前言
根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第一百五十一條的規(guī)定，走私武器、彈藥罪，是指違反海關(guān)法規(guī)、逃避海關(guān)監(jiān)管，非法攜帶、運(yùn)輸、郵寄武器、彈藥進(jìn)出國(guó)（邊）境的行為。
從客體上看，本罪所侵害的是國(guó)家對(duì)武器、彈藥的禁止進(jìn)出口制度，對(duì)象是武器、彈藥。所謂武器及彈藥，是指各種具有直接殺傷力、破壞力的器械、裝置或其他物品。根據(jù)《中華人民共和國(guó)禁止進(jìn)出境物品表》的規(guī)定，既包括各種軍用武器、彈藥和爆炸物，如手槍、步槍、沖鋒槍、機(jī)槍等常規(guī)武器，核武器、化學(xué)武器、細(xì)菌武器等現(xiàn)代化武器，槍彈、炮彈、炸彈、地雷、手榴彈等彈藥；又包括各種類似軍用武器的槍支、彈藥和爆炸物，如射擊運(yùn)動(dòng)用的槍支，狩獵用的散彈槍及其子彈等。
從客觀方面看，本罪主要表現(xiàn)為違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法攜帶、運(yùn)輸、郵寄武器、彈藥進(jìn)出國(guó)（邊）境的行為。所謂逃避海關(guān)監(jiān)管，是指采用各種方法，躲避海關(guān)的監(jiān)督、檢查，企圖將武器、彈藥通過國(guó)（邊）境。有的繞過關(guān)口，在沒有海關(guān)或邊卡檢查站的地方，非法攜帶、運(yùn)輸武器、彈藥進(jìn)出境；有的雖通過關(guān)口，但企圖以隱匿、偽裝、假報(bào)等手段，欺騙海關(guān)，蒙混過關(guān)，有的則是采用藏匿、偽報(bào)等方法，以逃過郵檢和海關(guān)的查驗(yàn)，非法郵寄武器、彈藥進(jìn)出國(guó)（邊）境等。這些行為都是走私武器、彈藥的典型行為，此外，走私武器、彈藥還有一些非典型行為，根據(jù)本法的有關(guān)規(guī)定，主要包括下列情形：（1）直接向走私人非法收購(gòu)武器、彈藥的；（2）在內(nèi)海、領(lǐng)海運(yùn)輸、收購(gòu)、販賣武器、彈藥的；（3）與走私武器、彈藥的犯罪分子進(jìn)行通謀，為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明或?yàn)槠涮峁┻\(yùn)輸、保管、郵寄或者其他方便條件的；等等。
從主體來(lái)看，本罪為一般主體，既包括自然人，也包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體等單位。
從主觀方面看，本罪必須出于故意，即明知是武器、彈藥而仍然非法攜帶、運(yùn)輸、郵寄，企圖使之進(jìn)出國(guó)（邊）境。過失不能構(gòu)成本罪。如果行為人不知自己所攜帶、運(yùn)輸或郵寄的是武器、彈藥，則不能以本罪論處，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)以他罪如走私普通貨物、物品罪等處罰。至于其目的，一般是為了牟利，但是否具有這種目的，并不影響本罪成立。
司法實(shí)踐中，走私武器、彈藥犯罪數(shù)量呈現(xiàn)增長(zhǎng)趨勢(shì)，在刑事辯護(hù)中，也存在著諸多疑難問題，筆者通過分析11起走私武器、彈藥罪中的無(wú)罪案例，總結(jié)歸納出走私武器、彈藥罪的四個(gè)關(guān)鍵辯點(diǎn)，以供參考。
目錄
一、主觀方面要件之認(rèn)定————是否明知走私對(duì)象為武器、彈藥。
走私武器、彈藥罪是故意犯罪，只有行為人明知為武器、彈藥而仍然非法攜帶、運(yùn)輸、郵寄，企圖使之進(jìn)出國(guó)境，才構(gòu)成走私武器、彈藥罪，過失不能構(gòu)成本罪。所以行為人是否具有主觀故意，是罪與非罪的界線之一。
二、量刑辯點(diǎn)一：社會(huì)危害性大小。
在司法實(shí)例中，兩個(gè)情節(jié)大致相同的走私武器、彈藥罪，往往會(huì)因?yàn)槠渖鐣?huì)危害性不同而在量刑上產(chǎn)生較大差距。因此，社會(huì)危害性的大小是影響本罪量刑的重要因素之一。
三、量刑辯點(diǎn)二：走私對(duì)象數(shù)量認(rèn)定。
我國(guó)刑法對(duì)走私武器、彈藥罪的量刑有著明確的標(biāo)準(zhǔn)，確定被告人的犯罪數(shù)額，對(duì)于罪輕辯護(hù)至關(guān)重要。
四、量刑辯點(diǎn)三：主觀惡性大小。
被告人的主觀大小在一定程度上影響著量刑，在主觀惡性小的司法實(shí)例中，甚至能夠?qū)崿F(xiàn)免予刑事處罰。在辯護(hù)時(shí)應(yīng)予以關(guān)注。
一、主觀方面要件之認(rèn)定————是否明知走私對(duì)象為武器、彈藥。
參考案例
（2014）粵高法刑二終字第223號(hào)
基本案情：
2011年6月至2013年1月期間，（被告人）何朝斌以博強(qiáng)工具（香港）有限公司名義先后在廣東省汕頭市、普寧市等地采購(gòu)仿真槍16批，再以塑料玩具等品名和包柜方式委托上訴人趙國(guó)旭報(bào)關(guān)出口，趙國(guó)旭明知何朝斌出口涉槍類敏感貨物，仍接受委托將貨物裝運(yùn)到黃埔烏沖碼頭，同樣以塑料玩具等品名和包柜方式委托廣州朝海報(bào)關(guān)行報(bào)關(guān)出口，廣州朝海報(bào)關(guān)行將上述貨物偽報(bào)成體育用品等品名報(bào)關(guān)出口，其中14柜從黃埔老港口岸報(bào)關(guān)出口，1柜轉(zhuǎn)至深圳鹽田口岸報(bào)關(guān)出口，1柜（柜號(hào)為GSLU2006529）于2012年11月被黃埔老港海關(guān)現(xiàn)場(chǎng)查獲，繳獲槍形物品共計(jì)12691支。另外，在已走私出口的貨柜（柜號(hào)為TCLU5708412）中有1支仿真槍被倉(cāng)儲(chǔ)人員截留，后被偵查人員查獲。經(jīng)廣東省公安廳司法鑒定中心鑒定，上述12692支槍形物中有388支槍口比動(dòng)能大于1.8J/c㎡，為自制氣步槍，具備槍支性能，其余12304支為仿真槍。
關(guān)鍵辯點(diǎn)：
1、何朝斌主觀認(rèn)識(shí)涉案物品是玩具槍，案發(fā)前不清楚玩具槍、仿真槍、槍支三者之間的界定標(biāo)準(zhǔn)。
2、何朝斌的行為不符合走私概括故意的情形。《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》第六條確定的“以實(shí)際走私的貨物、物品定罪”僅適用于有走私概括故意的情形。如果行為人對(duì)犯罪對(duì)象認(rèn)識(shí)明確，對(duì)其他走私對(duì)象明確反對(duì)，在走私貨物中發(fā)現(xiàn)其他物品，不適用該規(guī)定。何朝斌主觀上明確認(rèn)識(shí)走私玩具仿真槍，對(duì)走私具備槍支性能的仿真槍持明確反對(duì)態(tài)度，不持放任態(tài)度。
綜上所述，現(xiàn)有證據(jù)不能證明何朝斌具有走私武器、彈藥的主觀故意。
參考法條：
根據(jù)《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》第六條規(guī)定，走私犯罪嫌疑人主觀上具有走私犯罪故意，但對(duì)其走私的具體對(duì)象不明確的，不影響走私犯罪構(gòu)成，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際的走私對(duì)象定罪處罰。但是，確有證據(jù)證明行為人因受蒙騙而對(duì)走私對(duì)象發(fā)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的，可以從輕處罰。
二、量刑辯點(diǎn)一：社會(huì)危害性大小。
參考案例
（2015）深中法刑二初字第148號(hào)
基本案情：
2014年6月24日左右，被告人楊某與同事張某在香港分別購(gòu)買仿真手槍各一支，全部放入楊某行李內(nèi)，次日被告人楊某攜帶上述行李經(jīng)羅湖口岸入境，在經(jīng)過海關(guān)申報(bào)臺(tái)后未申報(bào)即進(jìn)入旅客通關(guān)通道，被羅湖海關(guān)當(dāng)值關(guān)員抽查。經(jīng)人工檢查，海關(guān)關(guān)員在其隨身攜帶行李內(nèi)查獲有未向海關(guān)申報(bào)仿真槍兩把、bb彈若干。經(jīng)深圳海關(guān)緝私局司法鑒定中心鑒定，上述兩支仿真槍均為氣槍。
2015年1月21日，被告人楊某在山東省青島市被抓獲歸案。
關(guān)鍵辯點(diǎn)：
被告人楊某系青島第五熱電廠員工，有正當(dāng)職業(yè)和合法收入，其在赴港旅游時(shí)與同事分別購(gòu)買了一支仿真槍，由楊某攜帶入境。現(xiàn)無(wú)證據(jù)證實(shí)楊某走私上述仿真槍有牟利或從事違法犯罪活動(dòng)的目的，也無(wú)其他嚴(yán)重情節(jié)。被告人楊某犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰，決定對(duì)其免予刑事處罰。
參考法條：
根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第一百五十一條規(guī)定，走私武器、彈藥、核材料或者偽造的貨幣的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn);情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無(wú)期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn);情節(jié)較輕的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
三、量刑辯點(diǎn)二：走私對(duì)象數(shù)量認(rèn)定。
參考案例
(2015)泉刑初字第84號(hào)
基本案情：
2014年7月至10月間，被告人蔣某通過QQ郵箱發(fā)郵件的方式與在“臺(tái)灣露天拍賣網(wǎng)”上銷售槍支及配件的臺(tái)灣賣家“郭先生”商談槍支買賣事宜，采用將槍支及相關(guān)配件藏匿于報(bào)關(guān)進(jìn)口物品內(nèi)，通過對(duì)臺(tái)小額貿(mào)易渠道走私進(jìn)境，再通過物流、快遞公司寄送給被告人蔣某，被告人蔣某通過其PayPal賬戶向“郭先生”指定賬戶匯款用于支付購(gòu)槍款項(xiàng)。同年10月31日，廈門興芃宇進(jìn)出口有限公司委托泉州市廣豐經(jīng)貿(mào)有限公司向泉州海關(guān)申報(bào)進(jìn)口一批對(duì)臺(tái)小額貿(mào)易貨物，經(jīng)海關(guān)現(xiàn)場(chǎng)查驗(yàn)，在其中一單收貨人為被告人蔣某的申報(bào)品名為噴頭的貨物中當(dāng)場(chǎng)查獲夾藏疑似槍支5支及相關(guān)槍支配件14個(gè)。同年11月6日上午，被告人蔣某在廣州市胸科醫(yī)院被抓獲，并在其家中查獲4支疑似槍支。經(jīng)泉州市公安局物證鑒定中心鑒定，上述疑似槍支均為廠制氣槍，以壓縮氣體為動(dòng)力發(fā)射彈丸，具有致傷力，認(rèn)定為槍支。
2014年8月至10月間，被告人蔣某采用網(wǎng)上QQ聊天聯(lián)系的方式商談出售槍支的型號(hào)和價(jià)格，以支付寶和銀行卡轉(zhuǎn)賬的形式付款，將4支疑似槍支藏于包裹內(nèi)交由韻達(dá)快遞派送，分別販賣給國(guó)內(nèi)二手買家馮某、張某、蔡某、胡某等人。該4支疑似槍支均分別在上述四位買家家中查獲，并經(jīng)公安機(jī)關(guān)物證鑒定中心鑒定，上述4支疑似槍支均以壓縮氣體為動(dòng)力發(fā)射彈丸，具有致傷力，認(rèn)定為槍支。
關(guān)鍵辯點(diǎn)：
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為被告人蔣某家中被查扣的四支槍支系其通過同樣方式走私進(jìn)境，應(yīng)構(gòu)成走私武器犯罪的指控。經(jīng)查，被查扣的四支槍支的相關(guān)扣押筆錄、鑒定意見等證據(jù)，只能證實(shí)被告人蔣某非法持有該部分槍支的犯罪事實(shí)，而無(wú)法證實(shí)其來(lái)源。雖然被告人蔣某歸案后供述該部分槍支同樣系其走私進(jìn)境，但該供述無(wú)法得到其他證據(jù)的印證。因此，本案認(rèn)定該四支槍支系被告人蔣某走私進(jìn)境的證據(jù)不足，公訴機(jī)關(guān)指控被告人蔣某犯非法買賣槍支罪的犯罪事實(shí)和罪名成立，但指控被告人蔣某將九支槍支走私進(jìn)境的部分犯罪事實(shí)因證據(jù)不足，依法不應(yīng)全額認(rèn)定為走私武器犯罪，而應(yīng)將其中的四支槍支認(rèn)定為非法持有槍支犯罪，故公訴機(jī)關(guān)關(guān)于該部分犯罪指控的罪名和事實(shí)不當(dāng)。
四、量刑辯點(diǎn)三：主觀惡性大小。
參考案例
(2013)深中法刑二初字第246號(hào)
參考案例：
2012年11月5日，被告人蔡某彪在香港購(gòu)買了2支仿真氣手槍，經(jīng)羅湖口岸無(wú)申報(bào)通道入境，被海關(guān)抽查，在其腰部查獲上述槍支。經(jīng)深圳海關(guān)緝私局司法鑒定中心鑒定，上述2支槍支為蘇聯(lián)馬卡洛夫PMM-12式4.5mm氣瓶式氣手槍，槍口比動(dòng)能大于1.8J／cm2。
2013年5月21日，被告人蔡某彪接偵查機(jī)關(guān)電話通知后到中華人民共和國(guó)羅湖海關(guān)緝私分局接受調(diào)查。
關(guān)鍵辯點(diǎn)：
被告人蔡某彪在部隊(duì)、警校受過多年的嚴(yán)格訓(xùn)練，受其職業(yè)的影響，對(duì)槍支有著特殊的喜好，買仿真槍只是收藏，主觀惡性不深。在未被采取強(qiáng)制措施之前，被告人蔡某彪接電話通知后到司法機(jī)關(guān)配合調(diào)查，并如實(shí)交代自己的犯罪事實(shí)，走私非軍用槍支二支，剛剛達(dá)到追訴的起刑點(diǎn)，屬于法定的“情節(jié)較輕”；被告人蔡某彪沒有犯罪前科，歸案后認(rèn)罪、悔罪態(tài)度較好；購(gòu)買仿真手槍是出于愛好而收藏，主觀惡性較?。欢疑姘笜屩г谕P(guān)時(shí)即被海關(guān)查獲，沒有進(jìn)入內(nèi)陸使用、流轉(zhuǎn)，社會(huì)危害性不大。
判決結(jié)果：被告人蔡某彪犯走私武器罪，免除刑事處罰。
參考案例
(2015)長(zhǎng)中刑二初字第00122號(hào)
基本案情：
2013年底，被告人范某通過搜索關(guān)于氣槍、鉛彈的網(wǎng)站，認(rèn)識(shí)了銷售進(jìn)口氣槍、鉛彈及氣槍配件的臺(tái)灣賣家謝某（另案處理）。兩人通過QQ、微信聊天聯(lián)系購(gòu)銷進(jìn)口鉛彈及相關(guān)配件事宜。2014年3月，被告人范某聯(lián)系謝某提出購(gòu)買氣槍鉛彈。由于氣槍鉛彈為網(wǎng)上禁止交易物品，雙方以購(gòu)銷臺(tái)灣代購(gòu)面膜等物品的名義在淘寶網(wǎng)成交。被告人范某向謝某提出購(gòu)買氣槍鉛彈共計(jì)1800發(fā)。被告人范某從淘寶網(wǎng)上支付2000元人民幣給謝某，謝某將上述鉛彈從臺(tái)灣省郵寄到江蘇沭陽(yáng)縣，由沭陽(yáng)縣的網(wǎng)友仲某（另案處理）收取后，再發(fā)圓通快遞給范某指定的收貨地址。被告人范某本人簽收時(shí)發(fā)現(xiàn)實(shí)際只收到5盒鉛彈共計(jì)1600發(fā)，少一盒“BEEMAN”品牌的鉛彈，和謝某協(xié)商后，謝某退還了300元給范某。經(jīng)湖南省公安廳物證鑒定中心鑒定，送檢的疑似氣槍彈認(rèn)定為氣槍彈。
關(guān)鍵辯點(diǎn)：
被告人范某不以牟利或者從事違法犯罪為目的，且無(wú)其他嚴(yán)重情節(jié)，到案后能如實(shí)供述自己的罪行，認(rèn)罪、悔罪，且其行為主要是為了滿足興趣愛好，客觀上亦未造成社會(huì)危害后果，應(yīng)對(duì)其免予刑事處罰。
判決結(jié)果：
被告人范某犯走私彈藥罪，免予刑事處罰。
梁栩境
廣強(qiáng)律師事務(wù)所刑事律師暨金牙大狀刑事律師團(tuán)隊(duì)（金牙大狀律師網(wǎng)）核心成員
作者
近期辦理的部分刑事案件：
1.橫跨廣深莞三地的李某涉嫌販賣毒品案（涉案毒品冰毒206千克，37天成功取保候?qū)彛?/p>
2.港籍吳某涉嫌走私毒品案（“相當(dāng)于海洛因1.87噸”，37天成功取保候?qū)彛?/p>
3.廣州趙某涉嫌組織賣淫罪案（涉案人數(shù)、次數(shù)較多，37天成功撤銷案件，當(dāng)事人無(wú)罪）
4.海關(guān)總署牽頭涉及全國(guó)多個(gè)省市的“305”朱某涉嫌走私普通貨物案（涉案金額3億，數(shù)罪并罰之下輕判11年有期徒刑）
5.廣州邱某涉嫌故意傷害罪案（故意傷害致人重傷二級(jí)，在可能面臨無(wú)期徒刑的情況下，最后辯護(hù)成功輕判兩年六個(gè)月）
廣強(qiáng)律師事務(wù)所系由刑事大要案辯護(hù)律師王思魯領(lǐng)銜的、致力于全國(guó)性重大復(fù)雜疑難刑事案件有效辯護(hù)的刑事辯護(hù)專業(yè)法律服務(wù)機(jī)構(gòu)。
廣強(qiáng)律師事務(wù)所擁有一支龐大的刑事辯護(hù)律師團(tuán)隊(duì)-金牙大狀刑事律師團(tuán)隊(duì)，并在中國(guó)刑事辯護(hù)律師界率先將刑事辯護(hù)推向精準(zhǔn)化、類罪化有效辯護(hù)，幾十名各具特長(zhǎng)的精準(zhǔn)化刑事辯護(hù)律師分別致力詐騙犯罪、金融犯罪、毒品犯罪、走私犯罪、傳銷犯罪、職務(wù)犯罪、知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪、稅務(wù)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)犯罪、網(wǎng)絡(luò)犯罪等類犯罪重大案件有效辯護(hù)。
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