【律師說(shuō)法】判斷當(dāng)事人之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系，需要結(jié)合雙方之間法律關(guān)系的特征來(lái)判斷，不能簡(jiǎn)單以單位是否為員工繳納了社保、發(fā)放了工資、接受了勞動(dòng)成果、提供了工傷保險(xiǎn)待遇等就認(rèn)定雙方之間存在勞動(dòng)關(guān)系。
1、不能以單位承擔(dān)了工傷保險(xiǎn)責(zé)任就認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。
公司已將涉案工程勞務(wù)分包給案外人，受傷員工與案外人簽訂了書面的勞動(dòng)合同書，公司向受傷員工支付工資系代付行為，且因其投保了建工險(xiǎn)，為了便于理賠才為受傷員工申請(qǐng)了工傷認(rèn)定，因此雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系。公司承擔(dān)的是用人單位依法應(yīng)承擔(dān)的工傷保險(xiǎn)責(zé)任，公司承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任并不必然推斷出公司與受傷員工之間存在勞動(dòng)關(guān)系。
2、不能以單位為個(gè)人繳納了社保就認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。
公司與個(gè)人簽訂《掛靠社保繳費(fèi)協(xié)議》，公司依約為其繳納社保。雖《掛靠社保繳費(fèi)協(xié)議》違反《社會(huì)保險(xiǎn)法》有關(guān)規(guī)定，但該協(xié)議證實(shí)了公司與個(gè)人之間系掛靠繳納社保關(guān)系的事實(shí)，該個(gè)人以公司為其繳納社保為由主張雙方存在勞動(dòng)關(guān)系，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。
3、不能簡(jiǎn)單以個(gè)人為單位提供勞動(dòng)就認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。
農(nóng)民工是建筑工程分包人雇傭的工人，從事的工作不受建筑公司指派和管理，雖然農(nóng)民工的工資是由建筑公司代付，但也是依照承包人與分包人簽訂的合同約定，代分包人履行義務(wù)，目的是為了避免拖欠農(nóng)民工工資。因此，農(nóng)民工和建筑公司之間并無(wú)事實(shí)的勞動(dòng)關(guān)系存在。
4、不能簡(jiǎn)單以單位為個(gè)人代發(fā)了工資就認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。
案涉公司與案外人簽訂了勞務(wù)分包合同，員工自述工作由個(gè)人管理，工資由個(gè)人發(fā)放，該個(gè)人表示其為案外人的員工并提供了案外人出具的委托書，而員工無(wú)法證明其向案涉公司提供勞動(dòng)，接受案涉公司的管理，案涉公司雖然向其發(fā)放勞動(dòng)報(bào)酬，但雙方仍不構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系。
5、不能以雙方簽訂了合同就認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。
員工到單位工作時(shí)已經(jīng)達(dá)到了退休年齡，且已經(jīng)享受了退休待遇。雖然雙方已經(jīng)簽訂了格式勞動(dòng)合同文本，但是鑒于員工在法律上已經(jīng)無(wú)法與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，用人單位實(shí)際上也無(wú)法為該員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)，因此雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系，而是存在勞務(wù)關(guān)系。
6、將業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給個(gè)人且并不對(duì)其考勤而不存在勞動(dòng)關(guān)系。
個(gè)人與公司均認(rèn)可采取計(jì)時(shí)、計(jì)件工資的方式結(jié)算工資。個(gè)人也沒(méi)有在合同期間每月均從公司處領(lǐng)取工資，個(gè)人除提供勞動(dòng)成果外，其上班、休息時(shí)間并不受公司管理和監(jiān)督，工作方式靈活，工資不固定，沒(méi)有考勤。雖然公司在招聘信息上發(fā)布了“計(jì)件工資3500元-7000元”的信息，但雙方均沒(méi)有證據(jù)證明雙方之間有保底工資3500元/月的約定。因此，雙方之間不存在勞動(dòng)關(guān)系。
律師有話說(shuō)
一、判斷是否存在勞動(dòng)關(guān)系的關(guān)鍵要點(diǎn)。
認(rèn)定當(dāng)事人之間是否成立勞動(dòng)關(guān)系是審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的前提，是確定雙方權(quán)利義務(wù)的基礎(chǔ)。勞動(dòng)關(guān)系是指勞動(dòng)者與用人單位之間在實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)過(guò)程中建立的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系，即勞動(dòng)者在用人單位的管理下提供有報(bào)酬的勞動(dòng)而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。
勞動(dòng)的從屬性和有償性，是勞動(dòng)者所從事的勞動(dòng)的兩大主要特點(diǎn)，具體表現(xiàn)為勞動(dòng)者受雇于個(gè)人、公司或機(jī)構(gòu)，使用雇主提供的勞動(dòng)工具和設(shè)備，在工作中根據(jù)公司的指揮或指令完成一定的生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)任務(wù)，由雇主支付工資。
二、判斷是否存在勞動(dòng)關(guān)系的具體證據(jù)。
1、用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：
1）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。
2）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；
3）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
2、用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：
1）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊(cè)）、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)記錄；
2）用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的“工作證”“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；
3）勞動(dòng)者填寫的用人單位招工招聘“登記表”“報(bào)名表”等招用記錄；
4）考勤記錄；
5）其他勞動(dòng)者的證言等。
綜上所述，判斷當(dāng)事人之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系，需要結(jié)合雙方之間法律關(guān)系的特征來(lái)判斷，不能簡(jiǎn)單以單位是否為員工繳納了社保、發(fā)放了工資、接受了勞動(dòng)成果、提供了工傷保險(xiǎn)待遇等就認(rèn)定雙方之間存在勞動(dòng)關(guān)系。
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