元以上）的，可以判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。
2.行賄罪，即對(duì)國(guó)家工作人員行賄的，比如數(shù)額在3萬(wàn)元以上100萬(wàn)元以下，可以判處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重（如數(shù)額在100萬(wàn)元以上500萬(wàn)元以下），可判處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重（如數(shù)額在500萬(wàn)元以上）的，可以判處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
四、涉嫌行賄犯罪以后，該怎么辦？
為謀取不正當(dāng)利益，遭遇索賄，涉嫌行賄犯罪以后，最好的辦法是“在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為”。即投案自首。
什么是“被追訴前”？
是指?jìng)刹闄C(jī)關(guān)對(duì)行賄人的行賄行為刑事立案前。
在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為，有什么好處？
《刑法》第一百六十四條第四款規(guī)定，“行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰?！?/p>
《刑法》第三百九十條第二款規(guī)定，“行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，對(duì)偵破重大案件起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。”
總之，要想走得遠(yuǎn)，必須走得安全。要想走得安全，一定要走正道。即努力提高自己產(chǎn)品或者服務(wù)的核心競(jìng)爭(zhēng)力，不依靠行賄的方式開(kāi)展業(yè)務(wù)。
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