寫在前面
合伙創(chuàng)業(yè)，創(chuàng)業(yè)成功演繹的是兄弟情深，同舟共濟(jì)，共創(chuàng)利益；失敗則有可能演繹出反目成仇，割袍斷義，水火不容。合伙人決定一起創(chuàng)業(yè)時，必然是基于共同的商業(yè)理念和認(rèn)知，但是一路走來，卻可能產(chǎn)生各式各樣的矛盾，最終漸行漸遠(yuǎn)。筆者團(tuán)隊處理了大量股東之間的糾紛，匯集了各種類型的狗血劇情。今天我們來講一講小股東與大股東產(chǎn)生矛盾，股權(quán)被大股東聯(lián)合外人“被轉(zhuǎn)讓”的事情。
股權(quán)“被轉(zhuǎn)讓”，是指他人偽造或者擅自使用股東的簽名或者蓋章，擅自在股東不知情的情況下，將股東名下股權(quán)轉(zhuǎn)讓出去。當(dāng)股東發(fā)現(xiàn)時，往往工商登記已經(jīng)變更完成，股權(quán)易主。
我們先了解一下，在正常情況下，一家公司完成股東變更需要哪幾步呢？
第一，新老股東談好商業(yè)條款，達(dá)成意向并簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，如果該新股東不是公司原股東，其他股東還需出具放棄優(yōu)先購買權(quán)的承諾。
第二，需召開新老股東的股東會決議，同意本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，免去老股東的相關(guān)職務(wù)，及任命新股東的相關(guān)職務(wù)，并且形成新的公司章程。
第三，向公司注冊地工商局提交《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、《股東會決議》、新的《公司章程》等文件，由公司指派的代表辦理股權(quán)變更登記。
在他人擅自轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)的情況下，往往伴隨著偽造《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》和《股東會決議》，而工商登記機(jī)關(guān)一般只從表面對相關(guān)文件的完整性、真實(shí)性等作出審查，難以在登記環(huán)節(jié)直接發(fā)現(xiàn)材料偽造，給了違法人員可乘之機(jī)。在這種情況下，股東該通過什么手段維護(hù)自己的權(quán)利呢？
以案說法
1、股東會決議召開存在程序瑕疵以及決議中的簽章不真實(shí)不屬于登記機(jī)關(guān)審查范圍，即登記機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)形式審查。
(2018)贛行再9號
劉典平、武寧天力、江西卓新、福建稀土、廈門三虹系江西巨通股東。江西巨通某次股東會決議對公司增資擴(kuò)股作出決議，并決定變更公司經(jīng)營范圍、重新制定公司章程并調(diào)整董事會監(jiān)事會人員。股東福建稀土、廈門三虹表決同意，武寧天力代表、江西卓新代表未對該股東會決議進(jìn)行表決，劉典平未參加該股東會。此公司所在地市場監(jiān)管局依據(jù)提交的材料進(jìn)行了變更登記。三位未表決股東提起行政訴訟，以股東會決議虛假為由要求登記機(jī)關(guān)撤銷工商變更登記。
該案經(jīng)一審、二審后，省高院直接提審，高院認(rèn)為：“被申請人如認(rèn)為股東會未召開、股東會決議虛假或?qū)蓶|會決議是否符合公司章程規(guī)定有異議，應(yīng)當(dāng)通過公司法尋求救濟(jì)，股東會決議是否屬實(shí)不屬于武寧縣市場監(jiān)督管理局工商變更行政登記審查的范圍。被申請人以股東會決議虛假為由要求撤銷工商變更登記的主張缺乏法律依據(jù)，本院不予采信。”
2、登記材料形式有瑕疵或者要件缺失的情況下，可以提起行政訴訟，確認(rèn)登記機(jī)關(guān)程序違法，要求撤銷變更。
(2014)煙行終字第9號
遲尚剛與萊陽市工商行政管理局行政登記糾紛中，遲尚剛因債權(quán)債務(wù)關(guān)系，法院查封第三人劉淑芹房屋，后發(fā)現(xiàn)第三人房屋上存在抵押。便以抵押登記缺少主合同、辦理動產(chǎn)抵押登記時的身份證已過期等理由，向法院起訴請求登記機(jī)關(guān)撤銷抵押登記。
法院認(rèn)為，本案中第三人劉淑芹辦理抵押登記時提交的是已過期十年的身份證，萊陽市工商行政管理局以該身份證作為有效證件來進(jìn)行抵押登記，未盡到審慎審查義務(wù)，屬程序違法。
3、在存在簽字偽造的情況下，一般主張合同不成立，而非主張合同無效，因為合同成立為合同無效的前提條件。
(2016)浙民再39號
林秉珍、施雪芹股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一案中，林秉珍、施雪芹均為溫州艾莎公司股東。后艾莎公司的股權(quán)進(jìn)行了變更，林秉珍的全部股權(quán)被轉(zhuǎn)讓給施雪芹等人，但《溫州艾莎公司2006年第2次董事會決議》、《溫州艾莎公司股東同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓聲明》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》中林秉珍簽字均存在他人偽造情形。林秉珍訴至法院請求確認(rèn)合同無效。
再審法院浙江高院認(rèn)為，“合同是否有效系于合同是否成立這一前提，合同只有成立以后，才有可能進(jìn)一步確認(rèn)是否有效；若合同成立后依然不能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果，才屬于合同無效的范疇。本案中，根據(jù)查明的事實(shí)，《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》中林某的簽名系他人假冒，而非其本人所為，可見，涉案協(xié)議當(dāng)事人中的林某是虛構(gòu)的，其意思表示并不存在……由于欠缺合同成立的事實(shí)基礎(chǔ)，本案當(dāng)然無需也無法就合同是否具備有效要件進(jìn)行審查?！?br mp-original-font-size="16" mp-original-line-height="32">
常規(guī)救濟(jì)方式
一、股東直接提起行政訴訟，要求登記機(jī)關(guān)撤銷變更的行政路徑
我們探討一下行政登記機(jī)關(guān)作為虛假材料的直接受理人，被侵害股東是否可以以其未盡審查義務(wù)為由，起訴登記機(jī)關(guān)要求其承擔(dān)責(zé)任或進(jìn)行改正呢？
采取該種路徑，首先應(yīng)當(dāng)明確對登記機(jī)關(guān)履行審查義務(wù)的要求。《行政許可法》第三十四條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對申請人提交的申請材料進(jìn)行審查。申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式，行政機(jī)關(guān)能夠當(dāng)場作出決定的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場作出書面的行政許可決定。根據(jù)法定條件和程序，需要對申請材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)指派兩名以上工作人員進(jìn)行核查。”
該條對市場監(jiān)督管理部門的審查模式進(jìn)行了原則性的規(guī)定，即以形式審查為主，實(shí)質(zhì)內(nèi)容的核實(shí)是特殊情況下才進(jìn)行的，且須嚴(yán)格根據(jù)法定條件和程序，視具體情況的需要進(jìn)行決定。
國家市場監(jiān)督管理總局《市場主體登記管理條例實(shí)施細(xì)則征求意見稿》第五十九條曾明確規(guī)定了形式審查是指登記機(jī)關(guān)對申請材料的形式要件是否具備進(jìn)行審查，包括申請材料是否齊全，是否符合法定形式。雖然正式稿中將此條刪除，但是仍可看出立法者認(rèn)為不應(yīng)過度增加登記機(jī)關(guān)的審查注意義務(wù)的價值取向。
司法實(shí)踐中，只有在發(fā)生登記中使用的身份材料過期或者復(fù)印件和原件不一致等重大瑕疵時，才認(rèn)為行政機(jī)關(guān)未盡審查義務(wù)。而如果未發(fā)生前述情形，一般認(rèn)為，工商行政機(jī)關(guān)無權(quán)亦無能力對合同效力進(jìn)行認(rèn)定。
二、民事訴訟的路徑
選擇民事訴訟，首先面臨的問題就是案由的選擇。對他人偽造的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及股東會決議提起訴訟，應(yīng)當(dāng)屬于無效之訴，還是不成立之訴呢？
應(yīng)當(dāng)明確，合同無效是指因合同的內(nèi)容違反了法律的禁止性規(guī)定，是對合同內(nèi)容進(jìn)行審查。而合同是否成立，則是審查當(dāng)事人是否就合同的主要條款達(dá)成合意，至于當(dāng)事人意思表示是否真實(shí)，則在所不問。
因此，非本人簽名也不能證明本人予以追認(rèn)的合同，僅能體現(xiàn)一方意思表示，并不存在雙方合意這一要件，合同并未成立。而欠缺合同成立的事實(shí)基礎(chǔ)，自然也無法對合同是否具備有效要件進(jìn)行審查。
同樣，股東會決議是否成立，是判斷其有效性的前提。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(四)》第五條規(guī)定：“股東會或者股東大會、董事會決議存在下列情形之一，當(dāng)事人主張決議不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：（一）公司未召開會議的……但依據(jù)公司法第三十七條第二款或者公司章程規(guī)定可以不召開股東會或者股東大會而直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章的除外。”
修改公司章程，須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。若股東會決議為偽造且股東會會議并未召開，屬于嚴(yán)重的程序違法，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為股東會決議不成立。 至于不成立的后果，可以要求在本案中被告配合變更。也可以在確認(rèn)不成立的情況下另案提起行政訴訟，要求登記機(jī)關(guān)撤銷變更。
三、關(guān)于行民交叉的問題
股東股權(quán)“被轉(zhuǎn)讓”類型的案件，既涉及行政登記，又涉及民事關(guān)系的認(rèn)定，屬于行政和民事交叉的案件，行政訴訟和民事訴訟的優(yōu)先級應(yīng)如何確定呢？
最高人民法院《關(guān)于審理公司登記行政案件若干問題的座談會紀(jì)要》對“行民交叉”的問題作出了相應(yīng)規(guī)定。利害關(guān)系人以作為公司登記行為基礎(chǔ)的民事行為無效或者應(yīng)當(dāng)撤銷為由，對登記行為提起行政訴訟的，人民法院經(jīng)審查可以作出如下處理：對民事行為的真實(shí)性問題，可以根據(jù)有效證據(jù)在行政訴訟中予以認(rèn)定；對涉及真實(shí)性以外的民事爭議，可以告知通過民事訴訟等方式解決。
股權(quán)變更登記并非設(shè)權(quán)性登記，而是宣示性登記，旨在使公司有關(guān)登記事項具有公示效力。股權(quán)變更主要體現(xiàn)的是股東與股東之間、股東與公司之間民事主體意思自治，股東會決議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等基礎(chǔ)性法律文件作為權(quán)利來源，應(yīng)當(dāng)是審查重點(diǎn)。對于專門審理行政訴訟案件的法官或者行政法院來講，認(rèn)定民事行為的法律效力存在一定難度，由專門審理公司類民事案件的法官來審理更加適宜。
因此，對于涉及股東變更登記的案件，應(yīng)先通過民事訴訟確定相關(guān)法律文件的效力，再據(jù)此通過法院協(xié)助執(zhí)行程序或者行政訴訟程序要求撤銷登記。
四、關(guān)于刑事訴訟的問題
《刑法》第二百八十條第二款是關(guān)于偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體印章罪及其處罰的規(guī)定。本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體印章的行為。即該犯為行為犯，只要實(shí)施了偽造行為，原則上就應(yīng)當(dāng)構(gòu)成本罪。
從司法實(shí)踐看，影響偽造公司印章罪量刑的因素有很多，數(shù)量和后果為重要量刑依據(jù)。其中的“數(shù)量”為偽造印章數(shù)量，“情節(jié)”包括直接獲利、經(jīng)濟(jì)損失。部分法院以紀(jì)要的形式出臺了相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，為此類案件提供參考，如《浙江省高級人民法院關(guān)于辦理建筑施工企業(yè)從業(yè)人員犯罪案件若干法律適用問題的會議紀(jì)要》中第四條規(guī)定：項目經(jīng)理、承包人偽造一枚有關(guān)印章且直接獲利 6萬元以上或造成 30 萬元以上經(jīng)濟(jì)損失的，或偽造三枚以上印章的，可以偽造公司印章罪追究刑事責(zé)任。
偽造公司印章易構(gòu)成牽連犯和吸收犯，因該罪屬于輕罪，最后亦有可能以其他較重罪名定罪。實(shí)務(wù)中較為常見的是詐騙罪或者職務(wù)侵占罪，但究竟以何種罪名定性更為合理，需結(jié)合案件具體情況分析，且在理論與實(shí)務(wù)上存在一定爭議。這使得在辯護(hù)策略上有較大選擇空間，建議綜合各地的司法環(huán)境、案件證據(jù)的充分程度等各方面的因素，采取有針對性的措施。
法律法規(guī)
《行政許可法》
第三十四條 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對申請人提交的申請材料進(jìn)行審查。
申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式，行政機(jī)關(guān)能夠當(dāng)場作出決定的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場作出書面的行政許可決定。
根據(jù)法定條件和程序，需要對申請材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)指派兩名以上工作人員進(jìn)行核查。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（四）》
第五條 股東會或者股東大會、董事會決議存在下列情形之一，當(dāng)事人主張決議不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：
（一）公司未召開會議的，但依據(jù)公司法第三十七條第二款或者公司章程規(guī)定可以不召開股東會或者股東大會而直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章的除外；
（二）會議未對決議事項進(jìn)行表決的；
（三）出席會議的人數(shù)或者股東所持表決權(quán)不符合公司法或者公司章程規(guī)定的；
（四）會議的表決結(jié)果未達(dá)到公司法或者公司章程規(guī)定的通過比例的；
（五）導(dǎo)致決議不成立的其他情形。
《中華人民共和國民法典》
第四百九十條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自當(dāng)事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受時，該合同成立。
法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立，當(dāng)事人未采用書面形式但是一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受時，該合同成立。
寫在最后
上述歸納的救濟(jì)途徑包括采用行政、民事、刑事以及根據(jù)實(shí)際情況互相結(jié)合打一套組合拳重新取得股權(quán)。如果后續(xù)繼續(xù)合作的可能性很小，也可以通過上述途徑組合拳加協(xié)商談判方式對股權(quán)進(jìn)行合理定價，索性真正股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股東取得對價，一攬子解決全部事宜。這些是事后的救濟(jì)途徑。
而作為事先的預(yù)防手段，股東在企業(yè)經(jīng)營過程中應(yīng)當(dāng)注意，制定規(guī)范的印章管理制度，監(jiān)督企業(yè)內(nèi)部用印流程，對公章的經(jīng)手人員做到心中有數(shù)。避免用章無約束，造成外人隨意用章的巨大風(fēng)險。
特別是產(chǎn)生股東之間的糾紛后，要格外留意公司的狀態(tài)，包括定期關(guān)注企業(yè)的公示信息，了解企業(yè)的各項變更情況，公司的財務(wù)信息是否有異常，若發(fā)生侵權(quán)事件，立即調(diào)查應(yīng)對，積極尋求法律救濟(jì)。
律師簡介·夏冉
盈商律師團(tuán)隊合伙人
北京盈科（上海）律師事務(wù)所合伙人
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