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監(jiān)守自盜：盜竊有罪VS職務(wù)侵占無罪？

2021.08.20

NO. 01

一、“監(jiān)守自盜”的認(rèn)定難題

隨著電子商務(wù)的發(fā)展，財產(chǎn)性犯罪在物流行業(yè)中屢見不鮮。以快遞行業(yè)員工侵犯客戶財產(chǎn)的“監(jiān)守自盜”現(xiàn)象為例，究竟是以盜竊罪還是職務(wù)侵占罪對這類情形進(jìn)行規(guī)制，既是對刑法理論的考驗(yàn)，也是司法實(shí)務(wù)面臨的具體問題。

本文以四川省高院于2015年裁定的楊某職務(wù)侵占案為例。楊某系四川順豐公司受派遣勞務(wù)員工。2013年11月15日凌晨，被告人楊某在順豐公司的“成都中轉(zhuǎn)場”上夜班，負(fù)責(zé)快遞包裹的分揀工作。在分揀快遞包裹的過程中，楊某將自己經(jīng)手分揀的一個價值1999元、內(nèi)有一部小米3TD手機(jī)的快遞包裹秘密竊走。后楊某被抓獲，楊某歸案后如實(shí)供述了自己在分揀工作時竊取手機(jī)包裹的事實(shí)。然而，在案件審理過程中，對于楊某犯罪行為的認(rèn)定卻出現(xiàn)“盜竊罪”與“職務(wù)侵占罪”兩者間的戲劇性分歧。

類似案件中，侵害財產(chǎn)的行為應(yīng)定性為盜竊罪還是職務(wù)侵占罪？符合職務(wù)侵占罪的構(gòu)成特征但又未達(dá)到其數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)時，通常擬作無罪處理，那么為何職務(wù)犯罪的標(biāo)準(zhǔn)高于盜竊罪？這是本文亟待回答的問題。

NO. 02

二、職務(wù)侵占罪與盜竊罪的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)

快遞公司員工將客戶的貨物藏匿之后據(jù)為己有時，司法者很容易想到盜竊罪的罪名；同時，由于是員工在分揀貨物時將客戶的財物藏匿，與其自身的工作相關(guān)，又容易讓人聯(lián)系到職務(wù)侵占罪。這幾個同屬侵犯財產(chǎn)罪的罪名該如何區(qū)分？

（一）是否為“本單位財物”？

通常用來區(qū)分職務(wù)侵占罪與盜竊罪的一個標(biāo)準(zhǔn)是，職務(wù)侵占罪侵犯的對象只能是公司、企業(yè)或者其他單位的財物，即“本單位財物”；而盜竊罪等侵犯的可能是任何公私財物。據(jù)此，若不屬于“本單位財物的”，則非職務(wù)侵占罪的對象。

在快遞員工侵犯客戶財產(chǎn)的情形中，由于快遞公司保管、運(yùn)輸中的財物，所有權(quán)并未發(fā)生轉(zhuǎn)移仍是客戶所有的財物是否屬于快遞員工所在單位的“本單位財物”？根據(jù)財產(chǎn)犯罪保護(hù)法益“占有說”的觀點(diǎn)，占有是一種對物為管領(lǐng)控制的事實(shí)，這種事實(shí)是受法律保護(hù)的“法益”。具體而言，本單位財物不僅指本單位所有的財物，還包括本單位持有的財物，即單位占有、管理之下的屬他人所有的財物也應(yīng)視為本單位財物。

（二）是否“利用職務(wù)上的便利”？

通常用來區(qū)分職務(wù)侵占罪與盜竊罪的另一個標(biāo)準(zhǔn)，是前者需要“利用職務(wù)上的便利”，而后者則不需要。而問題在于“利用職務(wù)上的便利”的具體理解上。

根據(jù)1999年9月16日起施行的最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》，在貪污罪中，“利用職務(wù)上的便利”是指利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手公共財物的權(quán)力及方便條件。由于該司法解釋性文件將“主管、管理、經(jīng)手公共財物”的“權(quán)力”與“便利條件”并列，從文義解釋的角度而言，即便僅利用了職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手公共財物的“方便條件”也同樣屬于“利用職務(wù)上的便利”。換言之，推廣至職務(wù)侵占罪的場景，只要不屬于利用職務(wù)等所產(chǎn)生的熟悉地形等有利條件，就能夠認(rèn)定為屬于“利用職務(wù)上便利”。

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三、案例分析

具體至四川順豐公司員工楊某職務(wù)侵占案。本案的爭議焦點(diǎn)在于，楊某的行為是否屬于“利用職務(wù)便利”中“經(jīng)手”的范疇。四川省高院裁定，職務(wù)侵占罪與盜竊罪的核心區(qū)別在于行為人是否利用職務(wù)上的便利。工作人員利用經(jīng)手本單位財物的職務(wù)便利，通過秘密竊取的方式將本單位財物據(jù)為己有的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪而非盜竊罪。若未達(dá)到職務(wù)侵占罪入罪金額的，不以犯罪論處。

四川省檢察機(jī)關(guān)的抗訴意見認(rèn)為，楊某應(yīng)構(gòu)成盜竊罪，理由包括：一，“利用職務(wù)上的便利”是指行為人利用自己在本單位所具有的一定職務(wù)、職權(quán)；二，楊某利用因工作關(guān)系熟悉作案環(huán)境、易于接近作案目標(biāo)等方便條件，秘密竊取單位財物，不屬于利用“職務(wù)便利”，而屬于利用工作上接近財產(chǎn)的機(jī)會便利；三，楊某利用工作上的機(jī)會便利，其非法占有財物的行為屬于盜竊性質(zhì)，因達(dá)到了盜竊罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)，故構(gòu)成盜竊罪。

四川高院最終裁定維持二審法院的判決，認(rèn)為本案不構(gòu)成盜竊罪，楊某的行為符合職務(wù)侵占性質(zhì)，原因包括：

其一，“利用職務(wù)便利”的行為方式包括“經(jīng)手”的權(quán)力，即由于工作人員的職責(zé)要求，對本單位財物不可避免經(jīng)手，盡管對財物不具管理與支配的長期職責(zé)。

其二，“將本單位財物非法據(jù)為己有”的行為方式包括“侵吞型占有”和“竊取型占有”，二者區(qū)別為行為人是否事前合法地具有移動、支配所保管財物的權(quán)力，盡管楊某在犯罪過程中采取秘密竊取方式，但其行為符合“侵吞型占有”的特征

其三，楊某作為順豐公司的工作人員負(fù)責(zé)公司快遞包裹的分揀工作，具體經(jīng)手涉案財物，對本單位財物具有臨時的實(shí)際控制權(quán)，其利用這一職務(wù)上的便利，將財物非法占為己有，其行為符合職務(wù)侵占罪的犯罪行為特征，但因侵占的財物價值1999元并未達(dá)到職務(wù)侵占罪的定罪起點(diǎn)，故依法對其不以犯罪論處。

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四、職務(wù)犯罪入罪標(biāo)準(zhǔn)高于盜竊罪的原因

楊某職務(wù)侵占一案使我們反思的另一個問題是，為何職務(wù)犯罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)為何高于盜竊罪？根據(jù)《刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第84條的規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，應(yīng)予立案追訴；然而，根據(jù)《辦理盜竊刑事案件適用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定，盜竊財物價值一千元以上即可達(dá)到入罪標(biāo)準(zhǔn)。為何監(jiān)守自盜為何輕于普通盜竊？本文認(rèn)為存在如下理由：

其一，從犯罪主體來看，職務(wù)侵占罪的犯罪主體特定，追查起來也相對容易。盜竊罪的主體不特定，難以追查。從這個層面上看，盜竊罪所帶來的社會成本可能高于盜竊罪，社會危害性更大，故刑法對于盜竊罪懲戒力度更大。

其二，從法益保護(hù)的角度來看，職務(wù)侵占罪是將合法占有的財物據(jù)為己有。因行為人事前合法占有財物，所以僅侵犯財物的所有權(quán)。盜竊罪是將他人占有的財物據(jù)為己有。與職務(wù)侵占罪相比，盜竊罪既侵犯占有權(quán)也侵犯所有權(quán)，因此立法上對盜竊罪的懲罰比職務(wù)侵占罪要嚴(yán)厲。

總體而言，職務(wù)侵占本身與盜竊罪有諸多重合之處，大多數(shù)情形下滿足職務(wù)侵占罪的行為亦可被評價為盜竊罪。然而，由于職務(wù)侵占罪是特別法而盜竊罪是普通法，根據(jù)我國刑法的通說，應(yīng)適用特別法。這意味著某一行為符合職務(wù)侵占罪的構(gòu)成形式，但因數(shù)額未達(dá)到追訴標(biāo)準(zhǔn)的，也只能援引特別法作無罪處理，而不能再以作為普通法的盜竊罪定罪處罰。盡管這種認(rèn)定方式可能導(dǎo)致職務(wù)侵占行為得以逃脫法律制裁，但司法在這方面并非完全無能為力，對于某一行為是否屬于“利用職務(wù)之便”的問題，司法者擁有一定的自由裁量權(quán)，可根據(jù)案件的社會影響等客觀情況酌情判斷，決定案件的判決。

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