三、量刑
第十四條 貪污、侵占用于預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的款物或者挪用歸個人使用,構(gòu)成犯罪的,分別依照刑法第382條、第383條、第271條、第384條、第272條的規(guī)定,以貪污罪、職務(wù)侵占罪、挪用公款罪、挪用資金罪定罪,依法從重處罰。
第十七條 人民法院、人民檢察院辦理有關(guān)妨害預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的刑事案件,對于有自首、立功等悔罪表現(xiàn)的,依法從輕、減輕、免除處罰或者依法作出不起訴決定。
第十八條 本解釋所稱“突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害”,是指突然發(fā)生,造成或者可能造成社會公眾健康嚴(yán)重?fù)p害的重大傳染病疫情、群體性不明原因疾病以及其他嚴(yán)重影響公眾健康的災(zāi)害。
(兩高)辦理妨害預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(20030515)
★本罪主體
根據(jù)法條原文,本罪的犯罪主體應(yīng)當(dāng)是“公司、企業(yè)或其他單位的人員”,但如何去理解,法條原文沒有說,需要借助其他權(quán)威解釋理解。
1、村民小組成員
對村民小組組長利用職務(wù)上的便利,將村民小組集體財產(chǎn)非法占為己有,數(shù)額較大的行為,應(yīng)當(dāng)依照刑法第271條第1款的規(guī)定,以職務(wù)侵占罪定罪處罰。
(最高法)關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利非法占有公共財物行為如何定性問題的批復(fù)(19990703)
刑法第二百七十二條規(guī)定的“其他單位”包括村民小組,村民小組租長可以成為挪用資金罪的犯罪主體。村民小組組長利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個月未還的,或者雖未超過三個月,但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的,或者進(jìn)行非法活動的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百七十二條第一款的規(guī)定,以挪用資金罪定罪處罰。
(最高法)關(guān)于村民小組是否屬于刑法第二百七十二條規(guī)定的“其他單位”問題的研究意見(19990703)
2、村委會委員成員
(三)關(guān)于村委會和村黨支部成員利用職務(wù)便利侵吞集體財產(chǎn)犯罪的定性問題
為了保證案件的及時審理,在沒有司法解釋規(guī)定之前,對于已起訴到法院的這類案件,原則上以職務(wù)侵占罪定罪處罰。
(最高法)全國法院維護(hù)農(nóng)村穩(wěn)定刑事審判工作座談會紀(jì)要(19991027)
村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作,屬于刑法第93條第2款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”:
?。ㄒ唬┚葹?zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物的管理;
?。ǘ┥鐣柚媸聵I(yè)款物的管理;
?。ㄈ﹪型恋氐慕?jīng)營和管理;
?。ㄋ模┩恋卣魇铡⒄饔醚a償費用的管理;
(五)代征、代繳稅款;
?。┯嘘P(guān)計劃生育、戶籍、征兵工作;
?。ㄆ撸﹨f(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作。
村民委員會等村基層組織人員從事前款規(guī)定的公務(wù),利用職務(wù)上的便利,非法占有公共財物、挪用公款、索取他人財物或者非法收受他人財物,構(gòu)成犯罪的,適用刑法第382條和第383條貪污罪、第384條挪用公款罪、第385條和第386條受賄罪的規(guī)定。
(全國人大)關(guān)于《中華人民共和國刑法》第九十三條第二款的解釋(20090827)
村民委員會等村基層組織人員利用職務(wù)便利非法占有土地征用補償費用以貪污罪論處,但必須符合下列條件:一是該人員系村基層組織人員;二是系在從事公務(wù),即協(xié)助人民政府進(jìn)行特定行政管理工作;三是利用職務(wù)便利侵吞公共財產(chǎn)。如果村干部并非在協(xié)助人民政府對土地征收補償費用進(jìn)行管理,此時,村干部并不具有從事協(xié)助政府進(jìn)行行政管理的職權(quán),并非從事公務(wù),整個階段即使侵吞了土地征收補償費用,也應(yīng)以職務(wù)侵占罪而非貪污罪論處。
協(xié)助人民政府從事“土地征用補償費用的管理”的公務(wù),應(yīng)當(dāng)限于協(xié)助政府核準(zhǔn)、測算以及向因土地征用受損方發(fā)放補償費用的環(huán)節(jié)。一旦補償?shù)轿?,來源于政府的補償費用就轉(zhuǎn)變?yōu)橐虺鲎尲w土地所有權(quán)和個人土地使用權(quán)而獲得的集體財產(chǎn)和個人財產(chǎn),之后對該款項的處理屬于村自治事務(wù)和個人財產(chǎn)處置。
《刑事審判參考》第872號,曹建亮等職務(wù)侵占案
3、居民小組下設(shè)生產(chǎn)隊(不構(gòu)成)
根據(jù)罪刑法定原則,不宜將《最高人民法院關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利非法占有公共財物行為如何定性問題的批復(fù)》(1999年6月25日)類推適用于“居民小組”以及其下設(shè)的生產(chǎn)隊。在法律、法規(guī)以及司法解釋沒有明確規(guī)定的情況下,不宜將“居民小組”以及其下設(shè)的生產(chǎn)隊認(rèn)定為刑法意義上的“其他單位”。
(公安部)關(guān)于對居民小組下設(shè)生產(chǎn)隊認(rèn)定問題的批復(fù)(20070429)
4、業(yè)主委員會主任
范×利用其擔(dān)任業(yè)主委員會主任的職務(wù),將小區(qū)警衛(wèi)室用房對外出租后所得租金占為己有,屬于職務(wù)侵占犯罪行為。
(公安部)關(guān)于范×涉嫌職務(wù)侵占案犯罪主體問題的批復(fù)
5、國有資本控股、參股的股份有限公司從事管理工作的人
在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員,除受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派從事公務(wù)的以外,不屬于國家工作人員。對其利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百七十一條第一款的規(guī)定,以職務(wù)侵占罪定罪處罰。
(最高法)關(guān)于在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員利用職務(wù)便利非法占有本公司財物如何定罪問題的批復(fù)(20010526)
6、受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的非國家人員
第382條第2款 受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員,利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的,以貪污論。
法條原文
一、關(guān)于國家出資企業(yè)工作人員在改制過程中隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)歸個人持股的改制后公司、企業(yè)所有的行為的處理
國家工作人員或者受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員利用職務(wù)上的便利,在國家出資企業(yè)改制過程中故意通過低估資產(chǎn)、隱瞞債權(quán)、虛設(shè)債務(wù)、虛構(gòu)產(chǎn)權(quán)交易等方式隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn),轉(zhuǎn)為本人持有股份的改制后公司、企業(yè)所有,應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任的,依照刑法第382條、第383條的規(guī)定,以貪污罪定罪處罰。貪污數(shù)額一般應(yīng)當(dāng)以所隱匿財產(chǎn)全額計算;改制后公司、企業(yè)仍有國有股份的,按股份比例扣除歸于國有的部分。
所隱匿財產(chǎn)在改制過程中已為行為人實際控制,或者國家出資企業(yè)改制已經(jīng)完成的,以犯罪既遂處理。
第一款規(guī)定以外的人員實施該款行為的,依照刑法第271條的規(guī)定,以職務(wù)侵占罪定罪處罰;第一款規(guī)定以外的人員與第一款規(guī)定的人員共同實施該款行為的,以貪污罪的共犯論處。
……
(兩高)關(guān)于辦理國家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的意見(20101126)
7、籌建公司的人員
籌建公司的工作人員在公司登記注冊前,利用職務(wù)上的便利,挪用準(zhǔn)備設(shè)立的公司在銀行開設(shè)的臨時賬戶上的資金,歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個月未還的,或者雖未超過三個月,但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的,或者進(jìn)行非法活動的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法第二百七十二條的規(guī)定,追究刑事責(zé)任。(筆者:挪用資金)
(最高檢)關(guān)于挪用尚未注冊成立公司資金的行為適用法律問題的批復(fù)(20001009)
8、騙領(lǐng)執(zhí)照的“三無”企業(yè)人員
根據(jù)1999年7月3日施行的《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定,私營、獨資等公司、企業(yè)、事業(yè)單位占有具有法人資格才屬于我國刑法中所指單位,其財產(chǎn)權(quán)才能成為職務(wù)侵占罪的客體。也就是說,是否具有法人資格是私營、獨資等公司、企業(yè)、事業(yè)單位成為我國刑法中“單位”的關(guān)鍵。行為人通過虛假驗資騙取工商營業(yè)執(zhí)照成立的企業(yè),即便為“三無”企業(yè),只要具有法人資格,并且不是為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位,或公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后,不是以實施犯罪為主要活動的,能夠成為《刑法》第271條第1款規(guī)定的“公司、企業(yè)或者其他單位”。這些單位中的人員,利用職務(wù)上的便利,將單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,構(gòu)成職務(wù)侵占罪。
(最高法)關(guān)于對通過虛假驗資騙取工商營業(yè)執(zhí)照的“三無”企事業(yè)能否成為職務(wù)侵占罪客體問題征求意見的復(fù)函(20080617)
9、個人獨資企業(yè)員工
刑法第二百七十一條第一款規(guī)定的“單位”,包括“個人獨資企業(yè)”。主要理由是:刑法第30條規(guī)定的單位犯罪的“單位”與刑法第271條第1款職務(wù)侵占罪的單位概念不盡一致,前者是作為犯罪主體應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的“單位”,后者是指財產(chǎn)被侵害需要刑法保護(hù)的“單位”,責(zé)任追究針對的是該“單位”中的個人。有關(guān)司法解釋之所以規(guī)定,不具有法人資格的獨資企業(yè)不能成為單位犯罪的主體,主要是考慮此類企業(yè)因無獨立財產(chǎn)、個人與企業(yè)行為的界限難以區(qū)分;不具備獨立承擔(dān)刑事責(zé)任的能力。刑法第271條第1款立法的目的基于保護(hù)單位財產(chǎn),懲處單位內(nèi)工作人員利用職務(wù)便利,侵占單位財產(chǎn)的行為,因此該規(guī)定的“單位”應(yīng)當(dāng)也包括獨資企業(yè)。
(最高法)關(guān)于個人獨資企業(yè)員工能否成為職務(wù)侵占罪主體問題的復(fù)函(20110215)
10、宗教活動場所人員
根據(jù)《宗教活動場所管理條例》(國務(wù)院令第145號令)等有關(guān)規(guī)定,宗教活動場所屬于刑法第271條和第272條所規(guī)定的“其他單位”的范圍。宗教活動場所的財產(chǎn)屬于公共財產(chǎn)或信教公民共有財產(chǎn),受法律保護(hù),任何組織和個人不得侵占、哄搶、私分和非法處分宗教團(tuán)體、宗教活動場所的合法財產(chǎn)。宗教活動場所的管理人員利用職務(wù)之便,侵占或挪用宗教活動場所公共財產(chǎn)的,可以構(gòu)成職務(wù)侵占罪或挪用資金罪。
(公安部)關(guān)于宗教活動場所工作人員能否構(gòu)成職務(wù)侵占或挪用資金犯罪主體的批復(fù)(20040430)
11、單位臨時工
刑法第二百七十一條第一款中的“公司、企業(yè)或其他單位的人員”,一般包括正式職工、合同工和臨時工三種成分。是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪,關(guān)鍵在于這些人員非法占有單位財物是否利用了職務(wù)上的便利,而不是行為人在單位的“身份”。因此,即使是臨時工,只要利用了單位賦予的主管、管理或經(jīng)手本單位財物的權(quán)力,都可以成為職務(wù)侵占罪的主體
《刑事審判參考》第235號,于慶偉職務(wù)侵占案
《刑事審判參考》第452號,賀豫松職務(wù)侵占案
12、實際在工作的合同到期員工
用工合同到期后沒有續(xù)簽合同的情況下,原單位工作人員仍然在實際行使管理職責(zé),符合職務(wù)侵占罪的主體要件
《刑事審判參考》第516號,劉宏盜竊案
13、彩票投注站老板
福利彩票是國家為籌集社會福利事業(yè)發(fā)展資金,特許中國福利彩票發(fā)行中心壟斷發(fā)行的有價憑證。受彩票發(fā)行機(jī)構(gòu)委托,在彩票投注站代銷福利彩票的非國家工作人員,如果以不交納彩票投注金的方式擅自打印并獲取彩票。是侵犯彩票發(fā)行機(jī)構(gòu)管理的社會公益性財產(chǎn)的行為。根據(jù)刑法第二百七十二條第一款規(guī)定,對這種行為應(yīng)當(dāng)按挪用資金罪定罪處罰。
《最高人民法院公報》2006年第2期,濱海縣人民檢察院訴劉必仲合同詐騙案
★利用職務(wù)便利
1、貨運駕駛員運輸時竊取貨物
普通貨物運輸?shù)某羞\人不僅負(fù)有將貨物安全及時地送達(dá)目的地的職責(zé),同時對該貨物負(fù)有直接保管的義務(wù)。貨運駕駛員在運輸途中,利用其運輸、保管貨物的職務(wù)便利竊取貨物的行為,構(gòu)成職務(wù)侵占罪。
《最高人民法院公報》2009年第8期,上海市長寧區(qū)人民檢察院訴李江職務(wù)侵占案
2、景區(qū)售票員賣假票又放行持假票的游客
《中華人民共和國刑法》第二百七十一條規(guī)定,職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有的行為。行為人利用自己的職務(wù)便利偽造觀光券出售牟利,數(shù)額巨大,給其所在公司、企業(yè)造成了較大的經(jīng)濟(jì)損失,并擾亂了市場經(jīng)濟(jì)秩序。對行為人應(yīng)當(dāng)以職務(wù)侵占罪進(jìn)行定罪處罰,對接受行為人安排只進(jìn)行偽造觀光券,并未參與策劃的其他犯罪幫助人,以其所觸犯的其他犯罪,以偽造有價票證罪定罪處罰。
《刑事審判參考》第213號,董佳、岑炯等偽造有價票證、職務(wù)侵占案
3、名義職務(wù)和實際職務(wù)不一致,以實際職務(wù)為準(zhǔn)
名義職務(wù)與實際職務(wù)不一致時,應(yīng)以實際職務(wù)范圍為準(zhǔn)
《刑事審判參考》第516號,林通職務(wù)侵占案
4、游戲公司運維經(jīng)理修改數(shù)據(jù)“造武器”販賣
職務(wù)侵占罪,是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的行為。網(wǎng)絡(luò)游戲中的“武器、裝備”被視為游戲公司的虛擬財產(chǎn),通過出賣虛擬財產(chǎn)給賣家可以使單位獲得經(jīng)濟(jì)利益,行為人利用職務(wù)便利通過修改計算機(jī)數(shù)據(jù)將所屬單位的網(wǎng)絡(luò)游戲“武器、裝備”非法出售給玩家,獲利后歸自己所有,侵犯了公司、企業(yè)或者其他單位的財產(chǎn)所有權(quán),構(gòu)成職務(wù)侵占罪。
《刑事審判參考》第461號,王一輝等侵犯著作權(quán)案
5、利用合作單位系統(tǒng)漏洞返款,并沖抵用于上交合作單位資費
被告人譚世豪在美霖公司陵園西營業(yè)廳擔(dān)任營業(yè)員,負(fù)責(zé)代表美霖公司代收業(yè)務(wù)合作方中國電信股份有限公司廣州分公司(以下簡稱中國電信廣州公司)的客戶電信費用。譚世豪在工作中發(fā)現(xiàn)中國電信廣州公司的電腦收費系統(tǒng)存在漏洞,即先查出曾因欠費而產(chǎn)生滯納金、后補繳所有費用的客戶號碼,然后在系統(tǒng)上進(jìn)行“返銷賬”操作,以上述客戶錯繳為由向系統(tǒng)申請退費,系統(tǒng)便將客戶補繳的費用及滯納金以賬面數(shù)字(非真實錢款)形式退至操作人的系統(tǒng)賬號;因補繳費用被退回,上述客戶在系統(tǒng)里的狀態(tài)便重新變回欠費狀態(tài),但此時系統(tǒng)僅顯示上述客戶欠繳費用,不再顯示欠繳滯納金,上述客戶曾經(jīng)繳納的滯納金就留在操作人的系統(tǒng)賬戶內(nèi)。當(dāng)新客戶以現(xiàn)金形式繳納費用時,譚世豪便把賬戶內(nèi)的滯納金當(dāng)作新客戶繳納的費用繳入系統(tǒng),從而截留新客戶繳納的現(xiàn)金費用占為己有。
《刑事審判參考》第1137號,譚世豪職務(wù)侵占案
6、無法區(qū)分款項性質(zhì),以較輕行為處理
無法區(qū)分村民委員會人員利用職務(wù)之便挪用款型性質(zhì)的,以刑罰相對較輕的挪用資金罪追究村民委員會等村基層組織人員的刑事責(zé)任,符合刑法的謙抑原則
《刑事審判參考》第454號,譚世豪職務(wù)侵占案
★單位財產(chǎn)
1、股東股權(quán)屬于本罪的單位財產(chǎn)
近年來,許多地方公安機(jī)關(guān)就公司股東之間或者被委托人采用非法手段侵占股權(quán),是否涉嫌職務(wù)侵占罪問題請示我局。對此問題,我局多次召開座談會并分別征求了高檢、高法及人大法工委刑法室等有關(guān)部門的意見。近日,最高人民法院刑事審判第二庭書面答復(fù)我局:對于公司股東之間或者被委托人利用職務(wù)便利,非法占有公司股東股權(quán)的行為,如果能夠認(rèn)定行為人主觀上具有非法占有他人財物的目的,則可對其利用職務(wù)便利,非法占有公司管理中的股東股權(quán)的行為以職務(wù)侵占罪論處。
(公安部)關(guān)于對非法占有他人股權(quán)是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪問題的工作意見(20050624)
2、經(jīng)濟(jì)往來中已經(jīng)以單位名義接收的其他單位財物
對于在經(jīng)濟(jì)往來中所涉及的暫收、預(yù)收、暫存其他單位或個人的款項、物品,或者對方支付的貨款、交付的貨物等,如接收人已以單位名義履行接收手續(xù)的,所接收的財、物應(yīng)視為該單位資產(chǎn)。
(公安部)關(guān)于對挪用資金罪有關(guān)問題請示的答復(fù)(20021224)
★與特殊人員勾結(jié)
1、與國家工作人員勾結(jié)
第一條 行為人與國家工作人員勾結(jié),利用國家工作人員的職務(wù)便利,共同侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的,以貪污罪共犯論處。
(最高法)關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個問題的解釋(20000708)
2、與公司、企業(yè)或其他單位人員勾結(jié)
第二條 行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié),利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利,共同將該單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,以職務(wù)侵占罪共犯論處。
(最高法)關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個問題的解釋(20000708)
3、公司內(nèi)非國家工作人員與國家工作人員勾結(jié)
第三條 公司、企業(yè)或者其他單位中,不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié),分別利用各自的職務(wù)便利,共同將本單位財物非法占為己有的,按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。
(最高法)關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個問題的解釋(20000708)
★提示性規(guī)定
第十四條 貪污、侵占用于預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的款物或者挪用歸個人使用,構(gòu)成犯罪的,分別依照刑法第382條、第383條、第271條、第384條、第272條的規(guī)定,以貪污罪、職務(wù)侵占罪、挪用公款罪、挪用資金罪定罪,依法從重處罰。
第十八條 本解釋所稱“突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害”,是指突然發(fā)生,造成或者可能造成社會公眾健康嚴(yán)重?fù)p害的重大傳染病疫情、群體性不明原因疾病以及其他嚴(yán)重影響公眾健康的災(zāi)害。
(兩高)辦理妨害預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(20030515)
★罪數(shù)問題
五、關(guān)于改制前后主體身份發(fā)生變化的犯罪的處理
國家工作人員在國家出資企業(yè)改制前利用職務(wù)上的便利實施犯罪,在其不再具有國家工作人員身份后又實施同種行為,依法構(gòu)成不同犯罪的,應(yīng)當(dāng)分別定罪,實行數(shù)罪并罰。
……
(兩高)關(guān)于辦理國家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的意見(20101126)
第四條 實施刑法第307條之一第一款行為,非法占有他人財產(chǎn)或者逃避合法債務(wù),又構(gòu)成詐騙罪,職務(wù)侵占罪,拒不執(zhí)行判決、裁定罪,貪污罪等犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪從重處罰。
(兩高)關(guān)于辦理虛假訴訟刑事案件適用法律若干問題的解釋(20181001)
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