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法史網(wǎng)——法國民法典開篇

法典起草委員會(huì)在國會(huì)面前的關(guān)于民法典草案的演講

[法]特隆歇[1] 波塔利斯[2] 普雷亞梅紐[3] 馬勒維[4]

    殷 喆 袁 菁譯[5]

譯文原文載何勤華主編:《20世紀(jì)外國民商法的變革》(全國外國法制史研究會(huì)第16屆年會(huì)論文集),法律出版社2004年版。

 

[譯者按] 1840年3月21日頒布的法國民法典不僅僅是法國法史上的里程碑,也是歐洲當(dāng)代諸法典的奠基之作。

舊法國的一些法學(xué)家夢(mèng)想過一部法國舊私法的集合版本,凝結(jié)習(xí)慣法地區(qū)和成文法的不同法律傳統(tǒng)。制憲議會(huì)曾經(jīng)許諾:“要?jiǎng)?chuàng)造一部全國適用的民法法典”。為了實(shí)現(xiàn)這個(gè)理想,著名法學(xué)家康巴塞雷斯瑟爾公爵(Jean-Jacques Cambceres,1753-1824)分別于1793、1794和1796年一連提出三個(gè)民法典方案,但接連被革命議會(huì)否決。

在拿破侖·波拿巴的推動(dòng)以及新政權(quán)中眾多法學(xué)家支持下,執(zhí)政府終于成功地著手開始了法典的編纂。霧月政變的第二天,由特隆歇(Fran?ois-Denis Tronchet,,1723-1800)、波塔利斯(Jean-Etienne-Marie Portalis, 1745-1807)、普雷亞梅紐(Félix-Julien-Jean comte Bigot de Préameneu,1747-1825)與馬勒維(Jacques Marquis de Maleville,1741-1824)四位法學(xué)家(其中除波塔利斯外均為最高法院大法官)組成的法典編纂委員會(huì)開始了為期五個(gè)月的永載史冊(cè)的工作。

這篇《開篇》,在某種意義上,揭示了在1800年8月到1801年2月由四人委員會(huì)所起草法國民法典方案的整體動(dòng)機(jī)?!堕_篇》為特隆歇、波塔利斯、普雷亞梅紐與馬勒維四委員聯(lián)署,實(shí)際上是由民法典立法討論會(huì)議的負(fù)責(zé)人波塔利斯寫成,該文跟民法典一樣受他的“中庸哲學(xué)”影響。對(duì)波塔利斯而言,立法者應(yīng)當(dāng)中庸:一部法典不應(yīng)該把話全都說完,他應(yīng)該留給法學(xué)家和法院解釋的余地,這導(dǎo)致了以下的著名格言:“人民的法典是由時(shí)間所鑄,而不是由我們創(chuàng)造”。《開篇》也同樣是承前啟后的一篇美文,她鞏固了革命之后的穩(wěn)定,也成為了促進(jìn)法律淵源融合的紐帶。為紀(jì)念法國民法典誕生200周年,法國政府特邀請(qǐng)著名法學(xué)家、參議員、前司法部長、前憲法委員會(huì)主席巴丹代爾(Robert Badinter)先生重新朗誦此《開篇》,以追思當(dāng)年立法者的良苦用心。[6]

 

去年[1799年]熱月24日,執(zhí)政府命令司法部長召集我們到部長家里開會(huì),目的是為了“比較迄今為止出版的所有民法典立法方案,找出最適合我國采納的方案,然后討論民事法律立法原則”,這個(gè)命令體現(xiàn)了議會(huì)和執(zhí)政府全體成員的一致決心。

“今天,我們的會(huì)議結(jié)束了……我們不辱祖國和政府交給我們的重要使命”。

和其他歐洲大國一樣,法國也是因?yàn)檎鞣约叭嗣竦淖杂陕?lián)合取得成功并不斷地壯大起來的。在與被征服人民簽訂的條約或者受降書中,總是規(guī)定允許他們保留自己的民事立法,因?yàn)榻?jīng)驗(yàn)告訴我們,統(tǒng)治人要比統(tǒng)治法律來的容易。

在這個(gè)龐大的殖民帝國中,各樣的奇風(fēng)異俗共存著,所以我們說法蘭西(本土)只能算個(gè)國中之國,國家變成了市鎮(zhèn),而各個(gè)不同的國家又組成了一個(gè)共同的帝國。

法官們不止一次打算要把帝國各部的習(xí)慣法成文法等等總結(jié)起來,立一個(gè)統(tǒng)一的法,就像一位名作家所說:統(tǒng)一,是一種完美。

但怎樣才可以把同樣的法律實(shí)施到生活在完全不同風(fēng)俗習(xí)慣不同地理氣候而僅僅被同一個(gè)帝國政府統(tǒng)治的人群中去呢?

有些被人們視為應(yīng)優(yōu)先遵循的習(xí)慣,某種程度上已經(jīng)成了集權(quán)統(tǒng)治的壁壘,如何才能根除這些習(xí)慣?如果用統(tǒng)治者和被統(tǒng)治者之間一貫的溝通方式——暴力鎮(zhèn)壓,于是,革命馬上爆發(fā),政權(quán)受攻擊,政府被審判,只要有一個(gè)雄辯的演說家,人們就會(huì)被煽動(dòng)來摧毀一切,道德觀不復(fù)存在,什么都被允許,國將不國。于是我們回到立法上的統(tǒng)一主義上來,因?yàn)樗磥砗孟裼心敲匆稽c(diǎn)現(xiàn)實(shí)性。

可一部好的民法典,能在動(dòng)蕩的政局下誕生嗎?

革命就是征服。難道我們能在新舊政權(quán)交接的時(shí)候來立法嗎?滿懷革命的怒火,這個(gè)法肯定會(huì)立得偏狹,不公正,充滿敵意。我們會(huì)被破舊立新的感覺錯(cuò)誤地引導(dǎo),破壞一切習(xí)俗,打碎一切傳統(tǒng),掃除一切不快。我們?cè)僖膊还苋藗冎g的關(guān)系:我們只看到政治大局;我們關(guān)心政治同盟甚于關(guān)心普通公民。我們立的法全變成了公法。

如果我們仔細(xì)看看這樣立出來民法,就會(huì)發(fā)現(xiàn)它不是為至賢至公而設(shè),而是為開創(chuàng)新政體的人而設(shè):父權(quán)被剝奪,因?yàn)楹⒆觽兏芙邮苄率挛?;夫?quán)不再受尊重,因?yàn)槟信降攘?。我們?cè)谌粘I詈蜕虡I(yè)活動(dòng)中引入新規(guī)則,我們讓所有舊秩序震驚,因?yàn)樗麄冞^時(shí)了;新秩序隨著新的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)而來,每分每秒都有新動(dòng)向、新情況,各級(jí)政府根本無法預(yù)料。而革命精神正在摧毀一切,我們所謂的革命精神,是指為了一個(gè)政治目的而犧牲所有自由的狂熱欲望,他不再理會(huì)所有其它的考量而只為那神秘的變幻莫測(cè)的所謂“國家利益”而奮斗。這種時(shí)候我們無法承諾規(guī)范有永久住所的人、物之間的關(guān)系。因?yàn)橐勒兆匀缓馄街▌t,立法者只能充當(dāng)一個(gè)畢恭畢敬的解釋者的角色而不是改變世界。今天,法蘭西總算從革命風(fēng)暴中停下來,喘了口氣;憲法也保證了這個(gè)休養(yǎng)生息的機(jī)會(huì),大家總算能為自己的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)考慮一下了。

好的民法是人們能給予和接受的最寶貴財(cái)富;她是道德的源泉,繁榮的白金,所有公共與個(gè)人和平的保證:如果不是她創(chuàng)造了政府,那么她將維持政府,她調(diào)整權(quán)力,使政府獲得尊重,她簡直就是正義的化身。她關(guān)懷到每一個(gè)個(gè)體,融入生活中每一個(gè)主要行為;她無所不在;她常是人們所遵從的唯一的道德規(guī)范,她總是自由的一部分,她安慰每一個(gè)因政治法犧牲了個(gè)人自由為城邦作貢獻(xiàn)的人,在他們需要的時(shí)候保護(hù)他們的人身和財(cái)產(chǎn)。同樣,民法典的編纂首先是要滿足對(duì)英雄人物的關(guān)懷,國家的第一法官正在天才地工作著,他相信總得為了榮譽(yù),為了人民的幸福,做點(diǎn)什么。但對(duì)于大眾來說,民事立法是一項(xiàng)怎樣的任務(wù)?如果立法是要給人民一個(gè)全新的制度,又如果忘記我們是站在文明國家前列,忘記前人的寶貴經(jīng)驗(yàn)和優(yōu)良傳統(tǒng),那么這項(xiàng)工程將超越了我們的能力所及。

法律并不純粹是權(quán)利使然,而更多的是智慧的作為,是正義和理性使然。立法者除了代表政權(quán)行事,他更多的身份是個(gè)祭司。他應(yīng)謹(jǐn)記法律為人而立,而不是讓人來適合法律。法律應(yīng)當(dāng)符合適用她的人們身處的時(shí)代特征、社會(huì)習(xí)慣。對(duì)新的立法題材應(yīng)該審慎,因?yàn)橐粋€(gè)新政權(quán)建立后,所有新事務(wù)的弊端只有在實(shí)踐中才會(huì)被發(fā)現(xiàn)。

既然對(duì)“更好”有所懷疑,不妨就把“好”留下來;小心矯枉過正。過分的完美等于荒謬,對(duì)于那些僅是感覺“相對(duì)好”的法律規(guī)定,與其改變她, 還不如為公民們找到熱愛和接受她的理由。在幾個(gè)世紀(jì)的歷史中,我們其實(shí)也只立出了幾部尚可算是“好”的法律。

[1799年]霧月18日之后,成立了一個(gè)委員會(huì),人員來自于不同的政府機(jī)關(guān),委員會(huì)的目的是要達(dá)成一項(xiàng)以前總是被討論又旋即被拋棄的工作。委員會(huì)的工作卓有成效地給我們提供了指導(dǎo)和建議。在我們的會(huì)議開始之時(shí),我們就批評(píng)過這樣一種觀點(diǎn):廣義來說,民法典的編纂,只需要在每個(gè)重點(diǎn)上詳細(xì)分析就夠了,偉大作品通常是簡單明了而能涵蓋預(yù)見一切的。

簡單明了的基礎(chǔ)是大家都已經(jīng)透徹理解了,至于預(yù)見一切則根本是不可能之任務(wù)。無效的法律,會(huì)減弱其他必須的法律的有效性,會(huì)有損立法的確定性和威嚴(yán)??墒欠▏且粋€(gè)先進(jìn)國家,農(nóng)業(yè)、工商業(yè)發(fā)達(dá),門類齊全,我們不能草草了事立一個(gè)落后國家的法。

十二銅表法理所當(dāng)然是榜樣;但是古代立法是否適應(yīng)我們所處的擁有更多社會(huì)財(cái)富的現(xiàn)代國家呢?羅馬,生就偉大,生就永恒,他有沒有因?yàn)樽约旱膹?qiáng)盛而忘記立法的工作?道德層面上突如其來的轉(zhuǎn)變,不也在立法中體現(xiàn)嗎?在羅馬法中,我們不是經(jīng)常地見到層出不窮的元老院決議、民眾大會(huì)決議、詔書、執(zhí)政官裁定、市政條例、法律顧問決定和答問、懲戒通告、國王敕令、皇帝通諭?歷史上羅馬的立法差不多就是全民的立法。

在全部土地都屬于君主,或者全國的工商業(yè)活動(dòng)是以君主的名義和為了君主的利益進(jìn)行的專制國家中,沒有任何個(gè)人權(quán)利、個(gè)人意志、私有財(cái)產(chǎn);在那里,法官和劊子手的數(shù)量比法律條文來得多。

但是在每個(gè)公民擁有私產(chǎn)并努力保護(hù)他們的地方,在每個(gè)公民具有政治權(quán)力和民事權(quán)利的地方,在每個(gè)看重榮譽(yù)的地方,必須要有法律來保障一切,而不同的財(cái)產(chǎn)、不同的行業(yè)、不同的社會(huì)地位所要求的法律保障的程度是不一樣的。立法者必須關(guān)注這些不同的需要,努力平衡立法客體的多樣性和重要性。在文明國家里,這種謹(jǐn)慎認(rèn)真的預(yù)見增加了個(gè)案的多樣性,也看起來成為了一種理性的藝術(shù)。

所以我們不相信精簡法律可以使公民們的最大利益得到保障。

當(dāng)然,我們也要避免企圖規(guī)定一切預(yù)見一切的危險(xiǎn)。這樣會(huì)制造出一個(gè)龐大的不可收拾的法律文卷,也會(huì)專橫地剝奪法官的裁量權(quán)而由立法者說了算。

無論如何,人為法絕不會(huì)完全取代生活中的自然法則。社會(huì)需求是如此多樣,人類的溝通是如此活躍,人們的利益是如此多變,他們之間聯(lián)系是如此廣泛,立法者不可能窮盡所有這一切。

哪怕是只就單獨(dú)一個(gè)問題進(jìn)行討論的題材中,后面也會(huì)跟著一大堆的細(xì)微末節(jié),它們是如此的龐大和靈活,以至于根本無法將之作為立法的客體。

其次,[立法者]如何擺脫時(shí)間的作用?如何抵擋人事的變化與道德的滑坡?如何知曉并計(jì)算出只有經(jīng)驗(yàn)才能告訴我們的一切?不怕做不到就怕想不到行得通嗎?

幾部已經(jīng)完成的法典,看起來并不完美,法官在適用的時(shí)候總會(huì)遇到無數(shù)的意外問題。因?yàn)榉梢坏┲贫ǔ鰜?,無論過了多久,總是與剛剛寫就的時(shí)候一模一樣,但人總是隨著時(shí)間的改變而改變,現(xiàn)在的人總是與以前的不一樣。這樣的變化永無休止,每時(shí)每刻都不一樣,一點(diǎn)兒新手段,一點(diǎn)兒新事實(shí),一點(diǎn)兒新結(jié)果,造成的影響就全然不同了。情況一變,我們就必須拋棄一大堆的法律條文、一大堆的學(xué)術(shù)討論和一大堆的法官判例。立法工作應(yīng)該是固定地從大的方面和角度考量法律問題,從而建立豐富的法律原則,而不是到日常生活的細(xì)微末節(jié)中去找解決方法。具體的問題我們應(yīng)該留給法官和法律顧問去解決,讓他們?nèi)ンw會(huì)法律精神,去理解法律原則,然后加以適用。

在所有的文明國家里,我們看到在律法的圣殿旁,聳立著一個(gè)準(zhǔn)則、裁決和法理的倉庫。在立法者的監(jiān)督下,實(shí)踐和司法辯論的沖突日復(fù)一日地從中提煉了新的知識(shí)。它經(jīng)常被看作是立法的有力補(bǔ)充。盡管對(duì)于那些因?yàn)榕欣对隽朔爆嵍г沟娜?,他們的抱怨有相?dāng)?shù)睦碛桑菬o論在哪一種技藝、科學(xué)里,我們不是熱愛著這些實(shí)踐帶來的煩惱?難道我們應(yīng)該指責(zé)同一階級(jí)的人們只不過是得了一種共同的精神病嗎?在這個(gè)社會(huì)里有的人被指責(zé)愚昧因?yàn)樗麄內(nèi)睍?,而另一些人則是因?yàn)闀嗔宋茨芎芎玫厝フ矶恢肛?zé)。

所有的法律關(guān)系要都能被法律所調(diào)整那就非常完美了。

在古代,判例通過一個(gè)不連續(xù)的相似決定、一個(gè)觀點(diǎn)或者一個(gè)準(zhǔn)則,長期地取代了法律。而當(dāng)我們被已熟知的東西引導(dǎo)卻面對(duì)一個(gè)全新事物的時(shí)候,我們則不得不回頭從自然法則中尋求解決方法。因?yàn)榱⒎ㄕ叩念A(yù)見是有限的,自然法則是無限的;它可以適用于一切人類感興趣的地方。所有這些意味著要進(jìn)行大量地編纂、整理,大量的研究和論證。

在法律的迷宮里,人們無法清楚地知曉他應(yīng)該如何去保有他的財(cái)產(chǎn)權(quán)和其他權(quán)利,如何去避免對(duì)她的權(quán)利的侵犯。在此,即便立法再簡單,也不見得會(huì)被社會(huì)所有階層接受。他們對(duì)新法的熱情也不會(huì)永遠(yuǎn)都有,總會(huì)有離開正確方向的時(shí)候。

智慧地適用法律難道不需要一定的經(jīng)驗(yàn)嗎?有哪一個(gè)國家僅用簡單小巧的法律就渡過漫長年代?在所有事情發(fā)生之前就有相應(yīng)法律存在,這是個(gè)錯(cuò)誤的想法。令人高興的是,我們的社會(huì)讓法律成了一門喚醒競(jìng)爭的科學(xué)。整整一個(gè)階層的人們?yōu)橹畠A倒,這個(gè)階層,為致力于法律研究,為無法保護(hù)自己的公民們提供建議和辯護(hù),為日后成為法官而努力。同樣令人高興的是,我們有著既有成文法規(guī)范也有習(xí)慣法準(zhǔn)則的傳統(tǒng),我們今天的審判與昨天我們的審判相去不遠(yuǎn),在公眾判決中也沒有變動(dòng),這是才智進(jìn)步和時(shí)勢(shì)的作用使然。

我們應(yīng)當(dāng)明白,法官需要受教育,做研究,深入探討面臨的問題,絕不允許在其個(gè)人的推斷里有武斷的東西,絕不能讓他以任性和私人意愿來斷案。

在土耳其,審判不是一門技巧,法官可以僅憑個(gè)人意愿斷案,上層的秩序也無法影響他,被審判者無不戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢祈求公正降臨。試想,為什么被審判者在我們的法官面前不會(huì)有這樣的憂慮?因?yàn)槲覀兛赡軙?huì)懂得這個(gè)以科學(xué)推理來削弱和規(guī)范權(quán)力的道理。

審判權(quán)是可怕的,人命關(guān)天。在對(duì)法律未做具體規(guī)定地方作出裁決的時(shí)候,我們祈求法律:所有的公民不被審判,除非有一個(gè)先前存在和穩(wěn)定的法律規(guī)定(法不溯及既往)。這個(gè)法應(yīng)是眾所周知的,并且,為了她的實(shí)施,必須把民事和刑事分開。

刑事規(guī)范僅對(duì)某些行為發(fā)揮作用,她必須非常謹(jǐn)慎;而民事規(guī)范則不然,她管轄著所有可能引發(fā)訴訟的行為和錯(cuò)綜復(fù)雜又多變的利益。因此,刑事規(guī)范可以更有預(yù)見性,民事規(guī)范則很難。

第二個(gè)理由,在民事案件中,爭訟總是在兩個(gè)以上的公民之間產(chǎn)生。無論是一個(gè)產(chǎn)權(quán)問題還是所有其它問題,在當(dāng)事人之間不能總是沒有定論。我們必須要宣判,不管用什么方式,總要解決爭議。如果當(dāng)事人不能取得一致,那么國家該如何去做?

在刑事材料里,正義總是發(fā)生在公民和國家之間。除了法律,沒有別的可以體現(xiàn)公意。公民的行為不違法,就不必?fù)?dān)心被公權(quán)力指控。在此,并非是我們沒有義務(wù)去作出裁決,而是根本沒有裁決可做。

用于指控某行為之法律必須在行為本身存在之前就已存在。立法者不能沒有警告就給予懲罰:如果違背了這一點(diǎn),法律就會(huì)違背其固有目的,從而無法給人們提供幸福,相反的,只會(huì)導(dǎo)致人們的不幸。

同樣,在刑事案件審判中,在沒有任何正式法律條文可以依據(jù)的時(shí)候,必須嚴(yán)格從法律里尋找詳細(xì)的條文而不能參照案例。在民法里不是這樣:我們要參照案例,因?yàn)橛梅蓷l文來規(guī)范所有的民事行為是不可能的,沒有條文的話我們難道要讓當(dāng)事人無休止地爭執(zhí)下去直至他們自己成為自己的法官為止嗎?不要忘記:公正是應(yīng)當(dāng)是主權(quán)為人民提供的第一保障。

就法官遵循法律之原則,最近這幾年,法院在缺乏法律條文或法律條文晦澀的時(shí)候,總是依賴緊急審判程序把受審者打發(fā)到立法機(jī)關(guān)

種這是止這種不公正的行為打發(fā)回立法機(jī)關(guān)止嗎?不要忘記公正是豬去。最高法院一直認(rèn)為這是不公正的行為而加以制止。

法律的解釋方式有兩種:法理的和政權(quán)的。法理解釋被認(rèn)為是抓住法律真諦的方法,它用批判的眼光看待法律,補(bǔ)充法律的缺漏。如果沒有這一解釋方法,我們無法想象法官平時(shí)該忙些什么。政權(quán)的解釋旨在通過總體規(guī)則和條文解決問題和懷疑。這樣的解釋方法是唯一禁止法官使用的。

法律清楚時(shí),要依據(jù)之;法律晦澀時(shí),應(yīng)深入理解條文。缺少法律規(guī)定時(shí),應(yīng)依靠習(xí)慣法或衡平法。當(dāng)人為法的沉默、存在異議或者晦澀難懂時(shí),應(yīng)當(dāng)運(yùn)用公平的原則,這是自然法的回歸。

強(qiáng)迫法官向立法者求助,會(huì)導(dǎo)致對(duì)最為有害的原則的承認(rèn);因?yàn)?,?dāng)立法者開始介入私人之間的爭議,他的作為就會(huì)帶有偏向,就不再會(huì)對(duì)專橫的條文產(chǎn)生懷疑,法官的含蓄和審慎就會(huì)被改變,于是就會(huì)瀆職,成為不負(fù)責(zé)任的絕對(duì)專制。

當(dāng)事人之間發(fā)生的爭議找不到法律依據(jù)時(shí),應(yīng)當(dāng)尋求習(xí)慣法解決,在完全沒有習(xí)慣法可遵循時(shí),應(yīng)當(dāng)尋求公平的解決方式。然而,運(yùn)用習(xí)慣法解決爭議是司法行為,而非立法行為。對(duì)于此種公平和正義的運(yùn)用,決不能由立法者支配。因?yàn)檫@種公平正義的使者,不代表任何一方,她包容任何人任何事。

介入私人爭議的法律,經(jīng)常會(huì)被懷疑偏袒,溯及既往和不公正,永遠(yuǎn)在事后才出現(xiàn)。再者,對(duì)于被審判者來說,向立法者求助致命地延長了審判時(shí)間,連累了法律的睿智與圣潔。

事實(shí)上,法律應(yīng)當(dāng)是這樣的:她考慮到人的整體而不是個(gè)別;她不去摻合公民相互對(duì)立的個(gè)別事實(shí)和爭議。否則每天都得立新法;她在數(shù)量上的膨脹會(huì)扼殺她的莊重和嚴(yán)謹(jǐn)。律師將不再有用,因?yàn)楸恢?jié)問題纏繞著的法官,最后卻會(huì)變成律師。個(gè)人利益糾纏住立法的權(quán)威;每時(shí)每刻都會(huì)影響到社會(huì)的集體利益。

正如法官有法官的科學(xué),立法者也有立法者的門道,二者不可等同。立法者的科學(xué)旨在找到在每個(gè)案件中最有利于公眾利益的原則;而法官的門道就是把這些原則智慧地運(yùn)用于私人爭訟中并借助于推理將之發(fā)揚(yáng)光大,研究法之精神而不把自己暴露在一次又一次的奴役與反抗中,不被奴性所驅(qū)使。

立法者要注意案例,案例可以給他們啟發(fā),他們也可以修正案例的錯(cuò)誤,當(dāng)然是業(yè)已存在的案例。民事案件判決,在大多數(shù)情況下是依據(jù)具體法律條文而不是案例,具體法律條文包含幾個(gè)不同的條款,他們導(dǎo)致決定但不限制決定,我們不能像援引法條那樣來援引案例。這就是說那些罕見的和特別的案例我們必須拋棄,因?yàn)樗麄儾贿m合合理的立法。

變化多端和數(shù)量眾多的細(xì)節(jié)不應(yīng)該占據(jù)立法者的時(shí)間,所有我們力求預(yù)料而無法預(yù)料的東西,都有危險(xiǎn)。所以,唯一的解決辦法是讓經(jīng)驗(yàn)填補(bǔ)我們留下的空白。人之法典當(dāng)是由時(shí)間鑄成;正確地說,不是我們——人——所完成的。

總的看來,我們可以從開場(chǎng)白開始:《法與律總論》。

法是普遍理性,建立在萬物之上的最高理性。而律只能是法經(jīng)人為縮減而成的具體規(guī)范,特別是規(guī)則。法必然具有道德性;然而它本身并不具備強(qiáng)制性;法指引,律則評(píng)判;法是羅盤,而律則是羅盤上的指針。所有人都生活在法的帝國;每個(gè)城邦的成員都被律調(diào)整規(guī)范,被法調(diào)整的是人,而被律規(guī)范的,是公民。自然法和人為法本質(zhì)上并無區(qū)別,區(qū)別在于如何適用。當(dāng)理性統(tǒng)治所有人時(shí),被稱為自然法;當(dāng)它規(guī)范人與人之間關(guān)系時(shí),就是人法。

如果我們說自然法和人為法,那是為了區(qū)別永恒的非人為的的公正原則和不同國家間人為簽訂的條約等條約等家間人為簽訂的別個(gè)體法??纯唇^大多數(shù)法律顧問給法律下的定義,我們會(huì)覺得這樣的定義有很大缺陷,它讓我們無法分清道德原則和國家律法之間的區(qū)別。

在每個(gè)城邦中,律法是一個(gè)主權(quán)意志對(duì)某一公共利益的莊嚴(yán)宣告。所有的律法適用于個(gè)人或者財(cái)產(chǎn),以及人對(duì)財(cái)產(chǎn)之用益。

在民法領(lǐng)域,我們應(yīng)當(dāng)注意到這樣一種普遍性:不同的律法可以為同樣的人民使用;任何律法相互之間都會(huì)有聯(lián)系。為了理解律法的不同秩序,我們必須考察社會(huì)中人們之間的不同關(guān)系。首先要明確的是,統(tǒng)治者和被統(tǒng)治者、個(gè)體公民和全體公民,這是憲法和政治法律的規(guī)范對(duì)象。民事法律規(guī)范著自然或者協(xié)議的關(guān)系——強(qiáng)迫的或是自愿的,正式契約或者簡單契約——通過這些規(guī)范,他們把一個(gè)或者多個(gè)個(gè)體聯(lián)系起來。通常認(rèn)為,民法被置于政治法律監(jiān)控制之下,所以應(yīng)當(dāng)與之相符。如果民法與統(tǒng)治原則之間存在矛盾,這對(duì)人民來說將會(huì)造成一個(gè)大麻煩。至于刑法或犯罪法,與其說是一種特別法,倒不如說是對(duì)其他法律而言的懲罰性條款。恰當(dāng)?shù)卣f,她不規(guī)范人們之間的關(guān)系,但她監(jiān)控每個(gè)人和法律之間的關(guān)系。若是涉及到軍事、貿(mào)易、稅務(wù),及其他許多客體,需要規(guī)范的是不在上述關(guān)系之中的特別關(guān)系。

總而言之,律法和簡單法規(guī)是有區(qū)別的。律法把根本原則落實(shí)在案件中,決定必需的程序、實(shí)施的具體步驟、臨時(shí)預(yù)防措施、即時(shí)或多變的客體;而法規(guī)的根本動(dòng)力是政權(quán)機(jī)構(gòu)對(duì)各項(xiàng)事宜進(jìn)行監(jiān)控管理,創(chuàng)立權(quán)力的介入。所以,也可以從他們的本質(zhì)上這樣理解:法規(guī)是法官的行為,律法是主權(quán)的行為。

一般看來,律法一旦公布即產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力。這里應(yīng)該考慮到我們所說的公布,它并非對(duì)每個(gè)公民都宣講一遍,令每個(gè)公民都清楚了解他們應(yīng)當(dāng)遵守的律法條文,這在實(shí)際操作上不可能。我們只能滿足于相對(duì)程度的廣而告之,也就是讓大家至少知道在必須執(zhí)行時(shí)律法的強(qiáng)制力。

由此,我們已經(jīng)了解了律法的不同作用——允許或者禁止,建立一種秩序,糾正錯(cuò)誤,懲罰或者獎(jiǎng)賞。對(duì)王國之下的臣民一視同仁;即便是外國人,(在某國)居留期間也要被某國律法所規(guī)范。正所謂,“率土之濱,莫非王臣”。

不與律法相對(duì)立的即是合法的,但并非所有合法的事物都是合乎正義的;因?yàn)槁煞ú⒉灰?guī)范社會(huì)政治和人類道德。

總的來說,法不溯及既往。這個(gè)原則是無可爭辯的。然而我們常把這個(gè)原則用在新法上;并不將之用于修改或解釋既往的法律。錯(cuò)誤和濫用不是法,他們位于在律法與律法之間的鴻溝中,通常是由過去武斷的判決所造成。

法律往往會(huì)持續(xù)其效力,直到被另一個(gè)法律廢止或者出現(xiàn)時(shí)效消滅之情勢(shì)為止。我們沒有正式規(guī)定法律的廢止廢除方式,是因?yàn)檫@樣有可能會(huì)造成一定的風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)然,不可否認(rèn),事實(shí)上存在某些方法對(duì)這一帶有風(fēng)險(xiǎn)的影響加以掩飾?;蛟S在微瀾不驚之時(shí),人們已經(jīng)終止了不義的律法,既使社會(huì)免受立法者帶來的“驚喜”之傷害,又避免令立法者自身陷入兩難的尷尬境地。

司法權(quán),乃為適用律法而存在的,在適用中,司法權(quán)又需要由某些規(guī)則加以引導(dǎo)。這些規(guī)則的基本描述即是——任何人不得凌駕于法律和公眾理性之上。

 

在編寫了前言《法與律總論》之后,我們接下來關(guān)注民事法律所定義和規(guī)范的事項(xiàng)——即民法的基本內(nèi)容。

法蘭西在以前曾經(jīng)被習(xí)慣法和成文法政權(quán)分別管制,所以被分割為習(xí)慣法區(qū)和成文法區(qū),不過也存在一些全國通用的皇家敕令。大革命后,法國立法機(jī)關(guān)在這一重要問題上作了深思熟慮的改進(jìn)。根本性的問題被提了出來:難道新事物都要被排斥?是否舊事物都應(yīng)被蔑視?

來自于羅馬法的成文法,推動(dòng)了歐洲的文明進(jìn)程。先輩制訂的查士丁尼法典實(shí)為一個(gè)啟示錄,代表了當(dāng)時(shí)的人們祈求一個(gè)公正法律的寄托——希望專斷的法官裁判可以受著法律的約束。事實(shí)上,即便是今天,我們的風(fēng)俗習(xí)慣仍然不可避免的包含了人類最初的野蠻的影子,不過其中也蘊(yùn)涵了先輩的智慧,這些形成了一種可貴的民族性格,值得后人珍惜和保留。我們不認(rèn)為這些精神,在另一種精神出現(xiàn)前就必須消失。喋喋不休的爭論,會(huì)使人對(duì)理性和習(xí)俗同樣反感。

我們從最后一批的皇家敕令中保存了所有與基本社會(huì)秩序相關(guān)的方面,維持公共禮節(jié)、保證財(cái)產(chǎn)不受侵犯以及保證總體的繁榮昌盛。在國會(huì)業(yè)已出版的民事法律條文中,我們尊重所有政治生活中的重大改變,尊重了那些即便已經(jīng)顯得嚴(yán)重落伍或有重大缺陷的政府部門。當(dāng)致命的變化來到之時(shí),必須改變,但是同時(shí)也要說,不能變。我們不能任由盲目偏見占據(jù)頭腦。我們已經(jīng)促成了一個(gè)成文法與習(xí)慣法的妥協(xié),在不至于改變總體精神的情況下,我們應(yīng)能調(diào)和它們之間的布局,或者對(duì)其中一個(gè)做出零星的修改。保留所有不是必須被毀滅的東西是有用的,只要相關(guān)習(xí)慣不是錯(cuò)誤荒謬的,就應(yīng)以法律的形式保留下來。

人類結(jié)束一件事或開始一件事的時(shí)候我們總是想的太多了,在一代人與取代他們的另一代人之間沒有任何交流,繼往的一代混淆攙合把上一輩的經(jīng)驗(yàn)搞得亂七八糟。如果立法者總是把他的思想與地球上最自然的東西隔離起來,不去關(guān)注或多或少的自然聯(lián)系,不明白現(xiàn)在之于過去,未來之于現(xiàn)在的含義,他只會(huì)陷人類于毀滅或者更糟糕的狀況,永無止境,直到某一時(shí)刻,找到最初的自己。在現(xiàn)代,我們太喜歡那些改變和革新:對(duì)于教育和律法,如果蒙昧年代是一出濫用權(quán)利的悲劇,那么激進(jìn)年代也只不過是一出放縱的丑劇。

婚姻、家庭內(nèi)的權(quán)力及子女的身份

監(jiān)護(hù),家庭問題,失蹤者權(quán)利,財(cái)產(chǎn)的不同本質(zhì)、不同的獲取方式,契約,這些就是一部民法典的主要客體。

我們應(yīng)該打開在這些重要客體上體現(xiàn)的原則,指出在立法工程里普遍的善與公共習(xí)慣、個(gè)人幸福以及代表一切的國家之間的關(guān)系。

直到最后一刻我們對(duì)婚姻才有了詳盡的認(rèn)識(shí)。社會(huì)教育和宗教教育模糊了婚姻最初的概念。神學(xué)家只看到婚典圣事而看不到實(shí)質(zhì);大部分的法學(xué)家只看到一紙民事契約;另外一些學(xué)者則認(rèn)為婚姻是一種混合的關(guān)系,同時(shí)被民事契約和宗教契約所限制;不過對(duì)于婚姻這一最初的和最重大的自然行為,人們卻從未提及自然法。

針對(duì)夫妻聯(lián)姻的本質(zhì)和性質(zhì),我們所持的一些觀念是模糊不清的,以致造成日常立法和判例中的尷尬局面。在對(duì)這類案件做出判決時(shí),總會(huì)引起神權(quán)和皇權(quán)的爭議。我們不知道婚姻為何物,不知道民法添加了什么到自然法里,不知道宗教法添加了什么到民法里,除非我們最終能搞清楚這一系列不同類型的法律。

當(dāng)我們了解婚姻的真諦時(shí),一切的不確定終會(huì)消散,一切的尷尬將會(huì)煙逝。探詢婚姻,應(yīng)該回到婚姻產(chǎn)生的日子,我們可以確信的一點(diǎn)是:婚姻產(chǎn)生于基督教之前。

那么,假設(shè)這樣一個(gè)問題:是什么存在于所有人為法之前?是什么在法學(xué)家存在以前安排一切?答案很簡單:既不是民事行為,也不是宗教行為,而是自然行為。

古羅馬的法律家,在談到婚姻時(shí),總是把適應(yīng)于所有動(dòng)物的自然物理規(guī)律和只適用于有智慧的、自由的人類的自然法則相混淆,但是我們可以仔細(xì)想:在純自然的關(guān)系中會(huì)不會(huì)有道德秩序?

我們?cè)O(shè)想沒有智慧的動(dòng)物,由盲目所引導(dǎo),在森林偶然遇見,或者時(shí)常遇見,這樣的偶然性“結(jié)合”,毫無道德可言。但至于人類,理性總是或多或少攙合在他一生所做的事情中,感性在一旁通常起促進(jìn)作用。當(dāng)法律替代了本能,婚姻就變得高貴起來。

當(dāng)然,異性相吸是自然界顛撲不破的真理,她只是屬于自然物理規(guī)律的;但是當(dāng)選擇、喜好和愛情決定把這些東西固定在一個(gè)對(duì)象上,把最多最好的只給一個(gè)人,又跟異性相吸不一樣了;一旦婚姻成立,互相間所負(fù)的義務(wù)、應(yīng)有的尊重,都從理性和感性雙方面建立;這些都是自然法的部分。從這里開始,婚姻在不再是叢林中的偶然遇見,而是一個(gè)多樣化的契約。

愛情——導(dǎo)致選擇的喜好之感情——使契約成立,愛情使我們可以有能力解決婚姻中的一切問題,因?yàn)椋@里不是法律的帝國而是愛的帝國;除非,婚姻的目的不是愛情。

夫妻間的一方對(duì)于另一方來說,不再是異性這么簡單,一旦建立了經(jīng)過選擇的感情,雙方都欲想要將之持之久遠(yuǎn),這一約束力是相互的。我們當(dāng)贊美自然,是她給了我們無可抗拒的愛,同時(shí)把愛的規(guī)則和約束刻入我們的心中。在某些氣候環(huán)境和某些情勢(shì)下,多配偶制也有它存在的合理性。但在所有的國家,多配偶制和身心奉獻(xiàn)的婚姻真諦是不相符的。所以我們確定婚姻僅只在兩個(gè)個(gè)人之間產(chǎn)生的準(zhǔn)則。該婚姻契約存續(xù)期間,不允許有第二份契約產(chǎn)生。

造化如此的神奇,兩性的接近,馬上就有了可眼見的效果,女人要變成母親:新的本能將要形成,也帶來了新的感覺和新的責(zé)任。女性的生育能力迫不及待的要表現(xiàn)自己,自然會(huì)不知不覺地在婚姻中發(fā)揮著影響,不斷用新的歡欣和新的義務(wù)維持這段婚姻。在每一狀況、每一件事中,她都會(huì)起作用,使新的秩序和道德觀念得以產(chǎn)生。

對(duì)子女的教育,需要在很長的一段時(shí)間里,在孩童生活的每一天里,在社會(huì)各界的共同關(guān)懷下才能實(shí)現(xiàn)。人類存在了很久方才知道生存的意義,就好似快到生命的盡頭,人們先停止存在,再停止生活。所以,我們要保護(hù)人類生命的開端,保護(hù)孩子,幫助他們抗擊疾病和其他困擾。當(dāng)他們更大一些的時(shí)候,他們的精神開始需要文化的支持。重要的是關(guān)懷心靈的第一次發(fā)展,克制或引導(dǎo)情緒的第一次沖動(dòng),保護(hù)為新生的理智而作的努力,抵抗周圍所有的誘惑,觀察事物的本質(zhì),使行為切合實(shí)際,并最終完成一部成長的鴻篇巨著。

在這段時(shí)間,丈夫、妻子、子女因最珍貴的利害關(guān)系,相聚在同一屋檐下,他們之間由最溫柔的情感相互牽系著。夫妻雙方感覺到彼此相愛的需要,以及永遠(yuǎn)相愛的必要。我們看到人類共同的最溫柔的情感——愛情和親情——誕生、鞏固。

不可否認(rèn),天長地久對(duì)于即使是忠貞和高尚的夫妻也是件不容易做到的事。但她的獎(jiǎng)賞便是當(dāng)我們年紀(jì)愈大、身體愈衰弱的時(shí)候,日益枯萎的生活之重荷能被最感人的回憶舒解,也因有長大了有了自己小家庭的孩子們的照顧而變得柔和,這種天倫之樂讓人看到新生,這一切似乎使我們停在墓地的邊緣,不愿輕易離去。

這就是所謂的婚姻,就其本質(zhì)而言,獨(dú)立于所有一切的人為法。她給我們提供一個(gè)基礎(chǔ)理念——即所謂的契約,因其目的而永恒的婚姻契約。根據(jù)我們所作的觀察,因?yàn)檫@個(gè)契約使夫妻各方分別對(duì)對(duì)方負(fù)有一定義務(wù),而且使夫妻雙方負(fù)有共同的義務(wù),這些義務(wù)才說明了夫妻關(guān)系存在之本質(zhì)。所有文明人的法律都應(yīng)直截了當(dāng)?shù)拿鞔_一定的形式,使雙方認(rèn)識(shí)到他們所負(fù)有的義務(wù)。我們已經(jīng)在民法里對(duì)形式作了一定的規(guī)定,也就是一直以來我們所強(qiáng)調(diào)的婚姻的公開性和莊重性——這一點(diǎn)恰好可以告訴那些非法的夫妻,他們的結(jié)合卻乏合法的形式,不可對(duì)抗第三人。

民事法律應(yīng)當(dāng)適用于夫妻之間、在父子(女)之間,總而言之,即在家庭中充當(dāng)政府的角色。我們已經(jīng)在本質(zhì)的層面上,研究過這個(gè)政府的結(jié)構(gòu)。在一個(gè)只有兩個(gè)人組成的社會(huì)當(dāng)中,夫權(quán)是建立在必要的平衡以及性別優(yōu)勢(shì)的基礎(chǔ)之上的。父權(quán)是由于父親豐富的生活經(jīng)歷,其理性的考慮比子女的決定更為成熟的基礎(chǔ)之上的。從另一角度理解,這種權(quán)力可以說是一種法官的權(quán)力,重要的是,這種法官權(quán)力在自由的狀況下,確定了一個(gè)范圍。不錯(cuò),無論在何處,只要對(duì)自由權(quán)利的保護(hù)要求法官只能是父親,我們就希望父親是真正的法官,

當(dāng)我們認(rèn)識(shí)了婚姻的本質(zhì)、特征及其終結(jié),我們便很容易發(fā)現(xiàn)障礙是什么——阻礙一方不能簽訂婚姻契約;這些障礙中,哪些來自人為法,哪些是自然法。在由自然制定的法律中,我們應(yīng)當(dāng)如何解決婚齡的空白。一般來說,所有符合婚姻制度規(guī)定的人都可以結(jié)婚。這在自然法則中沒有天生的例外,除了亂倫。直系尊親屬和卑親屬之間禁止結(jié)婚,對(duì)于這一點(diǎn)我們無須多作解釋;所有的立法都反對(duì)這樣的婚姻。兄弟姐妹間的婚姻也應(yīng)當(dāng)禁止,因?yàn)榧彝ナ且粋€(gè)道德的圣殿,風(fēng)俗將會(huì)受到所有愛情的、渴望的、誘惑的——這些都是在婚姻之前的且為婚姻作準(zhǔn)備的——威脅。當(dāng)然禁止的內(nèi)容可以更多,這只可能是政治的意圖。

缺乏自由、誘拐、綁架、人的過錯(cuò),都是自然的障礙,因?yàn)樗鼈兌寂懦艘粋€(gè)真正合意的理念。父親、監(jiān)護(hù)人的介入,只是人為法預(yù)先確認(rèn)的一個(gè)條件。缺乏這種介入只會(huì)造成民事行為的無效。立法者可以根據(jù)公共秩序的觀點(diǎn),在合適的情況下,設(shè)置這樣的障礙,但是這些障礙只是純粹的人為法。

當(dāng)我們衡量阻礙婚姻的情形,有效婚姻所具備的形式和條件時(shí),我們已經(jīng)注意到,權(quán)宜之計(jì)是試圖彌補(bǔ)缺陷而不是加以懲罰,我們也已經(jīng)區(qū)分各種情況——某些情況下,無效可以經(jīng)當(dāng)事方的努力而轉(zhuǎn)化,或者經(jīng)由時(shí)間過去而改變。

由此恰好歸結(jié)到我們?cè)谏衔奶岢龅挠^點(diǎn),婚姻的目的決定了她是一個(gè)永恒的契約。近代的法律允許離婚,我們是否要保留這些法律?立法者承認(rèn)離婚,并不是想反對(duì)宗教不可分離的教義,也不是打算確定一個(gè)良心的界限。他們只是猜測(cè)已存在的、以及還在破壞這個(gè)世界的最暴力的情緒,可以毀滅夫妻之間的和諧;他們猜測(cè)過分的行為可以如此的嚴(yán)重,以致夫妻的共同生活無法支撐下去。所以,立法者關(guān)注婚姻的平靜、安寧以及目前的幸福,避免罔顧一切迫使夫妻互相不分開的情形。盡管宗教仍然繼續(xù)在自由的秩序中用另一套價(jià)值觀指引著人們,立法者們并不想冒犯宗教,他們將執(zhí)行強(qiáng)制力的前提僅確定為預(yù)防社會(huì)最致命的混亂無序;只對(duì)人們欲圖枯竭資源和濫用資源的行為加以限制。在這一認(rèn)識(shí)下,離婚的問題成為一個(gè)純粹的民事問題,我們應(yīng)當(dāng)從離婚本身可歸納出的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)中尋找解決方法。從政治的角度看,離婚對(duì)婦女和子女不利;離婚縱容人類情感獲得過度的自由,從而會(huì)對(duì)道德造成不良影響;如果婚姻的關(guān)系并非不可侵犯,那么人類便沒有神圣、沒有宗教;忠貞夫妻之間的信任更能保證人類正常的生育,相比之下,互相厭惡的過客之間的結(jié)合則會(huì)增加多變和不確定;最終,普通社會(huì)的持續(xù)期間和良好秩序在根本上支持了家庭的穩(wěn)定,家庭的穩(wěn)定又是一切社會(huì)的基本,是法蘭西帝國的細(xì)胞和基礎(chǔ)。

這些是我們提出的支持以及反對(duì)離婚的考慮。由此看出,正是基于人類情感潛在的危險(xiǎn)和可能的暴力,我們理解了離婚的有用性。

立法者所立之法從來不應(yīng)當(dāng)超出遵守法律的人類所能達(dá)到的限度,立法者應(yīng)該參照風(fēng)俗、人性、政治狀況和國家的宗教等等因素。譬如立法者應(yīng)當(dāng)思考這樣的問題:是否有一個(gè)占主導(dǎo)地位的宗教?如果有的話,這個(gè)宗教里有什么教條?抑或國家無區(qū)別的允許所有信仰?人們是在一個(gè)新生的社會(huì)還是一個(gè)已歷經(jīng)久遠(yuǎn)的社會(huì)?政府的形式是什么?所有的這些問題對(duì)于離婚的影響,會(huì)比我們想象的更多。

這里并非探討離婚本身是否是件好事,但是不要忘記離婚在古代是件原本自由的事情。當(dāng)然,我們的確應(yīng)當(dāng)對(duì)此再三斟酌,法律的強(qiáng)制力介入這類涉及愛情以及自由的事情是否妥當(dāng)。

在一個(gè)新生的社會(huì)里,婚姻僅僅被看作與人類生育有關(guān),因?yàn)橐粋€(gè)新的民族需要更多的人口需要繁衍。對(duì)于簡單的粗俗的人來說有很多孩子是很方便的,他們只會(huì)擔(dān)心孩子不夠多。一個(gè)女人連續(xù)的投入多個(gè)丈夫的懷抱,這已經(jīng)不是什么丑聞;人們?cè)试S展示弱智兒以及與常人不同的孩子;人們禁止年齡尚不適合結(jié)婚的人結(jié)婚。由此,婚姻被一些政治法律調(diào)整,而不是民事法律和自然法。古老的習(xí)慣允許一個(gè)羅馬人出借他的妻子給另一個(gè)人以懷有更好血統(tǒng)的孩子即是一個(gè)政治的法律。

當(dāng)一個(gè)民族已經(jīng)形成,有了足夠的人口;繁衍的意義變得不那么重要,人們更加關(guān)注于婚姻本身的美妙和莊嚴(yán),而不是其結(jié)果;人們?cè)诩彝ブ袑ふ医⒁粋€(gè)穩(wěn)定的秩序,給予愛情    一個(gè)規(guī)范好的王國,使這個(gè)秩序永遠(yuǎn)不會(huì)被攪亂。

保留或取消離婚,因每個(gè)國家的習(xí)俗和觀念而不盡相同,比如:人們通常認(rèn)為的應(yīng)該給予妻子的自由的多寡、是否認(rèn)同丈夫大男子主義、認(rèn)同財(cái)富均等還是財(cái)富集中等等。

到了近代,宗教理論影響了離婚的法律。羅馬帝國允許離婚,基督教在帝國建立,離婚制度一直持續(xù)了下來,但是到了第9世紀(jì),它讓步給新的原則,這些新原則宣告了婚姻的本質(zhì)。天主教在法蘭西的影響是如此之大,宗教體制與民事體制結(jié)合得如此密不可分,所以民事法律不可能脫離宗教里規(guī)定的這種義務(wù)——她本身就是一個(gè)現(xiàn)行的法律,引導(dǎo)人們行為的各項(xiàng)原則中必然的需要一種和諧。

今天,信仰自由是一個(gè)基本法律,大部分的宗教理論允許離婚,離婚與我們的意識(shí)自由相關(guān)。公民可以公開表示不同的宗教信仰,但這一切都需要法律的統(tǒng)一規(guī)范。我們已經(jīng)明確不應(yīng)禁止離婚,否則我們的法律將明顯地與其他不同的允許離婚的信仰相矛盾。

另外,除了以上不同信仰的考慮,民法還擔(dān)心某些疾病。所以強(qiáng)迫不幸的夫妻繼續(xù)生活在一起,這對(duì)習(xí)俗和社會(huì)都是有害的。

法律無區(qū)別的允許所有公民離婚,亦不阻礙有禁止離婚的信仰的夫妻——這樣的法律是我們的制度——法國的政治和宗教狀況——的一個(gè)延續(xù),一個(gè)結(jié)果。不過,既然婚姻中白頭偕老的祝福是一個(gè)自然的祝福,這就要求法律對(duì)感情進(jìn)行一個(gè)有益的約束,法律還應(yīng)阻止最圣潔的契約淪為任意的、對(duì)愛情不專一的玩具,或者變?yōu)樨澙返暮涂蓯u的思辨對(duì)象。

我們的新法簡單的提出了最關(guān)鍵理由,即:感情及性格不合,可以決定婚姻的解除與否。不過,提出一個(gè)論據(jù)并不等于證明:所謂的感情和性格不合,本身并不可能構(gòu)成邏輯上嚴(yán)密而且合法的論證。所以,我們最后的分析結(jié)果是,基于這個(gè)理由允許離婚,是給予夫妻雙方自愿解除婚姻的權(quán)利。不過,另一個(gè)問題被提了出來:在這個(gè)世界上是否存在這樣一個(gè)契約——契約的一方可以專斷的任意的解除契約,且無需對(duì)方的承認(rèn) ?

人們注意到,所謂的感情和性格不合之理由,可以隱瞞一些非常實(shí)際的原因,往往公眾對(duì)這些原因的議論會(huì)令家庭難堪,并會(huì)成為社會(huì)上盛傳的丑聞。必須還要加上一點(diǎn),夫妻雙方的共同生活可以因?yàn)楸姸嗟挠袛骋獾男袨椤⒓饪痰呢?zé)備、日常的輕視、刻薄、頑固的矛盾,而變得令人無法忍受,簡而言之,互相不尊重對(duì)方的許多行為,日積月累下來會(huì)造成夫妻間的不幸和痛苦。所有的這些都是可能的,但是簡單的感情和性格不和的理由,可以只是隱瞞所有應(yīng)有的合理依據(jù)。誰能保證離婚必須有關(guān)鍵且充分的原因?

婚姻不是一種狀況,而是一種狀態(tài)。她并非因高興即可結(jié)合、因高興即可結(jié)束的聯(lián)系,而是被所有文明社會(huì)的法律一再證明的、超越短暫的瞬間的聯(lián)合。

有必要回來看一下生活不融洽的夫妻。人們指責(zé)我們的道德,以及我們所用的有利于維系不好的婚姻的制度。人們找到的唯一解決方法是離婚。

夫妻之間互相不認(rèn)識(shí)就結(jié)合,互相沒有愛卻被迫生活在一起,這也不太真實(shí)。真實(shí)的是,諸如野心、財(cái)富、通常的幻想、輕浮等等想法,在家庭的聯(lián)合和命運(yùn)的形成中占據(jù)了主要地位。道德和自然的禮節(jié)都讓步給世俗的禮節(jié)。但是這些弊端是否會(huì)招致其他問題?只要存在不協(xié)調(diào)的婚姻,人們是否就可以得出結(jié)論,要拒絕婚禮儀式和所謂不可侵犯的宣告?當(dāng)弊端只是情感的作用,它們可以被法律糾正。只是傷痛無法治愈,因?yàn)樗呀?jīng)在彌補(bǔ)。

法律竭盡其所能以防止婚姻中無法挽救的過失和錯(cuò)誤,法律向契約雙方保證最大限度的自由,法律給契約最大的公開度,法律要求契約的達(dá)成需要父親的同意——一種關(guān)于父母的謹(jǐn)慎之考慮,用最溫和的感情闡釋——高于所有的謹(jǐn)慎。除了這種警惕,法律不是總能達(dá)到自己提出的目標(biāo),只能指責(zé)人類與生俱來不可分隔的弱點(diǎn)。

從什么時(shí)候開始,人們?yōu)榱瞬粎f(xié)調(diào)的婚姻,而懇求離婚的極度便利?當(dāng)婚姻變得比任何時(shí)候都自由,當(dāng)政治的平等使極端的不平等條件消逝,兩夫妻可以向自然的溫柔的靈感讓步,并不再反對(duì)傲慢的偏見、社會(huì)的虛浮——這些在結(jié)合和婚姻中造成了障礙,必然,甚至可以說是命中注定的不幸。

今天我們要擔(dān)心的是,風(fēng)俗的特例不會(huì)替代古老類型的婚姻,并且,離婚的過于容易,經(jīng)常的放縱,是被允許的輕浮的結(jié)果,她不應(yīng)替代婚姻本身。但是,如果不讓簡單的,所謂感情和性格不合的理由繼續(xù)存在,人們即不理會(huì)離婚所有的優(yōu)點(diǎn)。在我們看來,相反的,如果讓所謂感情和性格不合的理由繼續(xù)存在,人們只會(huì)增加和加重離婚的弊端,這種性格不合的理由將是沒有辦法的辦法。契約最重要的和最莊嚴(yán)的是她的可靠性受到尊重,在此,法律將不停的違背風(fēng)俗。

基于將婚姻視為一個(gè)社會(huì),并且是一個(gè)不可能永恒的社會(huì)的認(rèn)識(shí),離婚可以再次被多方的合意解決。但是我們是否可以把婚姻和普通的社會(huì)相提并論呢?婚姻是一個(gè)社會(huì),但是更自然、更神圣、更不可侵犯。

婚姻是必不可少的,其他的社會(huì)的契約卻不是這樣。變成普通社會(huì)題材的目的,是被人類的意愿隨意決定的,婚姻的目的則是被自然本身所決定的。在普通社會(huì)里,只涉及到財(cái)產(chǎn)和工業(yè)或多或少的限制性交流。財(cái)產(chǎn)只是偶然的進(jìn)入婚姻的領(lǐng)域:這個(gè)契約的本質(zhì)是人的結(jié)合。在普通社會(huì)中,人們?yōu)榱俗约?,將為模糊的私人的利益而訂立契約,當(dāng)作對(duì)自己財(cái)產(chǎn)自由處置的自由意識(shí)。在婚姻里,人們不能只是為了自己而訂立婚姻契約,還要為了別人,人們的自我約束成為新家庭的保護(hù)人——人們賦予家庭存在的意義。人們?yōu)榱藝?,為了人類的整個(gè)社會(huì),而訂立婚姻契約。

公眾總是構(gòu)成婚姻問題的一個(gè)部分,獨(dú)立于公眾,總有第三方應(yīng)獲得最大的利益,人們不愿意也沒有權(quán)力對(duì)其造成損害。夫妻的社會(huì)與其他的社會(huì)無任何相似之處。所以,合意并不能解除婚姻,盡管它可以解除其他的社會(huì)契約。疾病和殘疾也不能提供離婚合法化的理由。夫妻雙方是否應(yīng)該無論狀況好壞都要在一起?當(dāng)他們負(fù)有互相支持的義務(wù)時(shí),他們應(yīng)該放棄嗎?義務(wù)是否隨著同意和意愿結(jié)束?根據(jù)羅馬法的漂亮說法,婚姻難道不是一個(gè)完全的而且完美的社會(huì),假定夫妻雙方一起參加生活的好與壞,所有神化的人類的事的交流?

一方殘疾可以允許離棄,這一點(diǎn)或許已經(jīng)在婚姻本身已經(jīng)約定:它又怎樣可以成為一個(gè)離婚的合理原因呢?憐憫和感激,難道不都是愛情的輔助嗎?

以感性和理性區(qū)分人類的自然,要求在他們當(dāng)中造成兩種性別的結(jié)合的義務(wù)總是被感性和理性所引導(dǎo)。在某些書中曾有提到的,所謂允許夫妻財(cái)產(chǎn)分有,應(yīng)該是離婚的一個(gè)合理原因,二者不可分離。為什么使夫妻財(cái)產(chǎn)分有的方法,可以解除婚姻?婚姻只不過是人的結(jié)合,夫妻都自由的不約束他們的財(cái)產(chǎn),為什么因此卻可以令婚姻依賴于一個(gè)完全與其不相干的事物?夫妻分居有時(shí)也造成夫妻財(cái)產(chǎn)分有,但是夫妻財(cái)產(chǎn)分有永遠(yuǎn)都不會(huì)導(dǎo)致夫妻分居。一個(gè)男人可能是一個(gè)糟糕的管理人,卻不是一個(gè)糟糕的丈夫。他有權(quán)利眷戀他的妻子,不懷任何目的,只是信任。這個(gè)妻子是否應(yīng)當(dāng)為了保管她的家產(chǎn)而被迫違反她的心靈,還是應(yīng)當(dāng)為了追隨她的心靈而放棄她的家產(chǎn)?

一般來說,離婚不是沒有理由的。離婚的理由應(yīng)該是對(duì)婚姻契約的明示違反。由此,我們承認(rèn),褫奪公權(quán)——模仿自然死亡;以及夫妻中一方對(duì)另一方提起的重罪或輕罪,都是合法的離婚理由。我們不認(rèn)為令離婚變得容易是非常困難的,從前分開都不易。離婚的問題曾經(jīng)一度交給家庭會(huì)議去解決,我們將它訴諸法庭。當(dāng)涉及到這個(gè)重要性的目的時(shí),司法的介入是不可避免的。

一個(gè)家庭會(huì)議,一般由事先準(zhǔn)備同意夫妻的所有要求的人組成——只是可靠的或者善意的人——他們總是與夫妻共謀違反法律。父母可能很容易就懷疑一方對(duì)另一方的愛或者恨:他們的利益會(huì)很大的影響他們的觀點(diǎn)。他們極少會(huì)根據(jù)道德要求理性的處理,相反,往往會(huì)結(jié)成小的利益集團(tuán)。凄涼的經(jīng)驗(yàn)表明,因?yàn)殡x婚,朋友以及結(jié)成的聯(lián)盟,不能像我們所希望的那樣圓滿的完成其使命,即使他們努力達(dá)成了某個(gè)協(xié)議,但卻對(duì)所有發(fā)生的一切都無動(dòng)于衷。更進(jìn)一步的看,所有涉及人的身份、習(xí)慣以及他們各自的權(quán)利的問題,都在本質(zhì)上歸于司法秩序領(lǐng)域。如果離婚只能是基于某些原因提出,這些原因應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶C實(shí)。必須讓人們感覺到這個(gè)證實(shí)的事實(shí)方面和法律方面有說服力,且只能嚴(yán)肅地在法庭面前討論。

為了擺脫爭辯的風(fēng)險(xiǎn),我們已經(jīng)描繪了一個(gè)發(fā)展的特別形態(tài),使這個(gè)驗(yàn)證可靠并且足夠,而不用公之于眾。如果人們希望沒有丑聞的話,所有離婚的問題在審訊時(shí)應(yīng)禁止旁聽,只允許當(dāng)事人在場(chǎng)。我們已經(jīng)將所有的出路留給夫妻間的和解和調(diào)解。離婚的夫妻,應(yīng)當(dāng)以津貼的形式維持婚姻契約里所規(guī)定的某些人的利益。因?yàn)槲覀兗俣ㄖ挥姓镜淖∧_的理由才能離婚,自夫妻沒有履行應(yīng)有義務(wù)開始,傷害了契約一方,就產(chǎn)生了債,有損害需要補(bǔ)償,由此訴訟中可能需要提出損害賠償。

沒有必要在提出離婚的人和使離婚變得必要的人之間躊躇。我們已經(jīng)認(rèn)為,為了公序良俗,應(yīng)當(dāng)在離婚和二婚之間安排一個(gè)間隙。法官如果希望重建家庭的和平,他有權(quán)利只命令一個(gè)短暫的分離。除了強(qiáng)制宣告,他也可以調(diào)解,勸導(dǎo)。一般來說,我們?cè)陔x婚法律草案中的目的,是為了防止弊端,保護(hù)婚姻以防止道德的淪喪。一個(gè)太快的傾斜會(huì)是非常糟糕的,人們只能依靠自身努力的回到好的狀態(tài)。家庭由婚姻組成,家庭是國家的苗圃。每個(gè)家庭就是一個(gè)特定的不同的社會(huì),政府把他們帶到了一個(gè)大家庭。

另外,根據(jù)我們給予婚姻契約的觀念,很顯然,當(dāng)事人的合意使契約成立。是忠實(shí),是誠實(shí)信用,這些都值得與另一個(gè)人分享,即配偶的優(yōu)點(diǎn)——如此體面的優(yōu)點(diǎn),這不是一般的幸福,而是一種德行,一種榮耀。但很顯然,人們?cè)?jīng)需要確保男人和女人的結(jié)合具備某些條件和形式,能夠使其認(rèn)識(shí)到本質(zhì),并保證這種結(jié)合的結(jié)果。由此就有了我們所說的所有警惕,這些警惕被用來保證婚姻的純潔和確定性。由于這些警惕,夫妻了解了他們的義務(wù)是在法律、法庭和正直的人的保護(hù)之下。

我們還要區(qū)分夫妻信義的約束和在人類權(quán)利規(guī)范調(diào)整下的對(duì)情感的尊重。

感情是難以捉摸的,我們不可能除去這樣的面紗:沒有一個(gè)正式的公開的婚姻,所有血緣關(guān)系的問題都是疑團(tuán);母子關(guān)系可能可以肯定,但父子關(guān)系就不行。是否有這樣一個(gè)形式上的婚姻,被法律認(rèn)可且為社會(huì)公認(rèn)?父親是確定的,這就是明示婚姻(事實(shí)婚姻)。法律的推定建立在夫妻同居、丈夫的利害關(guān)系和監(jiān)管以及對(duì)妻子無辜推定而不是犯罪推定的義務(wù)之基礎(chǔ)上,消除法官所有不確定,并保證人的狀況和家庭的平靜。丈夫由婚姻證實(shí)這一規(guī)則是如此有力,除非有顯然的相反證據(jù)才可以推翻。婚生子女是合法的,因?yàn)樗麄兪呛戏ㄐ院陀行跃环伤姓J(rèn)的一個(gè)契約的結(jié)果。

若雙方均依誠信原則所締結(jié)的婚姻為無效婚姻,子女的婚生地位便不因此無效。人為法從不完全的排斥自然法,即便是表面上似乎在遠(yuǎn)離自然法,也只是為了更好的使這一法律理念與社會(huì)的需要相協(xié)調(diào),這樣的人為法尊重自然準(zhǔn)則,婚姻的本質(zhì)在于夫妻所給出的保證。由此,正常而言,唯有滿足規(guī)定的形式,并且符合現(xiàn)有法律的婚姻才能夠有利于風(fēng)俗道德。

在法國,人們更多地考慮有利于子女的自然公正,這種思維強(qiáng)調(diào)普通社會(huì)的利益。我們的法律推測(cè),有非法婚姻經(jīng)歷之后再結(jié)婚的父母親,總是想被一個(gè)正式的婚姻關(guān)系約束;法律推測(cè)婚姻至少是由決心和愿望締結(jié)的,自從子女出生,我們應(yīng)該公平地想一下,法律應(yīng)該給這樣的婚姻一個(gè)溯及效力。

我們認(rèn)為,不應(yīng)該改變這個(gè)我們的父輩向我們建議的公正的規(guī)定,但是我們已經(jīng)提醒了要預(yù)防這個(gè)規(guī)定變成一種危險(xiǎn)。

非婚生子女的地位總是不太確定,因?yàn)闆]有任何法律上的推斷可以適用于此,而只能基于無法取證的尚不清楚的事實(shí)。只是隨后的婚姻可以使之成為婚生子女,隱秘的事件,不能掩蓋其根源的瑕疵,來自狡猾的請(qǐng)求,會(huì)損害家庭的平靜。這些請(qǐng)求幾乎總是在能夠有效拒絕他們的人死之后才形成,往往會(huì)使丑聞和危險(xiǎn)震撼整個(gè)社會(huì)的法庭辯論產(chǎn)生轟動(dòng)。這些弊端將會(huì)受到影響,如果法律以隨后的婚姻才認(rèn)定婚生子女地位,只認(rèn)定在婚姻成立時(shí)刻即合法。法律不做任何推定,也不能對(duì)法律不承認(rèn)的非婚生子女作出什么推定,必須這些子女被他們的創(chuàng)造者承認(rèn)以請(qǐng)求他們的權(quán)利。如果不是這樣,妻子的名聲,家庭的和平,國民的命運(yùn),都將繼續(xù)面臨危機(jī)。

在很長時(shí)間里,所有權(quán)曾經(jīng)是第一個(gè),也是唯一一個(gè)人類的狀態(tài),這就是為什么夫妻,子女,公開在一個(gè)確定的家庭里一起生活。自從發(fā)明文字之后,所有的一切都被改變:婚姻,出生,死亡,都需要登記證實(shí)。結(jié)果,狀態(tài)問題上最合法的證據(jù)就是找到公開的登記。這是所有文明社會(huì)市民法的一種原則。

但是,這個(gè)證據(jù)表現(xiàn)得可靠、合法,并不是唯一的,因?yàn)楦改傅暮鲆?,保管登記材料人員的瀆職,不幸以及時(shí)間的損害,都可能是一個(gè)人無法證明他的身份,這樣是不公平的。法律的公正是在任何情況下,允許另一個(gè)證據(jù)可以彌補(bǔ)缺陷,并補(bǔ)償?shù)怯浀膿p失,這個(gè)證據(jù)只能是從證人陳述和其他中獲得。

然而,我們注意到在身份和地位的問題上,我們沒有任何提防的接收證明書,而證明是從來不是書面開始的。人們需要安心的防備一種會(huì)引起懷疑的證據(jù):證人可能被收買或被引誘,他們的供述可能有錯(cuò)誤,這些錯(cuò)誤又可能會(huì)造成其他外界影響。我們所提醒的是要注意簡單證據(jù)。

不正確的推理即是,推斷在社會(huì)地位方面的證人證言較之刑事方面更易收集。在刑事領(lǐng)域,法律處于無力的位置,如果承認(rèn)證明書,即了解了要制止的犯罪;因?yàn)榉缸锸且恍┦聦?shí),證明文件的加入只是偶然,而且極少;既然如此,純粹的事實(shí)只能有證人來證明。對(duì)證據(jù)材料的收集和認(rèn)識(shí)因此而十分必要。

同樣的必要性在身份問題上則不存在。法律想讓人的身份被公眾證實(shí):對(duì)家庭的關(guān)注甚于對(duì)個(gè)人;一個(gè)國民無名的命運(yùn),可以不公正的被他的身份決定,整個(gè)社會(huì)將會(huì)面臨一種危險(xiǎn)。若有某些可疑的證據(jù),人們可以在一個(gè)家庭中使不明確的存在自然化。

第二點(diǎn),在對(duì)一個(gè)犯罪的探討中,涉及到一個(gè)距今不遠(yuǎn)的事實(shí),或者可以說,就在眼前。目前,證明材料是近代以來關(guān)于事實(shí)的自然證據(jù)。事情的起源總是隨著時(shí)間的推移越來越遠(yuǎn),這就使得證據(jù)更加復(fù)雜,以至于通常既不提供確定性也沒有什么本質(zhì)的停頓,所以也不太被接受的。

最后,在對(duì)一個(gè)犯罪的說明過程中,證人證言會(huì)被矛盾、被告的非難以及所有其他保證被告辯護(hù)權(quán)的形式提煉。而在社會(huì)地位的問題上,案件幾乎從來不會(huì)在能夠弄清楚秘密的人死前才開始,或者排斥誹謗:人們沒有刑事方面的素材,可以出色地防止謊言和欺騙。

我們已經(jīng)最大程度的強(qiáng)調(diào)了在身份方面,證人證言只有在另一個(gè)更加重要的證據(jù)的支持下,才會(huì)被接受,這也就是說,死去的人所寫的且不容懷疑的,內(nèi)部資料、恰當(dāng)?shù)臅r(shí)間里寄出且收到的書信,最后在留下有用痕跡的某些事實(shí)的幫助下,人們可以成功的收集這些證據(jù)從而澄清真相。在確保人的戶籍證據(jù)明確之后,我們即進(jìn)入了家庭的政府的細(xì)節(jié)。丈夫是這個(gè)政府的首腦。妻子只能擁有丈夫的住所,別無其他。這一點(diǎn)支配和監(jiān)督一切伴侶的財(cái)產(chǎn)和道德;但是,丈夫的管理必須是理智的,他的監(jiān)督也應(yīng)當(dāng)適中,丈夫的影響遠(yuǎn)勝于權(quán)力機(jī)關(guān)的保護(hù):是最為強(qiáng)大的,也就是我們所說的保護(hù)并且支持最弱者。我們?cè)谀承┑貐^(qū)發(fā)現(xiàn),對(duì)妻子的無限制的支配,與民族特點(diǎn)和我們的法律都是背道而馳的。我們?nèi)淌苓@個(gè)可愛的性別里的冒失和輕浮——這些都是一種恩賜;并不鼓勵(lì)會(huì)擾亂這種秩序和損害這一規(guī)矩的行為,我們不允許所有與公共自由不相符的做法。

孩子必須交由父親管理,但是這只能聽從自然的輿論——所有輿論中最溫和最溫柔的。他的名字既是愛的名字,又是尊嚴(yán)的和權(quán)力的名字;他的法官,曾在宗教上被稱為敬父的,嚴(yán)格的要求使一個(gè)茫然的心后悔,不是為了懲罰一個(gè)錯(cuò)誤的行為,而是對(duì)之加以寬恕。

孩子一大,父親地權(quán)威就減弱,但停止的是民事方面的效力:立法者要把對(duì)長輩尊敬和承認(rèn)寫進(jìn)法律,孩子對(duì)父親的敬重是風(fēng)俗習(xí)慣的產(chǎn)物。年輕人走向成熟,現(xiàn)在來說大多在21歲左右,現(xiàn)代的社會(huì),物質(zhì)生活的豐富使年輕人早熟,早早地結(jié)束了他們無憂無慮的孩童時(shí)代。但是忽略這些因素,我們建議人到21歲方可結(jié)婚。這是必要的,因?yàn)榛橐鲂袨闆Q定了一個(gè)人的終生幸福,是嚴(yán)肅的、理性的,并需要有社會(huì)經(jīng)驗(yàn)的。通常21歲以前,不可能做到這些。在家庭這個(gè)小政府中,監(jiān)護(hù)是一種附屬的法官職能,我們應(yīng)根據(jù)所有文明社會(huì)幾乎共同的規(guī)則,來確定監(jiān)護(hù)的期間及其職能。一個(gè)監(jiān)護(hù)人是對(duì)人和財(cái)物進(jìn)行管理,他應(yīng)當(dāng)被家庭選出并是家庭中的一員:應(yīng)為他應(yīng)有一個(gè)實(shí)際的利害關(guān)系來管理財(cái)務(wù),一個(gè)體面的利益,以監(jiān)督教育并確保人身安全。監(jiān)護(hù)人不能無緣由的讓與交由其保管的財(cái)產(chǎn);他必須理智的管理、忠誠的經(jīng)營;因?yàn)樗枪芾碚咚酝瑫r(shí)也負(fù)有責(zé)任;對(duì)其舉止負(fù)責(zé);必須對(duì)其所造成的損害做出賠償。這就是監(jiān)護(hù)的所有理論。

住所問題大部分與人的身份相關(guān)。所以,如同妻子的住所即是丈夫的一樣,未成年子女的住所即是他的父母或者監(jiān)護(hù)人的。民事住所與政治住所沒有任何共同點(diǎn)。一個(gè)可以獨(dú)立于另一個(gè)而存在,因?yàn)槠拮雍臀闯赡耆硕加幸粋€(gè)民事住所,卻沒有政治住所。后者是一個(gè)公民權(quán)的一個(gè)附屬權(quán)利,因?yàn)橹付耸跈?quán)行使公民政治權(quán)利的地點(diǎn),取代了憲法中所規(guī)定的條件。

民事住所是一個(gè)人們可以放置其物品、財(cái)物的地點(diǎn)和日常住宅。若是簡單的離開并不影響住所成立。人們可以在任何時(shí)候變換住所。所有的住所問題交織著法律和事實(shí)。我們根據(jù)已經(jīng)確定的規(guī)則,可以判定一個(gè)人的住所,因?yàn)樵谒械乃痉ㄐ袨橹校踔猎谏畹娜粘=灰字?,?yīng)該知道一個(gè)人住在什么地方,以便能夠聯(lián)系上這個(gè)人。

離開住所是一種短暫的狀態(tài)。人們可以為自己私人利益或者為共和國利益(比如,因?yàn)榉郏╇x開自己的住所。這些離開住所的國民,特別是因?yàn)楣怖娑x開住所的,都享有受特別法律保護(hù)的權(quán)利:我們已經(jīng)明確了這些權(quán)利;只在不令家庭和所有權(quán)人陷入致命的不確定性。我們已經(jīng)比較了不同判例的關(guān)于離開住所的不同要點(diǎn)。而且我們已經(jīng)在原則上選擇了對(duì)我們來說似乎最公平的,弊端最少的一點(diǎn)。

在所有關(guān)于人的身份的法律草案中,我們僅關(guān)注戶籍問題——民事身份;人的政治身份由憲法決定。然而,我們已經(jīng)說到外國人,在民事的哪些問題上,外國人與法國人相同,在哪些問題上又會(huì)不同。

應(yīng)當(dāng)承認(rèn),在很久以前,不同民族之間的交流甚少,國家之間沒有什么聯(lián)系,在那個(gè)時(shí)代,人們只是通過戰(zhàn)爭才會(huì)互相接觸,也就是互相拚命?!墩摲ǖ木瘛返淖髡呙系滤锅F再次追溯到“接受外僑遺產(chǎn)的權(quán)利或者海難而獲得權(quán)利”之起源。他說,人們常認(rèn)為外國人與民法沒有任何聯(lián)系,不應(yīng)是法律的一個(gè)方面,也不值得關(guān)注。

商業(yè)的發(fā)展使我們消除了粗俗的破壞性的偏見,聯(lián)合了所有國家所有地區(qū)的人們。指南針開啟了世界,商業(yè)使之易于交往。

所以,外國人應(yīng)被公平、人道的對(duì)待。各民族之間的關(guān)系復(fù)雜化,我們理解,如同公民一樣,只隸屬于一個(gè)特別的社會(huì),如同人一樣,則隸屬于人類的一般社會(huì)。所以,如果政治制度繼續(xù)對(duì)每個(gè)國家的成員有用,那么外國人就會(huì)被接受或多或少的參加民事制度,即會(huì)對(duì)人的私權(quán)利較之公民的公共身份產(chǎn)生更大的影響。

對(duì)所有關(guān)于人的問題進(jìn)行探討之后,我們來關(guān)注一下財(cái)產(chǎn)。

財(cái)產(chǎn)有不同的種類,也有不同的方法獲得并處置財(cái)產(chǎn)。財(cái)產(chǎn)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn),這是最普遍和最自然的。每個(gè)國家的不動(dòng)產(chǎn)通常都由居民支配。在這個(gè)問題上,大部分的國家有相應(yīng)的法律不愿意外國人獲得他們的土地;甚至不允許有可以被利用的可能性的存在。這類財(cái)富特別屬于每個(gè)國家。但是動(dòng)產(chǎn),比如貨幣、票據(jù)、匯票、銀行里的或是公司的股票、船舶、所有的商品,屬于整個(gè)世界。在這個(gè)關(guān)系里,僅包括一個(gè)狀態(tài),即所有的社會(huì)都是成員。支配最多動(dòng)產(chǎn)的人是最富裕的。每個(gè)國家依靠出口食物,依靠生產(chǎn)者的勞動(dòng),依靠批發(fā)商的工業(yè)和發(fā)現(xiàn),甚至依靠偶然獲得這些動(dòng)產(chǎn)。不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)的區(qū)分給我們的另一個(gè)想法是,區(qū)分民事物品和商業(yè)物品。動(dòng)產(chǎn)是商業(yè)的一部分;不動(dòng)產(chǎn)是民法特別的內(nèi)容。不過有些動(dòng)產(chǎn)被看作是不動(dòng)產(chǎn),因?yàn)槿藗冋J(rèn)為它們是土地和其它民事標(biāo)的的附屬建筑物或從屬物。在舊制度中,特權(quán)階層和非特權(quán)階層的區(qū)別、貴族與平民的區(qū)別,導(dǎo)致了財(cái)產(chǎn)方面的許多不同,這些在今天已經(jīng)不復(fù)存在。我們可以說,物與人一樣是有分類的。曾經(jīng)有封建和非封建財(cái)產(chǎn),供役財(cái)產(chǎn)和自由財(cái)產(chǎn)。所有這些已經(jīng)不存在:我們僅保留了城市和鄉(xiāng)村地役權(quán),人的關(guān)系日益接近使之不可避免。

說到財(cái)產(chǎn)的不同本質(zhì),我們已區(qū)分了用益權(quán)和簡單使用權(quán),以及用益權(quán)和所有權(quán)。我們已經(jīng)列舉了可以成為個(gè)人家產(chǎn)的不同種類的贏利和權(quán)利。我們對(duì)于這些不同目標(biāo)提出的規(guī)則,在這里沒有必要過于詳細(xì)的說明,實(shí)際上,這些規(guī)則都符合一直以來的實(shí)踐。我們沒有改變與物的現(xiàn)存秩序不再協(xié)調(diào)的東西,或者經(jīng)驗(yàn)已經(jīng)顯現(xiàn)出其弊端的部分。

契約和繼承是使人們獲得沒有的、或是使人們處置其所擁有財(cái)產(chǎn)的重要方法。關(guān)于契約,我們已經(jīng)先發(fā)展了適用于一切的自然法原則。接下來,我們要談一談契約締結(jié)的形式。

在所有的文明國度,書面文件是契約的自然證據(jù)。但是,對(duì)應(yīng)以前的所有法律,在有書面證據(jù)開始的情況下,我們?cè)试S證人證明加以輔助。這種書面證據(jù)在公開的商事活動(dòng)中或者未能預(yù)見的交談中不是必要的,因?yàn)樗鼈兺鶗?huì)增加經(jīng)濟(jì)成本。

一般來說,人們可以自由處理所有與其相關(guān)的事宜。他們的需求令彼此相互接近,他們的契約隨著他們的種種需求而增多。世界上沒有一個(gè)立法可以確定其數(shù)量,可以確定人類活動(dòng)所造就的多樣性。眾多已為人們認(rèn)識(shí)的契約,在羅馬法中被稱作“無名契約”。契約自由僅受到公平、誠實(shí)信用和公益原則(公序良俗)的限制。但是詳細(xì)地看,這些限制的明確會(huì)導(dǎo)致各方面的困難。

公平是一個(gè)被明確提出的目的。打個(gè)比方,一個(gè)合伙人,打算分?jǐn)偣镜乃欣娑辉敢夥謸?dān)風(fēng)險(xiǎn):這種意圖會(huì)引人反感;我們不應(yīng)在這樣的協(xié)議之外,尋找這個(gè)協(xié)議的條款所提到的不公平情勢(shì)。但是這是公平問題被其他問題復(fù)雜化的情況,在判例中也是比較少見的。所以我們應(yīng)當(dāng)在農(nóng)業(yè)的土地契約中的某些條款或者某些協(xié)議中,尋求公平和不公,有益和有害。此外,我們對(duì)于商業(yè)的認(rèn)識(shí)結(jié)束了我們關(guān)于壟斷利益,在海事契約中添加的合法性條件,以及其他類似問題未終結(jié)的討論。由此看到,在某些方面,法律或者道德的問題從屬于計(jì)算或者管理的問題。

金錢是所有價(jià)值的標(biāo)志,帶來所有的利益或收益:那么為什么需要這個(gè)標(biāo)志,而不是給予使用權(quán),就好像所有的物都需要有使用權(quán)一樣?如同其他一切物,金錢可以給與他人,出借,租用,出賣。放棄本錢的定期收益是一種讓與(比如,繼承);有利息的出借是一種租賃行為;使用他人出讓的一定數(shù)額的金錢是一種簡單的借貸;無息施舍和不需償還是一種捐贈(zèng)。捐贈(zèng)和借貸都是慷慨的行為,但是租賃和出讓也并非不公平的行為。

了使社會(huì)里的一切事物能夠正常運(yùn)轉(zhuǎn),金錢需要有一個(gè)價(jià)格;若是沒有價(jià)格,就沒有放款人,或者說,即便法律禁止利息,實(shí)際上仍有這樣的放款人會(huì)抬高貸款利息。所以,綜合各種考慮,金錢的價(jià)格不應(yīng)當(dāng)太高,適中的利息會(huì)鼓勵(lì)企業(yè)使用;同時(shí)還給想要開始新的耕種的土地所有者一個(gè)可以獲得合理收入的希望;還令大商人和生產(chǎn)者能夠成功的戰(zhàn)勝外國工業(yè)。

決定金錢價(jià)格的比率獨(dú)立于權(quán)力機(jī)構(gòu)之外,政府從來不能指望通過專橫的法律確定金錢價(jià)格。但是,人們總是為想象的契約和所有的公共文書采取一個(gè)法定利率。人們相信,日常民事事務(wù)的比率可以與一個(gè)不變量相聯(lián)系,必須放棄利息的行情以免貪得無厭,但是,獨(dú)立于法定利息之外,在商業(yè)中還存在一種調(diào)整民事關(guān)系秩序的流動(dòng)利率,這種利率不可能成為平常的明細(xì)的法律所探討的問題。我們還沒有觸及法定利率的確定問題,這種確定不是政府的份內(nèi)之事,政府也不應(yīng)加快有關(guān)措施。法定利息必須與商業(yè)利率相協(xié)調(diào),在現(xiàn)實(shí),有上千種原因會(huì)打破這樣的和諧。和平使商業(yè)自由飛速發(fā)展,減少國家的消耗,結(jié)束政府的強(qiáng)制舉措,重新建立平衡,使一切事物正直,廉潔。

民法也可以為這個(gè)美好的進(jìn)展作準(zhǔn)備,給放款人一個(gè)安全可靠的環(huán)境使之能夠滿意適當(dāng)?shù)膱?bào)酬。這種信任影響下的制度,關(guān)于連帶或非連帶的擔(dān)保義務(wù)的法律,確保穩(wěn)定性的法律,簡化債權(quán)人向債務(wù)人追債的程序。使之更加快捷,更少費(fèi)用,這一切都適合保持流通的活動(dòng)性,這種影響對(duì)于利息利率和國家繁榮是如此之大。

能夠明確的是,利息的利率是國家的脈搏,可以表明政體的病況。利率的緩和是真正富裕和社會(huì)安定的明顯標(biāo)志。金錢還調(diào)整其他動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)的價(jià)格。這個(gè)價(jià)格建立在比較物或者可購買商品的數(shù)量上。只能通過法律確定這個(gè)價(jià)格,這些問題的主要原則是考慮競(jìng)爭和自主權(quán)。

在使用貨幣之前,社會(huì)所有事物是通過簡單借貸或者交換來實(shí)現(xiàn)的。自從開始使用貨幣,人們進(jìn)行買賣,以及大量的行為,即我們今天所稱的民事生活的商業(yè)活動(dòng),就此我們規(guī)定了主要的調(diào)整這些活動(dòng)的法律。民事生活的日常商業(yè)活動(dòng),僅限于個(gè)體之間就相互的需要和某些禮節(jié)約定的義務(wù),不應(yīng)與其他商業(yè)的概念相混淆——一般商業(yè)的措施幾乎總是與行政和政治的觀點(diǎn)相關(guān)聯(lián),應(yīng)由其他的特別法律調(diào)整,而不是民法的范疇。這些法律的精神本質(zhì)上不同于民法的精神。毋庸置疑,在民事領(lǐng)域,如同商事領(lǐng)域,需要互相的誠實(shí)信用以及契約的平等,但是為保證這樣的誠實(shí)信用,義務(wù)的平等性和互惠性,人們可能會(huì)錯(cuò)誤的將民事和商事等同。

人們非常謹(jǐn)慎的行事,比如說,排除商事的請(qǐng)求返還行為,因?yàn)檫@種行為針對(duì)流通迅速的動(dòng)產(chǎn)時(shí),會(huì)不留任何痕跡,所以幾乎總是不可能核查和承認(rèn)身份。但是,我們可以不能毫不含糊的完全拒絕接受民事的請(qǐng)求返還行為,因?yàn)閹缀跛嘘P(guān)于不動(dòng)產(chǎn)的行為都有一部分是固定的,我們可以根據(jù)這一點(diǎn)經(jīng)過幾次轉(zhuǎn)讓追蹤到物權(quán),不動(dòng)產(chǎn)本身的永久性就使所有公平公正要求的討論變的可能并且更加容易。(當(dāng)然,隨著時(shí)代的發(fā)展,法律也發(fā)生了一定的變化,正如我們所了解的,在今天的民法里,所有權(quán)人可以對(duì)動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)均可提出返還請(qǐng)求)

我們?cè)谏虡I(yè)中,從不接受因公平價(jià)格一半以上的損害的可撤銷行為,因?yàn)樵谏虡I(yè)操作中,交易物的活動(dòng)性,風(fēng)險(xiǎn),不確定性,偶然事件決定了不能有這個(gè)行為。甚至這也是為什么在使用紙幣的年代,紙幣損耗得快,人們已經(jīng)廢除了可撤銷行為,甚至在民事方面,因?yàn)?,在這段時(shí)間,人們遇到了民事與商事同樣的活動(dòng)性,同樣的不確定性;但是今天,我們已經(jīng)相信應(yīng)該重新建立,因?yàn)楣娇梢允菬o缺點(diǎn)地重拾權(quán)利,而且私人契約也不會(huì)像以前那樣受到公共事務(wù)無序的威脅。

在商業(yè)活動(dòng)中,最大的財(cái)富往往是看不見的,人們注意的是人而不是物。由此,擔(dān)保,抵押幾乎是商業(yè)聞所未聞的事情。但是在民事方面,人們注意的是物而不是人,這就需要抵押法,也就是說,法律必須給與物一種可靠性。然而,不應(yīng)夸大預(yù)防。我們關(guān)于這一問題最后的法律是極端的,政治和道德總是在兩個(gè)方向上左右著我們。

一旦管的太多,就會(huì)管的不好。一個(gè)人和另一個(gè)商談時(shí),應(yīng)當(dāng)認(rèn)真和理智;應(yīng)當(dāng)注意自己的利益,聽取適當(dāng)?shù)男畔?,不疏忽有用的信息。法律的作用就是保護(hù)我們以防他人的欺詐,但不是讓我們?yōu)樗麨椤H绻皇沁@樣,在法律監(jiān)督下人的生活,將只會(huì)是一個(gè)漫長的,可恥的未成年期,這種監(jiān)督將會(huì)轉(zhuǎn)變?yōu)橐环N審訊。

這是另一個(gè)原則——法律為防止和消除人的惡,應(yīng)表現(xiàn)出某種坦誠,某種純樸。如果從應(yīng)避免所有的罪惡和不公的觀點(diǎn)出發(fā),可能會(huì)導(dǎo)致迷途。無限制的增加形式,對(duì)國民進(jìn)行成本昂貴的保護(hù);補(bǔ)救辦法變得比罪惡還要糟糕??傊诵碾U(xiǎn)惡,為了理性的管理一堆事務(wù),需要對(duì)人做最壞的猜測(cè),而不是把他們想象的太美好。

在草擬我們關(guān)于抵押的最近一部法律時(shí),人們似乎已經(jīng)完全忘記了這些原則。無疑,人與人之間一起商談時(shí),不能互相欺騙:但是,需要給予信任和誠實(shí)信用留下一定的自由空間。否則不妥當(dāng)或者說不慎重的方式不僅達(dá)不到制止虛假欺騙的目的,反倒會(huì)破壞人們之間的信用。我們實(shí)際上認(rèn)為我們關(guān)于這個(gè)問題最近的法律,只是通過耗費(fèi)高昂的程序使整個(gè)社會(huì)事務(wù)陷入癱瘓,令所有的當(dāng)事方疲憊不堪;并且損害保管抵押物的目的。我們堅(jiān)信應(yīng)當(dāng)重返更少懷疑更加適當(dāng)?shù)闹贫取?/font>

我們不能幻想關(guān)于抵押物保管的法律的真正起源;這個(gè)起源如同其他對(duì)不同民事行為的控制和登記的相關(guān)法律一樣,是完全財(cái)政方面的內(nèi)容。我們知道金融可以理性的與立法聯(lián)盟,稅率可以很好的與政策相結(jié)合;但是我們總是擔(dān)心在這樣的結(jié)合當(dāng)中,立法或者政策的利益將會(huì)向財(cái)政讓步。

比如說,登記是一種財(cái)政制度,既適用于財(cái)政物資又適用于國民財(cái)產(chǎn);這項(xiàng)制度保證了契約和個(gè)體行為的真實(shí)性,但當(dāng)這一制度變得過分時(shí),就不再有用而是有害了。過度的權(quán)利造成人們總是對(duì)現(xiàn)有利益而不是將來的風(fēng)險(xiǎn)失去理智,變得貪得無厭,并通過口頭協(xié)議或者隱藏協(xié)議——不可能得到保證,損害可靠性。這是一個(gè)很大的弊端,當(dāng)?shù)怯洐?quán)不再適當(dāng)或超出界限,會(huì)造成很大的爭議,也就是說,當(dāng)這些權(quán)利的拾取涉及到案例最棘手的問題,管理員或者農(nóng)夫可以為了這個(gè)神秘的模糊,行使所有權(quán)力中最危險(xiǎn)的權(quán)力。這就是我們所說的適用于抵押法典的登記。在所有這些制度中,我們避免繁瑣,不增加繁重的預(yù)防;尋求調(diào)解財(cái)政稅率和立法利益。經(jīng)驗(yàn)表明,在所涉及的方方面面,越權(quán)減少征稅,財(cái)政。

我們已主張有益的改革——自革命以來,這樣的改革已經(jīng)在不動(dòng)產(chǎn)買賣中進(jìn)行。這樣的不動(dòng)產(chǎn)買賣不再受到眾多權(quán)利的阻礙,比如法定的重新購買——若聽任發(fā)展,將是很大的一個(gè)弊端,在一年或幾年里,賣出的物品沒有可靠的所有權(quán)人:這對(duì)于農(nóng)業(yè)是非常有害的。但是,人們?cè)J(rèn)為,當(dāng)借口除去封建制度的痕跡,就已經(jīng)走得太遠(yuǎn)。人們登記長期租賃土地的契約,地產(chǎn)收益契約時(shí),這些從來都不是一個(gè)封建契約,鼓勵(lì)墾荒,使大地主有義務(wù)出賣自己不能耕種的土地,還使耕作者勤勞耕種,用他們的雙手創(chuàng)造所有的財(cái)富,容易的方法成為土地所有權(quán)人。但是,我們無法掩蓋將關(guān)系到立法的特別并復(fù)雜的弊端,總是要求這類契約,我們已經(jīng)放棄這個(gè)問題交由政府的理性,去認(rèn)識(shí)是否合適促使重新建立。

婚姻契約在民法典草案中占有很特殊的位置。我們已經(jīng)把最大的行動(dòng)自由交給這些契約,因?yàn)殛P(guān)系到家庭,形成新的家庭,甚至人類的繁衍。第三方贈(zèng)與新婚夫婦的財(cái)產(chǎn)制度源于成文法地區(qū),夫妻財(cái)產(chǎn)共有制曾在習(xí)慣法地區(qū)盛行。就這一方面,夫妻將需要通過他們之間的協(xié)議,形成一個(gè)他們認(rèn)為合適的特別規(guī)則。當(dāng)沒有特別協(xié)議時(shí),夫妻將共同擁有財(cái)產(chǎn)。我們已經(jīng)調(diào)整了一個(gè)與另一個(gè)相比較的優(yōu)勢(shì),我們沿襲夫妻之間關(guān)系的精神,這是所有人與人交往中最溫柔最不可缺少的。至于其他相反的方面,我們歸結(jié)為敘述共同規(guī)則。在這一方面,我們不會(huì)超出自人類社會(huì)開始便出現(xiàn),而且從古代一直承襲下來的原則。

民法典中旨在確定繼承順序的部分,對(duì)我們來說,亦是重要至極。繼承法是自然法中的一個(gè)基礎(chǔ)部分?抑或只是人為法中的一個(gè)分支?這個(gè)大問題的解決辦法得以我們應(yīng)建立的制度而定。人類生來即有需求,要吃穿,還需保證基本生計(jì)和維持日常生活的必需品。上述即是財(cái)產(chǎn)法的根本。如果財(cái)產(chǎn)沒有區(qū)分,而且個(gè)人沒有任何保證可以安靜的支配其財(cái)產(chǎn),人類不能像植物一樣被種植,像種子一樣被傳播,像房屋一樣被建造。財(cái)產(chǎn)權(quán)本身是自然的制度,而且行使財(cái)產(chǎn)權(quán)的方式是對(duì)法律的一種輔助,一個(gè)發(fā)展,一個(gè)結(jié)果。

不過,財(cái)產(chǎn)權(quán)結(jié)束于財(cái)產(chǎn)所有權(quán)人的生命終止之時(shí):那么,所有權(quán)人死后,因其死亡而無主的財(cái)產(chǎn)講會(huì)怎樣?無論是從常識(shí)的角度,還是理性的角度,抑或公益的角度,都不允許放棄這種財(cái)產(chǎn)。依照適當(dāng)和公平的理由,應(yīng)當(dāng)把財(cái)產(chǎn)留給所有權(quán)人的家庭,但是,具體的看,不是家庭的每個(gè)成員都是嚴(yán)格意義上的該財(cái)產(chǎn)所有人。那么,如何在子女當(dāng)中分?jǐn)??沒有子女的情況下,又如何在近親中分?jǐn)偰??是不是某種性別優(yōu)先于另一種?長子是否優(yōu)先繼承?婚生子女和非婚生子女是否像有同樣的繼承權(quán)?如果沒有子女,是否所有的旁系親屬無區(qū)別的享有繼承權(quán)?是否允許立遺囑的權(quán)利?這種權(quán)利應(yīng)當(dāng)被禁止還是應(yīng)當(dāng)被限制?

在以上所有問題中,國家的參與是不可避免的,因?yàn)樾枰x予某人并向他保證繼承權(quán),還需要確定分?jǐn)偟姆绞健?/font>

就因所有權(quán)人死亡而無主的財(cái)產(chǎn)而言,首先,我們看不到其他權(quán)利,嚴(yán)格意義上說國家的權(quán)利。但是,我們不能對(duì)此產(chǎn)生誤解,這種權(quán)利不是也不可能是繼承的權(quán)利——這只是一個(gè)行政的,政府的權(quán)利——從來私人財(cái)物的繼承權(quán)就不是公權(quán)力特權(quán)的一部分;其次,在塔西佗(Tacitus) 記載的阿古利可拉(Agricola)的生活中,人總是詛咒,如同君,那些羅馬帝王,人們已經(jīng)被迫在遺囑中指定繼承人,繼承一部分留下的財(cái)產(chǎn),旨在不令這些財(cái)產(chǎn)被他人侵占。由此,國家不繼承,國家只是調(diào)節(jié)繼承的規(guī)則和秩序。

一個(gè)這樣的秩序之存在固然必要,就如同法律存在之必要。一般來說,繼承法是社會(huì)制度,但是就繼承法中關(guān)于在遺產(chǎn)中的分配方式看來,這就是公法或者民法的范疇。第一部羅馬法關(guān)于繼承的法律由政治法創(chuàng)制,這些法律也同時(shí)隱藏了對(duì)于我們非常陌生的法條。人們已經(jīng)對(duì)土地進(jìn)行了平均的分配,人們希望能夠維持這種分配的平等性。由此,嫁給別人的女兒,成為另一個(gè)家庭的成員,所以她不能繼承原來家庭的任何財(cái)產(chǎn)——甚至即使是獨(dú)女也不能繼承。若人們根據(jù)世俗的邏輯來判決,這樣的法律是不公平的,令人憤怒的。

同樣的,政治法也一直影響著法國的傳統(tǒng)習(xí)慣,所有關(guān)于君主制度的精髓都是這種影響的產(chǎn)物,比如:區(qū)別對(duì)待,特權(quán),優(yōu)先權(quán)。被收集在查士甸尼法典中的最后的羅馬法,是完整地以契合與自然衡平的眼光來編纂的。父母財(cái)產(chǎn)被規(guī)定由所有子女平等繼承,不區(qū)分性別;在無子女時(shí),由最近的親屬繼承。

除非一個(gè)民族在他所處的特定情勢(shì)中找不到有力的的動(dòng)機(jī)去跟隨政治理性,他會(huì)有自己的民事理性指引,這種民事理性不會(huì)震驚任何人,這種理性偃息家庭間的對(duì)抗和仇恨,他保護(hù)友愛與正義的精神,她維持社會(huì)大范圍內(nèi)的安定和諧。

最近,我們多次攻擊遺囑的自行決定權(quán);在法國法中,這個(gè)自主決定權(quán)很受限制,幾乎就不存在。我們覺得沒有人通過天賦自然法給與她死后有控制權(quán),和繼續(xù)生存的權(quán)利用以用遺囑對(duì)自己說話。我們覺得應(yīng)是由法律來確立秩序和繼承的方式,讓個(gè)人無限自治來推翻法律權(quán)威是對(duì)法律的危險(xiǎn)嘲弄。但是法律,只能用恒定絕對(duì)的普遍原則來管轄,在紛繁復(fù)雜的社會(huì)生活中不應(yīng)該留一些空間給公民自己判斷呢?由法律得到的利益,不是法律本身的力量嗎?對(duì)于一個(gè)生命之火將熄的人,難道我們應(yīng)該剝奪他行善的權(quán)利嗎?老人們,沒有經(jīng)濟(jì)來源和照顧,周圍的親人置之不理,難道不會(huì)日漸衰弱嗎?遠(yuǎn)親的血緣關(guān)系,如果不是有其他關(guān)系加強(qiáng)之的話,不就是等于沒有嗎?利益,常使人與人割裂,難道我們不該好好利用它來造福人們,加強(qiáng)團(tuán)結(jié)與親近嗎?難道家庭里不該有個(gè)道德權(quán)威嗎?如果我們害怕家里有的是不正義的父親,難道我們不害怕家里出了逆子嗎?家里子女平等相有財(cái)產(chǎn)的原則本身,難道就不會(huì)變成最大的不平等?在勞工階級(jí)里,和別人優(yōu)越的生活比較一下自己的悲慘工作,不但看不到希望,自己的工作還有可能是去的情況下,會(huì)導(dǎo)致什么結(jié)果?藝術(shù)家或農(nóng)民臨老的時(shí)候被自己給與生命的子女拋棄的,會(huì)是怎樣的感覺?更糟的是沒有一家支柱可以支配的財(cái)富。在自由流通和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)工具方面,無疑我們做得很好,剝奪不合理的繼承其使活人的利益依賴于死人的利益。依照已逝的一輩的意愿,這一輩常為下一輩奉獻(xiàn)。謹(jǐn)慎對(duì)待遺囑自由,給他一定的限度,但也應(yīng)給他一定的自由 :因?yàn)榉刹荒茚t(yī)治人的劣根,如果遺囑法不留給人自由,人就跟法律玩游戲,變相的捐贈(zèng),偽造文件,想盡辦法改變遺囑,這樣就給哪怕是最誠實(shí)的家庭也難免會(huì)發(fā)生最可怕的欺詐。

在財(cái)產(chǎn)繼承中,過分強(qiáng)調(diào)旁系遠(yuǎn)親的利益也是不對(duì)的,因?yàn)樗赡軙?huì)招致陌生人來損害身邊人的利益。它會(huì)搞出一大堆復(fù)雜關(guān)系,就人品展開綿綿不絕的訴訟,財(cái)產(chǎn)會(huì)被可笑地分割成無數(shù)份,它會(huì)傷害所有的正義和理性。

婚姻的特性,道德的要求,社會(huì)的利益需要我們不能把婚生和非婚生子女平等對(duì)待。非婚生子女除了不符合繼承法,同樣也不符合現(xiàn)實(shí)秩序,在所有文明國家,繼承法是做為家庭法而不是城邦法存在,非婚生子女理所當(dāng)然是城邦的一份子,受所有城邦法保護(hù),但是家庭法例外,他們不可能是家庭成員。在人人平等前提下保證他們其他社會(huì)權(quán)利,但是家庭權(quán),沒有。不用拿自然法權(quán)來替他們申辯,因?yàn)槔^承權(quán)不是自然法賦予的權(quán)利,而是有政治法或民事法規(guī)范下的社會(huì)權(quán)利,它決不可以跟其他的社會(huì)秩序相對(duì)立。

以上這些就是我們編制民法典的根本原則,我們的目標(biāo)是把道德與法律相聯(lián),傳播符合社會(huì)整體理念的家庭的精神。

最后我們冷靜的總結(jié)出這樣一點(diǎn):需要一個(gè)自然的能夠構(gòu)成協(xié)約的聯(lián)系。私道德只能保證公道德;而這是靠家庭這樣的最小單元;好父親好丈夫好兒子,他們就是社會(huì)的好公民。他歸于國民教育,贊同與保護(hù)自然的美好正直情感。我們研究的方案能不能回應(yīng)到我們的目標(biāo)呢?我們請(qǐng)大家寬恕我們的尚不完美的作品,看在我們虔誠投入的份上給她一點(diǎn)鼓勵(lì)和支持。無疑我們還在大家的期望水準(zhǔn)之下,但令人寬慰的是,我們的錯(cuò)誤并非不可修復(fù),只要一次正式的有建設(shè)性的討論,這些錯(cuò)誤就可望被修正;而法蘭西民族在武裝斗爭中用鮮血贏得的自由,將由法律保留和鞏固下去。

  

 

 



[1] 特隆歇(TRONCHET, Fran?ois-Denis),刑法、民法專家,1789年元老院議員,保守黨人,生于1723年3月23日,卒于1800年3月10日,生于檢察官家庭,1713年成為律師開始執(zhí)業(yè)。共和8年芽月11日(1797年4月3日左右)被提名為最高法院大法官,著述無數(shù),巴黎以他而命名了一條大街。

[2] 波塔利斯(PORTALIS, Jean-Etienne-Marie), 法學(xué)家,文學(xué)家,演說家,元老院議員,部長,生于1745年4月1日,卒于1807年8月25日。出生于中產(chǎn)階級(jí)家庭,在土倫和馬賽跟隨演說家學(xué)習(xí),后進(jìn)入埃克斯法學(xué)院(今馬賽三大)同時(shí)學(xué)習(xí)文學(xué)和法律。共和4年葡月28日當(dāng)選為參議院,1804年擔(dān)任文化部長。拿破侖對(duì)他有甚高評(píng)價(jià),稱其為最優(yōu)雅的演說家。四人編纂委員會(huì)以他為首,此民法典《開篇》即由他執(zhí)筆。

[3] 普雷亞梅紐(BIGOT DE PRéAMENEU, Félix-Julien-Jean, comte),民法專家 1791年立法委員會(huì)議員,文化部長,生于1747年3月26日,卒于1825年7月31日。大革命前曾是巴黎議會(huì)律師,1790年新法院取代舊法庭后,他即被推選為首都第四巡回法院法官,后任最高法院大法官。波爾達(dá)利去世后由他接任文化部長。

[4] 馬勒維(MALEVILLE, Jacques, marquis de), 民法專家,元老院議員,保守黨人,生于1741年7月19日,卒于1824年11月22日,革命前于波爾多擔(dān)任律師。1791年進(jìn)入最高法院,共和四年葡月26日當(dāng)選為議員。他是波爾達(dá)利先生的好友,共和八年成為最高法院院長。

[5] 殷喆,馬賽三大法理學(xué)DEA,曾就職深圳萬商律師事務(wù)所;袁菁,馬賽三大國際法DEA,曾就職深圳萬商律師事務(wù)所工作。

[6] 巴丹代爾,法學(xué)家,巴黎上訴法院大律師,法國前司法部長(密特朗政府)。他于1986年到1995年擔(dān)任法國憲法委員會(huì)主席,曾代表歐共體主持了前南問題調(diào)解?,F(xiàn)任國會(huì)參議員。巴丹代爾朗誦此《開篇》的音頻文件下載網(wǎng)址:http://www.bicentenaireducodecivil.fr/audio/Vx%20Cour%20de%20Cassation -256kbs-2.mp3

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