隨著審判體制的逐步深入，律師職責的日益明確和完善，訴訟案件越來越講求專業(yè)知識與技巧。對律師而言，除了具備深厚的法學功底外，運用和掌握嫻熟的訴訟技巧，使案件勝訴，已是不爭的事實。在北京市律師協會擬召開第二屆北京律師論壇之際，筆者想從一些案例來談談作為原告律師在選擇案由、確定訴訟方向方面的一些技巧和要考慮的因素，以達到與各位同仁共同探討和提高律師素質之目的！ 一、案件情況介紹
案例一：某礦山經營者張某，在礦石的開采過程中請王某用其家養(yǎng)的毛驢為其馱運礦石，并簽署協議約定了馱運的數量及報酬等。一天，王某在礦區(qū)給礦石裝框時，礦區(qū)的一堵墻突然倒塌，將王某砸傷，住院治療60天，支付醫(yī)療費近萬元。后王某以雇員受損害糾紛為由向法院提起訴訟，認為其與張某之間系雇用關系，其在雇用期間受到的傷害應由雇主承擔責任，并提供了醫(yī)療費單據及馱運合同。經審理法院認為，從王某提供的證據來看，王某與張某之間的雇用關系并不成立，他們之間屬承攬關系，所以，駁回王某的請求。
案例二： 2000年7月，宋某向成都大運旅行社報名參加其組織的成都、重慶、三峽、武漢四地游，大運旅行社因報名人數較少，私自將宋某轉交到成都青年旅行社，該旅行社雇用了成都干休所的車輛。在旅行途中，發(fā)生了交通事故導致宋某高位截癱。經道路交通部門對事故責任進行分析，認定車輛不合格，成都干休所駕駛員負交通事故全部責任。宋某后起訴至法院，一審認為宋某與成都青年旅行社存在旅游合同，故判決青年旅行社賠償宋某的醫(yī)療費、殘疾者生活補助費、精神撫慰金等合計1，884，281.91元。成都大運旅行社承擔連帶賠償責任。宋某要求成都干休所承擔責任的訴訟請求，不屬本案調整范圍，應另案處理。成都青年旅行社接到判決書后不服、提起上訴。二審法院認為，本案是侵權之訴，固判決由成都干休所和成都大運旅行社共同賠償宋某的醫(yī)療費、殘疾者生活補助費、精神撫慰金等合計865，657.91元。駁回宋某要求成都中國青年旅行社承擔賠償責任的訴訟請求。
二、案件分析
筆者認為，以上兩個案件均是案由選擇錯誤導致案件結果失敗。 案例一：根據該案的事實，王某受到損害系被墻打傷所致，墻屬于張某的建筑物，據此，根據最高院下發(fā)的《民事案件案由規(guī)定》的規(guī)定，選擇建筑物致人損害賠償無疑是對王某最為有利的案由。因為建筑物致人損害賠償糾紛屬特殊侵權案件，在舉證責任的分擔和過錯責任的承擔上與雇員受害賠償糾紛存在著很大的區(qū)別，如果本案王某以建筑物致人損害賠償為由起訴張某，無疑法院肯定會支持王某的主張，但因王某在起訴時是以雇員受害賠償糾紛起訴，即使法官根據法庭調查的事實將案由確定為建筑物致人損害賠償糾紛的話，法官也無法自行變更案由，支持王某的主張，否則就剝奪了對于特殊侵權案件中張某的舉證權利，侵害了張某的訴訟權利。
案例二：該案一、二審判決結果之所以在賠償數額和賠償主體上出現巨大差異是因為法院對被害人提起的訴訟方式和案由的認定發(fā)生了變化。一審法院認為宋某提出的是違約之訴，判定成都青年旅行社作為合同當事人承擔責任，大運旅行社則因私自將宋某轉交給成都青年旅行社而承擔連帶責任，成都干休所作為侵權責任者則不承擔任何責任。但二審法院則認為宋某提起的是侵權之訴，因為，宋某將第一被告列為干休所且提出了精神賠償的請求，另外，宋某在要求人民法院采取財產保全措施的時候，也是以人身損害賠償來要求的，所以，作出與一審判決完全不一樣的判決。
三、案由的重要性
從以上兩個案例可以明顯看出正確選擇案由的重要性，正確選擇案由不但關系到當事人獲得的賠償數額的多少，甚至直接決定著案件的成敗。民事案件案由是民事訴訟案件的名稱，反映案件所涉及的民事法律關系的性質，是人民法院將訴訟爭議所包含的法律關系進行的概括。最高院于2008年2月4日頒布了《民事案件案由規(guī)定》，并于4月1日正式實施。該規(guī)定比《民事案件案由（試行）》規(guī)定更加全面、具體、細致，不但方便了當事人選擇恰當的案由進行訴訟，更好地保障當事人的合法權益，也有利于法官正確適用法律，有利于進一步統(tǒng)一裁判標準。實務界認為，案由的重要性體現在：其一，案由實際上決定了人民法院民事主管的范圍，因為每一種案由對應著一類案件，只有在最高院規(guī)定的民事案件案由范圍內的案件，當事人的起訴才能獲得法院的受理與審判。其二，案由有時候還決定著法院的管轄，尤其是在違約與侵權競合的情況下，當事人根據對方違約或侵權的不同案由起訴，其案件的管轄也將不同。其三，案由決定著訴訟時效，不同的案由其權利的訴訟時效也可能不同。其四，案由決定著適用的法律規(guī)范，選擇的案由不同，適用的法律規(guī)范也將不同。 案由對于原告來說則更為重要，不但決定著訴訟請求的合法性，決定著舉證責任的承擔，甚至直接決定著案件的成敗。如一個租車人將車輛連同司機一起租下，在乘坐汽車過程中，出租人同意由租車人代為駕駛，導致發(fā)生車輛翻入山溝，租車人死亡，交警部門認定租車人駕駛車輛負全部責任。在這起案件中，如果原告方律師以交通肇事或雇傭糾紛起訴，肯定是得不到賠償的，但如果以幫工為由起訴到法院，要求出租人賠償租車人因幫工死亡而受到的損失，人民法院則會支持這一訴訟請求。所以說，案由是原告選擇法律關系的重要工具，是體現原告權利的重要外在表現方式，既是一項權利也是一項義務。一些律師錯誤地認為，確定案由是法官的職責，因而不慎重選擇案由，甚至錯誤選擇案由，致使本應勝訴的案件敗訴，并給自己帶來賠償當事人損失的風險。 四、原告律師選擇案由應當考慮的幾個方面 準確選擇案由是保護當事人利益，使案件勝訴的關鍵，選擇對自己當事人最有利的案由，是代理律師的首要職責。那么律師應當如何選擇案由？應當考慮哪些方面？筆者認為，作為原告代理律師在起訴時要考慮以下幾個方面： 第一、要考慮原告是否可以獲得最大限度的賠償，是否能使原告受到的損失得到最大限度的恢復，這是最重要的。如前述宋某一案中，侵權之訴與違約之訴的賠償結果相差上百萬元。 第二、要考慮案件的管轄法院，盡量減少當事人的訴訟成本。比如在出租車承運合同中發(fā)生交通事故的案例中，如果選擇侵權訴訟，則被告住所地以及侵權行為地（包括侵權行為實施地、損害結果發(fā)生地）法院均有管轄權；如果選擇違約訴訟，則只能在合同履行地或被告住所地才有管轄權。作為原告可以從方便訴訟、減少訴訟成本等方面考慮選擇合適的案由及合適的管轄法院。 第三、要考慮追究對方責任時的時效期間。我們都知道，提起違約之訴的訴訟時效是兩年，而提起人身損害賠償的訴訟時效是一年，那么我們就要考慮追究責任的方式和訴訟時效的長短，追究對方責任的不同，那么它的期限也是不同的。 第四，要考慮舉證的難易程度。比如：一個人被樓上落下的花盆砸傷了，如果他以人身損害賠償糾紛作為案由起訴，則案件將被確定為一般侵權案件，原告只能選定一個人或一個住戶為被告，并對他所認定的被告實施了傷害行為負舉證責任；如果他以共同危險行為致人損害賠償糾紛作為案由起訴，則案件就將被確定為特殊侵權案件，原告就可將所有可能實施傷害行為的個人或者住戶列為被告，被告必須為自己沒有實施傷害行為負舉證責任。 第五、要考慮承擔責任的主體的履行能力。責任主體的履行能力對原告利益能否得到保護是至關重要的。作為原告律師，應對可能做被告的主體的賠償能力進行判斷，選擇有賠償能力的主體做被告，進而確定案由。如前述案例二，如果旅行社有實力，就選擇違約之訴告旅行社，同時，因地接社找了一個沒有資質的車輛運輸，應當承擔連帶賠償責任，所以，可以將組團社和地接社一起告上法庭；如果車隊有實力，就選擇侵權之訴告車隊，同樣，選擇車隊做被告時，也可以考慮將交通肇事的另一方、甚至道路管理部門等等作共同被告；如果被告經濟實力不明或者經濟實力都不好時，則可以考慮分別訴訟，即先就近起訴旅行社違約，再起訴具體侵權人。 第六、要考慮能否準確反映案件爭議的法律關系。如聯營糾紛和借款糾紛案件，如名為聯營，但是沒有參與企業(yè)經營，如果以聯營糾紛起訴，既不能體現當事人真正的法律爭議，又有可能因案由不當被法院駁回訴訟請求。 第七、要考慮是否能最直接地保護當事人的利益。如醫(yī)療損害賠償糾紛和醫(yī)療事故賠償糾紛都能夠達到維護當事人利益的目的，但是醫(yī)療事故賠償糾紛存在鑒定程序浩繁、事故標準高、醫(yī)療圈內的人情關系、互不揭短的潛規(guī)則等因素影響，使一些醫(yī)療糾紛不能認定為醫(yī)療事故。而醫(yī)療損害賠償糾紛僅需要證明醫(yī)療行為和損害后果有因果關系，而且醫(yī)療人員都是司法部指定的專業(yè)人員，又無地域上的束縛，所以選擇醫(yī)療損害賠償糾紛更能達到直接保護當事人利益的目的。
五、結束語
應當看到，目前無論是律師還是法官，在選擇案由時，都相對較粗糟。筆者在此再次提醒各位同仁，提高服務技能，謹慎選擇案由，降低訴訟風險，提升服務層次。
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