1、劉某因買賣合同糾紛向法院起訴，要求被告馮某履行合同并承擔違約責任。法院按照普通程序審理該案件，由于被告要求由人民陪審員參加審理，法院決定由法官張某和人民陪審員喬某、吉某組成合議庭，張某任審判長。劉某得知陪審員喬某是被告的表弟，便要求其回避，但回避申請被張法官當場拒絕。在審理中，被告提出自己未能按照合同未定交貨，是由于天降大雨，沖垮了公路。法庭審理后認為，原告未及時告知交貨地點是造成被告遲延履行的主要原因，因而駁回了原告要求被告承擔違約責任的請求。原告不服判決，提起上訴，二審法院發(fā)回重審，一審法院組成合議庭對該案件再次進行審理。
問：（1）本案合議庭的組成是否合法？
（2）張某申請回避的理由是否成立？
（3）張法官的作法是否合法？
（4）對法院的決定不服，是否可以提出上訴？
（5）張法官是否可以參加新的的合議庭？新合議庭可否由人民陪審員參加？
（6）一審法院對案件的審判是否存在程序上的錯誤？
分析：本案雖然不屬于有較大社會影響的案件，但由于被告要求人民陪審員參加審理，法院決定由陪審員參加審理是合法的。不過，法院不采用隨機抽取的辦法而是采用指定的辦法確定陪審員，則是不合法的。所以在合議庭的組成上存在重大瑕疵。
原告申請回避的理由能夠成立。喬某是陪審員，屬于應當回避的人員的范圍，喬某是被告的表弟，雖然不是被告的近親屬，但民訴法把“與本案當事人有其他關系，可能影響對案件的公正審理”也作為回避事由，喬某的情況屬于這種情形，所以回避理由能夠成立。
張法官的作法不合法。，根據(jù)民訴法的規(guī)定，審判人員的回避，應當由院長決定。其他人員的回避，由審判長決定。喬某是陪審員，屬于審判人員的范圍，張法官作為審判長無權決定其是否回避。
原告不得提起上訴。根據(jù)民訴法的規(guī)定，當事人不服法院做出的回避問題的決定，可以申請復議一次，但無權提起上訴。
張法官不得參加新的合議庭。為了防止先入為主和保證程序的公正，對發(fā)回重審的案件，原審法院需要另行組成合議庭，原合議庭成員不得參加新的合議庭。
另行組成的合議庭，仍然是一審的合議庭，所以可以由人民陪審員參加，只是原來合議庭的兩名陪審員不得再作為新合議庭的成員。
法院的審判程序存在重大瑕疵。法院的審判違反了辯論原則，在該案中，被告并未主張自己的違約是原告的過錯造成，未向法院陳述原告未及時通知交貨地點的事實，法官把當事人未主張的事實、未經(jīng)當事人辯論的事實作為裁判的基礎，背離了辯論原則，會對當事人造成裁判突襲。
2、一日，家住南京市鼓樓區(qū)的張某與家住南京白下區(qū)的王某在江寧區(qū)與雨花區(qū)交界處為停車發(fā)生口角，王某喊來家住安徽省馬鞍山市雨山區(qū)的劉某與家住蕪湖市鏡湖區(qū)的肖某，一陣激烈的爭吵后，王某等欲動手打張某，張某見勢不妙，撒腿就跑，王某等三人一邊追一邊用磚頭砸張某，王某等人仍在雨花區(qū)，張某已跑到江寧區(qū)地界，此時，一塊磚頭砸中張某腹部，張某忍痛繼續(xù)跑，終于擺脫了王某等人。第二天，張某在家中發(fā)現(xiàn)自己腹部疼痛難忍，到醫(yī)院就診后查出脾臟受傷，張某為此花去了醫(yī)療費近萬元。后來張某通過熟人找到王某，在熟人的調(diào)解下王某答應賠償，雙方當即簽了一份協(xié)議，協(xié)議約定賠償?shù)尼t(yī)藥費以2萬元為限，王某先付5000元，余款15日內(nèi)付清。協(xié)議中還約定，若因為履行該協(xié)議發(fā)生糾紛，雙方可以通過向南京市中級人民法院提起訴訟來解決。后來張某的治療費接近3萬元，王某付了5000元后也未再付款?，F(xiàn)張某準備向法院起訴。
問：張某可以向那些法院提起訴訟？
分析：張某可以向雨花區(qū)、江寧區(qū)、白下區(qū)、鏡湖區(qū)、雨山區(qū)的法院提起訴訟，但不能向南京市中級人民法院提起訴訟。
本案在性質(zhì)上屬于因共同危險行為引起的侵權訴訟，張某提起訴訟時，應當把實施共同危險行為的王某、劉某和肖某作為共同被告訴至法院。根據(jù)民訴法第29條的規(guī)定，該訴訟應當由侵權行為地或者被告所在地的法院管轄。在法解釋上，侵權行為地包括行為實施地和結果發(fā)生地。本案的情況比較特殊，行為地在雨花區(qū)而結果地則在江寧區(qū)。而三個被告又在不同地區(qū)居住，所以雨花區(qū)、江寧區(qū)、白下區(qū)、鏡湖區(qū)、雨山區(qū)的法院都有管轄權。對多個法院都有管轄權的案件，原告張某有選擇管轄的權利。張某如選擇在白下區(qū)法院起訴，白下區(qū)法院對王某等三人亦可取的管轄權。劉某和肖某的住所雖然不在白下區(qū)，但由于本案是共同危險行為引起的侵權訴訟，白下法院基于牽連管轄可獲得對劉某和肖某的管轄權。當然，原告也可以選擇其他被告住所地的法院提起訴訟。
張某和王某雖然約定由南京市中級法院受理他們之間的糾紛，但該糾紛屬于因侵權行為引起的訴訟，而我國民事訴訟法規(guī)定的非涉外協(xié)議管轄僅限于因合同糾紛引起的訴訟，不包括因侵權行為引起的訴訟。此外，對合同訴訟即使允許協(xié)議管轄，也不允許違反級別管轄的規(guī)定。本案從案件的性質(zhì)和訴訟標的的金額看，應當屬于基層法院管轄，當事人約定由中級法院管轄也是無效的。
3、王莉系農(nóng)村女青年，17歲有余，她到金華已一年多，靠作保姆的工資養(yǎng)活自己。2006年8月，經(jīng)金華市某家政服務公司的介紹，到市民張華家作保姆，一日，王莉在為張家買菜時騎自行車不慎將正在路邊行走的七歲兒童劉強撞傷，花去醫(yī)藥費等近2萬元。現(xiàn)劉強的父母欲通過訴訟要求賠償。張華認為，自己已再三提醒王莉自行車的車閘壞了，未修理前不可騎車上街，王莉擅自騎車上街，撞傷了人應當由她自己負責。并且王莉是家政公司介紹給自己的，家政公司對此也有責任，也應承擔賠償責任。王莉則稱自己無賠償能力。因爭執(zhí)不下，現(xiàn)、劉強的父母欲提起訴訟。
問：本案的當事人應如何列？
分析：在本案中，原告為劉強，被告為張華，王莉不是本案的被告，家政公司也不是本案的被告。劉強的父母作為原告的訴訟代理人，其理由是：王莉受雇于張華，形成了雇傭關系。雇工在為雇主工作時給他人造成損害，雇主而不是雇工為適格的當事人。家政公司雖然將王莉介紹給張華，但該公司與張華之間只形成中介關系，王莉也不屬于該公司的成員，雇傭關系存在于張華與王莉之間。在本案中，劉強雖然只有7歲，但他有民事權利能力，且是直接受到侵害的人，所以可以成為本案的適格當事人，但他又是無民事行為能力人，無訴訟行為能力，所以應當由他的父母作為法定的訴訟代理人。
如張華堅持要求王莉承擔賠償責任，可以把她列為無獨立請求權的第三人。王莉雖然只有17歲多，但她已到金華一年多，并且已經(jīng)能夠自食其力，根據(jù)《民法通則》第條的規(guī)定，可視為具有完全民事行為能力人，因而王莉具有當事人能力，無需其父母代理訴訟。
4、王某有三子一女，長子王甲，次子王乙，均在外地工作，女兒王丙已定居加拿大。小兒子王丁雖與王某住在同一城市，但王某的生活長期由侄女王庚照料。王某病逝后，王丁將其父留下的4幅祖?zhèn)髅嬞u給張某，雙方約定張某先交訂貨款8000元，其余3萬元等畫交付后再付。張某按約定交付了定金。畫交付前，王甲與王乙得知這一情形后，來不及與王丙商量，便向法院提起訴訟，要求繼承這4幅名畫。
訴訟提起后，王庚向法院提交了王某親筆所寫的遺囑，要求依據(jù)該遺囑將這4幅名畫中的2幅判歸自己所有。
問：（1）在該案中，王甲、王乙、王丙、王丁的訴訟地位如何？
（2）如果王丙表示不愿回國參加訴訟應如何處理？
（3）張某、王庚在起訴中處于何種地位？
分析：本案為固有必要共同訴訟，法院對作為訴訟標的的繼承關系須合一確定。王甲、王乙、王丙是共同原告，王丁為被告。應將王丙列為共同原告。張某為無獨立請求權的第三人；王庚為有獨立請求權的第三人。
本案系因繼承遺產(chǎn)引起的訴訟，這4幅名畫系王某的遺產(chǎn)。王某有三子一女，他們均是王某的法定繼承人。在遺產(chǎn)分割前，4幅名畫屬王甲等4人的共同財產(chǎn)。
在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，侵害其他人繼承人利益的繼承人為被告，其他繼承人為共同原告。依據(jù)《民訴法意見》的有關規(guī)定：在這類訴訟中，部分繼承人起訴的，法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟，被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄權利的，法院仍應把其列為共同原告，據(jù)此，法院在受理王甲、王乙提起的訴訟后，應通知王丙參加訴訟，王丙雖表示不愿參加訴訟，但未表示放棄權利，所以，仍然應當將她列為共同原告。
張某作為無獨立請求權第三人參加訴訟是由于法院裁判結果與張某有法律上的利害關系，王丁敗訴，既會使王丁無法履行向自己交付名畫的義務，又使自己有權向王丁主張雙倍返還定金。
王庚是有獨立請求權第三人。因為她已向本訴的原、被告爭議的部分訴訟標的主張了獨立的請求權。
5、2003年，趙某與康某協(xié)商共同出資成立公司，協(xié)議約定包括康某出資24.5萬元，在3月15日前到位，否則支付違約金等。后康某未在約定日期將資金提供到位。趙某向法院起訴，要求判令康某承擔違約金。法院審理后認定：因趙某未履行開設帳戶的義務，致使康某不能履行出資到位的義務，故不能認定被告違約。此糾紛是雙方在協(xié)議中約定不明引起，雙方對糾紛的發(fā)生均有責任，判決駁回趙某的訴訟請求。判決生效后，趙某開設了臨時帳戶，并通知康某將投資款到位。康某則回函表示，協(xié)議已因趙某起訴而被單方終止。趙某遂向法院起訴，要求解除雙方所簽協(xié)議并要求康某承擔違約責任。法院審查起訴認為：雙方所訟爭的糾紛業(yè)經(jīng)法院審理作出民事判決，并已發(fā)生法律效力，現(xiàn)原告再行以同一事實起訴，違反了“一事不再理”的原則，趙某若認為原生效判決不當，可通過審判監(jiān)督程序申請再審，故裁定駁回原告的起訴。
問題：趙某第二次起訴是否屬于“以同一事實再次起訴”？
分析：《民事訴訟法》第111條第（5）項規(guī)定：“對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當事人又起訴的，告知原告按申訴處理，但法院準許撤訴的除外”。此即通常所說的“一事不再理”原則。該原則具體包含兩個方面的含義：1、當事人不得就已經(jīng)向法院起訴的案件重新起訴；2、案件在判決生效后便產(chǎn)生既判力，當事人不得就雙方爭議的法律關系再行起訴（更行起訴）。判斷當事人是否更行起訴，可以把訴的要素進行比對，即比較兩個訴是否出現(xiàn)同一當事人、同一事實和理由、同一訴訟標的、相同的訴訟請求，四個方面缺一不可。
趙某在銀行開設臨時帳戶后，消除了因協(xié)議書中約定不明、對方無法將投資款到位的因素?？的橙匀痪芙^履行義務，即出現(xiàn)了新的法律事實。因此趙某第二次起訴的訴訟理由不同于第一次訴訟。其次，第二次起訴的訴訟請求亦不相同（第一次訴訟并未要求解除雙方所簽協(xié)議）。因此趙某前后兩次起訴所提出的是兩個不同的訴，不屬于更行起訴。法院適用“一事不再理”的原則駁回原審原告起訴實屬不當。
6、1994年10月，M報社和該社編輯陳某接受A電影攝制組和B國際展覽公司的委托，將《N》電影劇本縮寫成故事梗概。委托人沒有告知報社《N》劇本的作者，報社根據(jù)攝制組提供的電影開鏡廣告上查出了該電影劇本署名為“首席編劇汪某某”，即在該故事梗概上注明“據(jù)汪某某同名電影劇本縮寫”，刊登于M報。而李某參加了《N》電影劇本的創(chuàng)作當他看到M報刊登的故事梗概上僅注明有汪某某時，便向M報社和陳某提出異議。因沒有得到滿意的答復，李某向法院提起訴訟，稱被告M報社、陳某侵犯了他的著作權和名譽權。請求法院判令被告在M報同樣位置刊文澄清事實，賠禮道歉，并償付劇本使用費5萬元，賠償其損失3萬元。
問題：本案是否出現(xiàn)了訴的合并？屬于什么類型的訴的合并？
分析：本案屬于訴的合并，既有訴的主體合并，也有訴的客體合并。原告李某以M報社和陳某為共同被告，即為訴的主體合并。李某同時提出兩個訴：侵犯著作權的侵權之訴，和侵犯名譽權的侵權之訴，這是訴的客體合并。因為基于同一事實，符合訴的客體合并的條件，法院當合并審理。
7、2001年10月甲公司與乙公司簽訂了四份果脯買賣合同。合同簽訂后，乙公司通過海運將貨物運至目的港，甲公司接受時發(fā)現(xiàn)到港貨物與合同和信用證約定不符，且所有貨物都處于腐壞狀態(tài)。后貨物依進出口管理和檢驗檢疫的相關規(guī)定被銷毀。甲公司為該批貨物的運輸和處理，支付了運輸、碼頭、檢驗、倉儲及銷毀等相關費用。為此，甲公司訴至法院請求判令解除四份合同，并要求乙公司賠償損失。乙公司提起反訴稱：2001年6月，甲、乙雙方就丙公司欠乙公司貨款一事曾達成協(xié)議，約定甲公司代替丙公司償還欠乙公司的全部貨款。此后甲公司未償還該款項。故請求判令甲公司償付貨款及利息。
問題：乙公司提起的反訴是否成立？
分析：反訴成立的條件包括形式要件和實質(zhì)要件。本案的關鍵是看乙公司提起的訴與本訴是否滿足反訴成立的實質(zhì)要件，即二者之間是否存在牽連關系。反訴與本訴之間的牽連關系，是指反訴與本訴在訴訟請求和訴訟理由上，以同一事實或者同一法律關系為根據(jù)。乙公司提起的反訴與本訴不是基于同一事實和同一法律關系，其間不存在牽連關系，不能成立反訴，當告知乙公司另案起訴。
8、劉某在某保險公司業(yè)務員的說服下投保，保險公司簽發(fā)了“老來福終生壽險”及“附加住院醫(yī)療保險”。之后劉某因病住院，劉某依保險單向保險公司申請給付醫(yī)療費，保險公司以劉某帶病投保為由拒絕給付。劉某遂以該保險公司為被告向人民法院提起訴訟。
保險公司認定劉某帶病投保的根據(jù)是劉某診治醫(yī)院的病歷記錄，而病歷記錄中關于劉某投保前患病的記載來源于口述，這種口述是劉某親屬所為。劉某提出，保險公司的業(yè)務員在訂立保險合同時，沒有依法向劉某說明保險條款，證人為劉某同事。
問：（1）劉某的同事能否成為原告方的證人？
（2）保險公司提供的病歷記錄是屬于言詞證據(jù)還是實物證據(jù)？是屬于原始證據(jù)還是傳來證據(jù)？是屬于直接證據(jù)還是間接證據(jù)？
分析：首先看第一個問題：劉某的同事能否成為原告方的證人？
回答是肯定的，因為凡是知道案件真實情況的人均可以作為證人，劉某聲稱該同事在簽訂保險合同時在場，則盡管被告方否認，但仍不妨礙其成為原告方的證人，被告方可以提供相反證據(jù)加以反駁，否定其在場的真實性。
證人與原告系同事關系，雖然證人與原告存在利害關系并不影響該證人證言作為證據(jù)的資格，但是，證人的身份影響該證人證言的證明力。法院需要結合其他證據(jù)來對證人證詞的真實性加以判斷。
再看第二個問題中的第一問：保險公司提供的病歷記錄是屬于言詞證據(jù)還是實物證據(jù)？病歷記錄雖然來源于人的口頭陳述，但一旦記錄下來，便成為書面證據(jù)，因而屬于實物證據(jù)。
再看第二個問題中的第二問：保險公司提供的病歷記錄是屬于原始證據(jù)還是傳來證據(jù)？保險公司所提供的病歷記錄屬于書證，就書證本身的形式而論，因其中間沒有經(jīng)過復制、摘抄等環(huán)節(jié)，因而屬于原始證據(jù)。原始證據(jù)相對于傳來證據(jù)具有較大的可靠性或真實性。
但這僅僅是問題的一方面，問題的另一方面是，就該病歷記錄的內(nèi)容而言，它所包含的口述內(nèi)容不是病患者本人所做出的，而是其親屬代為做出的，因而該口述的內(nèi)容經(jīng)過了中間轉述，又屬于傳來證據(jù)。劉某親屬所做的口述相對于劉某本人所做出的口述，在真實性上相對較低。
此外，如果按照英美的證據(jù)規(guī)則來分析，則該病歷記錄又屬于證人證詞范疇中的傳聞證據(jù)，而劉某親屬的口述則屬于傳聞的傳聞，其證明力要打兩次折扣。
再看第二個問題中的第三問：保險公司提供的病歷記錄是屬于直接證據(jù)還是間接證據(jù)？該病歷記錄是關于劉某投保前患病的記載，單獨、直接地反映了原告投保前已患有多種疾病這一案件的主要事實，屬于該案的直接證據(jù)。
9、原告訴稱：原告的親屬林志圻在乘坐被告生產(chǎn)的日本三菱吉普車時，因前擋風玻璃在行駛途中突然爆裂而被震傷致猝死。請求判令被告對林志圻之死承擔責任，給原告賠償喪葬費、誤工費、差旅費、鑒定費、撫恤金、教育費、生活補助費等共計人民幣50萬元。
被告辯稱：經(jīng)玻璃生產(chǎn)廠家兩次鑒定和中華人民共和國國家建材局安全玻璃質(zhì)量監(jiān)督檢驗中心（以下簡稱國家質(zhì)檢中心）的分析測試，都認為事故車的擋風玻璃是在受到較大外力沖擊的情況下爆破的。無論是《產(chǎn)品質(zhì)量法》第29條第1款（修訂后的條款為第41條第1款），還是《消費者權益保護法》第35條第2款都規(guī)定，產(chǎn)品生產(chǎn)者對消費者承擔賠償責任，要同時具備兩個嚴格的前提條件：第一，必須是產(chǎn)品存在缺陷；第二，必須是因產(chǎn)品存在的缺陷造成人身或財產(chǎn)損害。事實已經(jīng)證明，發(fā)生事故的車輛不存在產(chǎn)品質(zhì)量問題，也就是說不存在產(chǎn)品缺陷，因此談不上因產(chǎn)品缺陷造成損害。原告的訴訟請求沒有事實根據(jù)和法律依據(jù)，應當駁回。
問：原告和被告的說法是相互沖突的，你同意哪種說法？
分析：《民法通則》122條規(guī)定：“因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應當依法承擔民事責任?！碑a(chǎn)品質(zhì)量侵權責任作為一種特殊侵權責任，從保護消費者權益等角度出發(fā)，將產(chǎn)品責任歸責為無過錯責任原則。
《證據(jù)規(guī)定》第4條第6項規(guī)定，因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責事由承擔證明責任。該類侵權訴訟中的證明責任在受害人和生產(chǎn)者之間的分配是很明確的，即受害人應當證明侵權行為的三個構成要件：1、產(chǎn)品存在缺陷；2、因產(chǎn)品缺陷造成了消費者人身傷害或者財產(chǎn)損失；3、產(chǎn)品缺陷與損害事實之間有因果關系。生產(chǎn)者如否認受害人的權利主張，應就阻礙受害人權利發(fā)生的法定事由進行舉證。
本案作為特殊侵權訴訟案件，原告方已經(jīng)證明因使用被告方的產(chǎn)品而造成了人身傷害，原告的證明責任即已暫告完成，產(chǎn)品的缺陷也已推定存在，被告方對此應提供相反的證據(jù)加以反駁，否則，原告方的證明責任即告最終完成。被告方的說法僅僅在表面上能夠成立，但實質(zhì)上它忽略了推定法則的運用，因而其說法是不正確的。
10、王某自2001年起在蘇州市經(jīng)營一火鍋店，領有營業(yè)執(zhí)照。2004年，王某將火鍋店轉讓給張某經(jīng)營，但未到工商局辦理營業(yè)執(zhí)照的更名手續(xù)。2005年的一天，張某在經(jīng)營中，因煤氣罐爆炸，致使田某和高某受傷，現(xiàn)田某與高某分別把張某告上蘇州的虎丘區(qū)法院，請求賠償醫(yī)藥費等費用。在訴訟中，原告又要求把王某作為被告，讓兩被告共同賠償。
問：（1）對此，法院應如何處理？
（2）法院受理案件后，在審理前的準備階段應當做哪些準備工作？
分析：（1）在審理前的準備階段，必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的，法院應通知其參加訴訟。本案中，田某等起訴的是張某，張某是實際經(jīng)營者，當然是本案中適格的被告。《民訴法意見》第46條規(guī)定：“在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當事人。有字號的，應在法律文書中注明登記的字號。營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同訴訟人?！北绢}中未到工商局辦理營業(yè)執(zhí)照的更名手續(xù)，業(yè)主仍為王某，而此時的實際經(jīng)營者是張某，當顧客向法院起訴請求賠償損失時，應將兩人作為本案的共同被告。
而根據(jù)最高法院上述司法解釋，在此情況下法院應當追加王某作為共同被告參加訴訟。因此，在本案中如果原告提出追加王作為被告參加訴訟的申請后，法院應當予以接受。退一步而言，即使當事人不提出申請，法院依職權也應當予以追加。
此外，在該例中，兩位原告分別提起訴訟，告的是同一被告，造成損害的又是同一事件，所以法院還應當考慮是否要把兩個訴合并審理。
（2）法院受理案件后，在審理前的準備階段主要應做好以下工作：①將起訴狀副本發(fā)送被告，限期被告提交答辯狀并將答辯狀副本發(fā)送原告；②在受理案件通知書和應訴通知書中告知當事人有關的訴訟權利和義務，或者口頭告知；③確定合議庭組成人員并在3日內(nèi)告知當事人；④合議庭審判人員審核訴訟資料，調(diào)查收集必要的證據(jù)，組織當事人進行證據(jù)交換；⑤必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的，法院應通知其參加訴訟。本案中法院應當通知和追加王參加訴訟。
11、原告李某于2001年9月1日向某基層法院起訴要求被告張某夫婦返還欠款1萬元，并在起訴時向法院提交了起訴狀以及證明原被告之間存在債權債務關系的借據(jù)一份。該基層法院受理案件后，確定由某法官獨任審理，并通知被告應訴答辯。在被告沒有提交答辯狀的情況下，獨任法官于同月27日上午按照簡易程序進行了開庭審理。開庭審理中被告方堅決否認與原告之間存在債務關系，并辯稱，自己一家根本不認識原告，借條是因2001年4月26日其裝有房產(chǎn)證的手袋被馮某搶走，其后馮某又帶原告李某到張家用刀脅迫其一家人簽訂的，并威脅如報案就殺死其全家。因此，被告方實際上根本不存在向原告借款的事實，事發(fā)后張氏一家也沒敢報案。2001年9月29日，法院作出一審判決，判令被告方于判決生效后10日內(nèi)清還原告借款一萬元及利息。同年10月12日，一審判決書送達雙方當事人。被告方收到判決書后，雖然表示了不服，但在上訴期間內(nèi)沒有提出上訴。上訴期滿，因雙方當事人均無上訴，一審判決生效。在法院決定強制執(zhí)行判決時，被告方中的一對老人夫婦在法院門口服毒自殺。
問題：
（1）法院是否應當適用簡易程序審理此案？
（2）如果被告一方不同意法院適用簡易程序進行審理，應如何處理？
（3）在開庭審理中如果發(fā)現(xiàn)案件不宜適用簡易程序進行審理的應如何處理？
分析：（1）根據(jù)法律的規(guī)定，基層法院和它派出的法庭審理簡單的民事案件可以適用簡易程序。本案的管轄法院是基層法院，因此，符合適用簡易程序的法院這一法定要求。同時，本案所涉及的爭議數(shù)額不大，僅有一萬元，法院受理案件后，通知被告應訴并進行答辯，但被告沒有依法行使權利和履行義務，及時應訴答辯。在這種情況下，根據(jù)原告的起訴狀和提交的有關證據(jù)，法院初步認定該案為簡單的民事案件并決定適用簡易程序進行審理是可以的。
（2）如果被告方不同意適用簡易程序審理此案，可以向法院提出異議，并說明其案件不符合適用簡易程序的法定條件要求，如雙方當事人對涉訴糾紛爭議很大，不屬于簡單的民事案件，或者受理案件的法院不是基層法院，依法不能適用簡易程序等。對于當事人提出的適用簡易程序的異議，如果符合法律規(guī)定的要求，法院應予接受，依法將案件轉入普通程序進行審理。
（3）在本案的開庭審理中，被告方堅決否認與原告一方存在債權債務關系，說明了被告與原告之間對案件事實存在著很大的爭議，同時從被告在法庭調(diào)查中向法庭所講述的借據(jù)產(chǎn)生的情況來看，法官應該可以感到案件的背后甚至可能隱藏著刑事犯罪。說明所訴案件不符合適用簡易程序的案件所要求的，事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的要求。在此情況下，應當說案件是不宜繼續(xù)適用簡易程序進行審理下去了，法院應當及時轉為普通程序審理。
補充說明：本案是發(fā)生在廣東省四會市法院的一個真實案件。雖然此案從原告起訴到法院判決只花了一個月左右的時間，似乎符合了訴訟效率的要求，及時審判了民事案件。但本案訴訟在證據(jù)的審查判斷以及審判程序的具體適用中有許多值得總結的經(jīng)驗教訓。后面發(fā)生的故事是：在被告夫婦自殺身亡后，本案中的獨任法官被檢察機關以玩忽職守罪提起了刑事指控。雖然最后省高級法院審判認定罪名不能成立，但該法官最終也沒有再回到審判崗位上來。
12、香港某公司作為原告起訴要求確認與被告之間簽定的許可銷售合同而無效，法院一審判決駁回其訴訟請求后，原告不服而提起上訴。上訴審法院在數(shù)月后對該上訴案進行了開庭審理，開庭審理時上訴人又向法庭遞交了第二份上訴狀，并提出了新的上訴請求和主張。
問：（1）上訴人的上訴應當符合哪些條件？
（2）對當事人在開庭審理是提交的第二份上訴狀和提出的新的上訴主張，法院應如何處理？
分析：本案提起上訴必須符合下列條件：上訴人與被上訴人必須是法院第一審裁判中的當事人；上訴必須針對第一審法院做出的尚未發(fā)生法律效力的依法可以上訴的裁判而提起；上訴須在法定的期限內(nèi)提起；上訴須向原審法院的上一級法院而提起；上訴人須提交上訴狀。
本案中，上訴人在二審法院開庭審理時又提交新的上訴狀和提出新的上訴請求和主張，是不符合法律規(guī)定的。法律對上訴的條件包括上訴的期限和上訴的形式均已作出明確規(guī)定，同時法律還明確規(guī)定了上訴審的范圍，即對上訴請求的有關事實和適用法律進行審理。本案開庭審理中上訴人提出的上訴狀和新的上訴請求都不符合上訴審的有關法律規(guī)定。因此，法院應不予接受和審理。
13、王某與李某因合同糾紛訴諸法院，一審法院判決被告李某在判決生效后的10日以內(nèi)交付全部貨物并支付違約金5000元，李某不服，向市中級法院提起了上訴。二審法院經(jīng)審理，判決駁回李某的上訴，維持原判。李某仍然不服，向市中級法院申請再審。在審查再審申請期間，王某申請一審法院強制執(zhí)行，一審法院認為，李某已申請再審，便裁定中止執(zhí)行。在裁定中止執(zhí)行以后，二審法院審判委員會討論決定：決定再審，并裁定撤銷原一審與二審的判決，發(fā)回一審法院重新審判。
試問：本案在程序上存在哪些問題，為什么？
分析：該案在程序上存在以下一些問題：
（1）當事人提出再審申請，并不因此而停止原判決的執(zhí)行，王某有權申請執(zhí)行，法院不應該裁定中止執(zhí)行。一審法院裁定中止執(zhí)行是錯誤的。
（2）對決定再審的案件，在尚未再審之前，只能裁定中止原判決的執(zhí)行，而不能裁定撤銷原判，因為案件還未進行實體審理。
（3）中院審判委員會只能討論決定是否再審，不能進行實體審理，決定撤銷原判。是否裁定撤銷原一審與二審的判決，發(fā)回一審重新審判，由中院另行組成合議庭對案件進行再審以后作出決定。
14、1996年5月，三門峽市思瑞公司與銀川市水果批發(fā)公司在三門峽市訂立了一份購銷合同。合同規(guī)定："思瑞公司于1996年7月底前供給水果批發(fā)公司蘋果2千件，每件30斤，每斤單價為1元錢，共計貨款6萬元。同年7月，思瑞公司將蘋果運至水果批發(fā)公司所在的銀川市火車站，并將蘋果卸在該火車站貨場里，被告以蘋果不符合合同規(guī)定的質(zhì)量為由，拒絕提貨和支付貨款。因天氣炎熱，在貨場里的蘋果開始腐爛。思瑞公司在來不及起訴的情況下，申請法院對蘋果采取措施。法院在接到申請后，在5日后，裁定變賣這批蘋果。問：
（1） 思瑞公司是否有權申請法院處理蘋果？
（2） 法院在接受申請時，應要求思瑞公司履行什么義務？
（3） 法院在5日后作出裁定，是否正確？為什么？
（4） 依照有關法律，思瑞公司應向哪個法院提出處理蘋果的申請？
（5） 如果思瑞公司要起訴，可以向哪個法院提起訴訟？
（6） 思瑞公司必須在什么期間內(nèi)提起訴訟，否則法院解除財產(chǎn)保全？
分析：
（1） 思瑞公司有權申請法院處理蘋果。該公司的行為屬于訴前財產(chǎn)保全行為。
（2） 思瑞公司應當為此提供擔保。訴前財產(chǎn)保全，應當為此提供擔保，不提供提保的，法院駁回申請。
（3） 法院5日后作出裁定是錯誤的。訴前財產(chǎn)保全應在接受申請后48小時內(nèi)作出裁定。
（4） 應向銀川市法院提出申請。依據(jù)民事訴訟法的有關規(guī)定，訴前財產(chǎn)保全，由當事人向財產(chǎn)所在地的法院申請。
（5）應向銀川市法院提起訴訟。根據(jù)我國《民事訴訟法》第24條和《民訴法意見》第31條的規(guī)定，在法院采取訴前財產(chǎn)保全后，申請人起訴的，可以向采取訴前財產(chǎn)保全的法院或者其他有管轄權的法院提起。因合同糾紛提起的訴訟，由被告所在地或者合同履行地法院管轄。在本案中，采取訴前財產(chǎn)保全措施以及合同履行地點都在水果批發(fā)公司所在的銀川市，所以思瑞公司應向銀川市法院提起訴訟。
（6）思瑞公司應在法院采取保全措施后的15日內(nèi)起訴。申請人在法院采取保全措施后15日內(nèi)不起訴的，法院應當解除財產(chǎn)保全。因此，本案中，思瑞公司必須在15日內(nèi)提起訴訟，否則法院解除財產(chǎn)保全。
15、A公司與B公司簽訂了一份買賣合同，合同標的額2000萬元，買方B公司在受領A公司交付的標的物后，因經(jīng)營嚴重虧損無法按時交付貨款，后A公司起訴到法院，勝訴。B公司逾期未履行法院生效判決，A公司申請強制執(zhí)行。經(jīng)查B公司在某城市有房產(chǎn)一處，價值200萬元，在甲銀行有存款500萬元，對某一經(jīng)過核準登記并領取營業(yè)執(zhí)照但不具有法人資格的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)享有債權200萬元，由于該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)拒絕履行債務，B公司已對其提起訴訟并獲得勝訴判決，但尚未申請強制執(zhí)行。此外，B公司對該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的某處房產(chǎn)享有抵押權，數(shù)額為50萬元，但該房產(chǎn)在該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)與第三人的訴訟中已經(jīng)被采取財產(chǎn)保全措施，在該訴訟中，鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)敗訴，現(xiàn)正在被法院采取強制措施。目前，該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的財產(chǎn)已不足以清償其全部債權。
問：（1）A公司申請強制執(zhí)行，法院在對B公司在某城市的房產(chǎn)進行強制執(zhí)行時，案外第三人提出執(zhí)行異議，聲稱對其擁有所有權，并出示了相關證明。此時法院應如何處理？
（2）B公司對鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的勝訴判決以及對該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)所享有的抵押物權應當采用何種執(zhí)行方法予以保護？
分析：在案外第三人對執(zhí)行標的提出異議的情況下，執(zhí)行人員應當依法對執(zhí)行異議進行審查，在審查期間，可以查封該房產(chǎn)。經(jīng)過審查，理由不成立的，駁回；理由成立的，由執(zhí)行人員報請法院院長批準，停止對該標的物的執(zhí)行，已經(jīng)采取的執(zhí)行措施應當立即解除或者撤銷。如果執(zhí)行異議一時很難查清楚，第三人又提供相應的擔保的，可以暫時不采取執(zhí)行措施，已經(jīng)采取執(zhí)行措施的，可以解除或者撤銷。如果申請執(zhí)行人提供確實有效的擔保的，可以繼續(xù)執(zhí)行。
由于該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)屬于非法人的其他組織，且資不抵債，并已有債權人對其申請強制執(zhí)行，因此B公司可以申請參與分配。即由B公司和另一債權人共同依照法律的規(guī)定對該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的財產(chǎn)進行分配。對于享有抵押物權的標的物雖已被其他訴訟采取了財產(chǎn)保金，但B公司可以主張優(yōu)先受償權。
16、某企業(yè)甲與某賓館乙于2001年簽訂了長期的供貨合同，企業(yè)甲成為賓館乙客房浴巾、毛巾等用品的主要供貨商。自2003年8月以來，企業(yè)甲開始以次充好。致使賓館乙遭受較大經(jīng)濟損失。為此，賓館乙與企業(yè)甲進行了多次交涉，但均告失敗。于是賓館乙于2005年4月向法院起訴，請求法院判決企業(yè)甲退還貨款并賠償50萬元經(jīng)濟損失，后法院判決企業(yè)甲向賓館乙退還貨款以及賠償經(jīng)濟損失45萬元。履行期過后，企業(yè)甲拒不履行上述義務。后經(jīng)法院調(diào)查，企業(yè)甲已于2002年與新西蘭一家企業(yè)共同成立了一家合資企業(yè)，為獨立法人，企業(yè)甲以其80%的廠房設備出資，現(xiàn)已無可供執(zhí)行的財產(chǎn)。
問：法院在此種情況下應當如何處理？
分析：法院可以直接對企業(yè)甲在合資企業(yè)中的投資權益采取執(zhí)行措施，凍結其投資權益或股權，責令合資企業(yè)不得向企業(yè)甲支付股息或紅利。
實踐中經(jīng)常出現(xiàn)法人將其部分甚至絕大部分財產(chǎn)投入另一個獨立法人的情況。該案就涉及法人將其絕大部分財產(chǎn)投入另一個獨立的法人企業(yè)，而無力償還自身作為獨立法人所負債務的執(zhí)行問題。根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第53條的規(guī)定，對被執(zhí)行人在有限責任公司，其他法人企業(yè)中的投資權益或者股權，法院可以采取凍結措施。凍結投資權益或股權的，應當通知有關企業(yè)不得辦理凍結投資權益或股權的轉移手續(xù)，不得向被執(zhí)行人支付股息或紅利。被凍結的投資權益或股權，被執(zhí)行人不得自行轉讓。
案例來源：
http://www.chinalawedu.com案例來源：
http://www.findlaw.cn案例來源：
http://www.chinalawedu.com林志圻親屬訴三菱公司承擔產(chǎn)品責任糾紛案，案例來源：
http://www.chinalawedu.com/zixun/news%5Chtml%5C2005%5C7%5C338561053103750028208.html
