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認(rèn)識錯(cuò)誤與處分意思

有觀點(diǎn)認(rèn)為，認(rèn)識錯(cuò)誤與處分意思是兩個(gè)不同層面的問題，不存在必然聯(lián)系?！罢J(rèn)識錯(cuò)誤”中的“認(rèn)識”不等于“處分意思”中的“認(rèn)識”，前者的認(rèn)識內(nèi)容可以包括財(cái)物的種類、數(shù)量、重量、價(jià)格等；而后者的認(rèn)識內(nèi)容僅限于財(cái)物的支配力及支配狀態(tài)。對財(cái)物的種類、數(shù)量、重量、價(jià)格等的認(rèn)識錯(cuò)誤并不影響處分者的處分意思，即只要被騙者認(rèn)識到自己的行為是把某種財(cái)物轉(zhuǎn)移給對方占有，而根據(jù)自己的“自由”意思作出此種決定，就應(yīng)該認(rèn)為具備了處分意思。該觀點(diǎn)理論上稱為緩和的處分意思說。

也有觀點(diǎn)認(rèn)為，處分意思與認(rèn)識狀態(tài)是緊密聯(lián)系的，只有處分者對財(cái)物的種類、數(shù)量、重量、價(jià)格等有完全認(rèn)識，才可認(rèn)定其存在處分意思。該觀點(diǎn)理論上則稱為嚴(yán)格的處分意思說。

當(dāng)然，在這兩種觀點(diǎn)和學(xué)說之間還存在多種其他的不同觀點(diǎn)和學(xué)說，可以將其統(tǒng)稱為折中說。其中，有的觀點(diǎn)認(rèn)為，處分意思的成立要求對財(cái)物的種類、數(shù)量、重量有完全認(rèn)識，但對財(cái)物的價(jià)格則不需要有完全認(rèn)識；有的觀點(diǎn)認(rèn)為，處分意思的成立要求對財(cái)物的種類有完全認(rèn)識，但對財(cái)物的數(shù)量、重量、價(jià)格則不需要有完全認(rèn)識，等等。

筆者傾向性觀點(diǎn)是緩和的處分意思說，即對財(cái)物的種類、數(shù)量、重量、價(jià)格等的認(rèn)識錯(cuò)誤不影響處分意思的成立。

葛玉友等詐騙案

撰稿：聶昭偉（浙江省高級人民法院刑三庭），審編：葉曉穎（最高法刑二庭），來源《刑事審判參考》第1048號案例

----在買賣過程中，行為人采取秘密的欺騙手段，致使被害人對所處分財(cái)物的真實(shí)重量產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識，并進(jìn)而處分財(cái)物的行為如何定性

一、基本案情

被告人葛玉友、姜闖在德清恒運(yùn)紡織有限公司收購碎布料期間，經(jīng)事先商量，采用事先偷偷在運(yùn)輸車輛上裝入1.5噸重的石頭，同林祥云一起給“空車”過磅，隨后偷偷把石頭卸掉才去裝載碎布料，再同林祥云一起滿載車輛過磅，然后根據(jù)兩次過磅結(jié)果計(jì)算車上碎布料重量，再和林祥云進(jìn)行現(xiàn)金交易的方法，在林祥云沒有察覺的情況下，每次交易均從德清恒運(yùn)紡織有限公司額外多運(yùn)走1.5噸碎布料。自2011年4月至2011年8月，葛玉友、姜闖采用上述方法，先后7次騙得碎布料共計(jì)10.5噸，共計(jì)價(jià)值人民幣（以下幣種同）5.25萬元。

葛玉友、姜闖、張福生經(jīng)事先商量，采用事先偷偷在運(yùn)輸車輛上裝入2噸重的水，同林祥云一起給“空車”過磅之后又偷偷把水放掉才去裝載碎布料，再同林祥云一起給滿載車輛過磅，然后根據(jù)兩次過磅結(jié)果計(jì)算車上碎布料重量，再和被害人林祥云進(jìn)行現(xiàn)金交易的方法，在林祥云沒有察覺的情況下，每次交易均從德清恒運(yùn)紡織有限公司額外多運(yùn)走2噸碎布料。自2011年8月至2011年9月，先后兩次騙得碎布料共計(jì)4噸，共計(jì)價(jià)值1.96萬元。

二、分析

盜竊罪與詐騙罪是常見的兩種犯罪，在一般情況下不會發(fā)生混淆。但是，隨著犯罪方法、犯罪手段的翻新，在一些復(fù)雜的案件中，行為人為了達(dá)到非法占有他人財(cái)物的目的，會交互采用欺騙與秘密竊取等多種手段與方法。本案即是如此，三被告人通過秘密增加“空車”自重，進(jìn)而掩蓋車載碎布料真實(shí)重量的方式，讓被害人“自愿”多處分其碎布料，在這一過程中盜竊與詐騙行為相交織在一起。本案審理過程中，對三被告人的上述行為定性主要存在以下兩種意見：一種意見（即公訴機(jī)關(guān)指控意見）認(rèn)為，被害人對于被告人從該廠多拉走碎布料始終是不知情的，也沒有對其所有權(quán)進(jìn)行處分，被告人系在被害人不知情的情況下秘密竊取碎布料，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪定罪處罰。另一種意見認(rèn)為，本案的犯罪對象是碎布料，盡管被告人以事先在空車上裝載石塊、水的手段以增加“空車”自重，在裝載碎布料前再卸掉的行為是秘密進(jìn)行的，但該行為目的是實(shí)施欺詐，使被害人對一車碎布料的真實(shí)重量產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識，并基于該錯(cuò)誤認(rèn)識而交付財(cái)物，符合詐騙罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以詐騙罪定罪處罰。

我們同意后一種意見。具體理由如下：對于盜竊與詐騙行為相交織的情形，按照過去的主流觀占就是以取財(cái)?shù)臎Q定性手段是什么來定性。如果決定性手段是騙就是詐騙，反之就是盜竊。這種觀點(diǎn)從理論上看似通俗易懂，但是難以適用于實(shí)踐中一些復(fù)雜情形。因?yàn)槿∝?cái)手段的決定性大小在復(fù)雜案件中本身就很難被量化，中間存在很大的彈性空間，而且完全以此來定性，容易依據(jù)起決定性作用的事前與事后秘密掩蓋行為來定性，從而違背了定案的邏輯基礎(chǔ)。為此，在對這些案件進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，需要進(jìn)一步分析兩罪客觀行為的邏輯結(jié)構(gòu)，并從中去尋找答案。其中，盜竊罪的邏輯結(jié)構(gòu)可以表述為：犯罪人竊取財(cái)物→被害人失去對財(cái)物的有效控制→犯罪人取得財(cái)物;而詐騙罪的行為邏輯結(jié)構(gòu)可以表述為：犯罪人實(shí)施了欺騙行為→被害人陷入錯(cuò)誤認(rèn)識→被害人基于認(rèn)識錯(cuò)誤交付財(cái)物→行為人取得財(cái)物。由此可以看出，兩罪的本質(zhì)區(qū)別在于被害人針對財(cái)物是否存在處分行為。

在我國刑法理論與實(shí)務(wù)界，盡管已經(jīng)認(rèn)識到處分行為的有無系認(rèn)定詐騙罪的關(guān)鍵所在，但是針對處分行為的構(gòu)成尤其是處分意識問題還有待進(jìn)一步研究。眾所周知，處分財(cái)產(chǎn)行為系一種民事法律行為，由客觀行為和意思表示兩部分構(gòu)成。這就要求在認(rèn)定處分行為時(shí)，要堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一的原則。除了從客觀上分析有無“交付”行為，還要從主觀上分析受騙者對所交付的財(cái)產(chǎn)是否存在有認(rèn)識以及認(rèn)識到何種程度。被害人認(rèn)識的內(nèi)容不僅包括被騙財(cái)物的種類、名稱、數(shù)量、顏色等外觀物理特征，還包括財(cái)物的性質(zhì)、質(zhì)量、重量、價(jià)值等內(nèi)在屬性。有觀點(diǎn)認(rèn)為，詐騙罪中的處分行為，要求被害人對所處分財(cái)物必須有全面、完整、清晰的認(rèn)識，否則就沒有處分意識，不能認(rèn)定為處分行為。上述說法貌似很有道理，實(shí)際上是對詐騙罪中處分意識這一概念的誤解。究其原因，在于詐騙罪中的行為人都要實(shí)施虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的行為，被害人都會陷入一定的認(rèn)識錯(cuò)誤，進(jìn)而作出帶有瑕疵的處分行為。在這種情況下，要求被害人對所處分財(cái)物外在特征與內(nèi)在屬性均有正確的認(rèn)識顯然是不切實(shí)際的?；谶@一考慮，接下來的問題是，被害人對所處分的財(cái)物需要達(dá)到何種認(rèn)識程度，方能成立“處分行為”?我們認(rèn)為，被害人至少需要認(rèn)識到所處分財(cái)物的種類、名稱等外觀物理特征，即知道自己是在對什么東西進(jìn)行處分。當(dāng)被害人對自己所處分財(cái)物的上述物理外觀存在認(rèn)識時(shí)，盡管由于行為人的欺騙行為而對財(cái)物的質(zhì)量、價(jià)格等內(nèi)在屬性產(chǎn)生了錯(cuò)誤認(rèn)識，仍然不影響處分意識的成立，成立詐騙罪;反之，如果行為人直接針對財(cái)物本身采取秘密欺騙手段，使受騙者對所轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的外觀物理特征亦沒有認(rèn)識，即不知道自己處分的是何種財(cái)物甚至不知道已經(jīng)處分了自己的財(cái)物。由于不存在處分意識，故不成立詐騙罪，而應(yīng)當(dāng)以盜竊罪論處。

以此為分類標(biāo)準(zhǔn)，司法實(shí)踐中主要存在以下兩種情形：一是當(dāng)被害人知道交付的財(cái)物是甲財(cái)物，并且實(shí)際交付的是甲財(cái)物時(shí)，盡管犯罪人采取欺騙手段隱瞞了財(cái)物的實(shí)際價(jià)值等內(nèi)在屬性，但被害人對所交付財(cái)物的種類、名稱等外觀物理特征并沒有發(fā)生認(rèn)識錯(cuò)誤，故不影響處分行為的認(rèn)定。例如，犯罪行為人通過欺騙手段使被害人對其所持名貴字畫的真假產(chǎn)生了錯(cuò)誤認(rèn)識，將真實(shí)的字畫當(dāng)成贗品低價(jià)轉(zhuǎn)賣給行為人。在這種情況下，被害人盡管對字畫的真假屬性及由此決定的價(jià)格產(chǎn)生了錯(cuò)誤認(rèn)識，但對字畫的物理外觀本身并沒有產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識，知道自己在賣字畫，此時(shí)的交付行為仍然屬于詐騙罪中的處分行為。二是行為人采用秘密“調(diào)包”或者其他隱蔽方法，使被害人對自己所交付財(cái)物的種類、名稱等物理外觀都沒有認(rèn)識到，即不知道自己對某財(cái)物進(jìn)行了處分，此時(shí)被害人不存在處分意識，故不能認(rèn)定其實(shí)施了處分行為。例如，在商場“調(diào)包案”中，行為人將包裝內(nèi)的普通商品換成貴重商品，收銀員不知情按照普通商品收了較低的價(jià)格。從表面上看，是收銀員自己將貴重商品交給了行為人，具有“自愿交付”的行為表象。但是，收銀員并不清楚普通商品包裝袋內(nèi)有貴重物品，其對于該貴重物品連最基本的物理外觀都不存在認(rèn)識，當(dāng)然也就談不上實(shí)施了處分行為。實(shí)際上，行為人系采用隱瞞事實(shí)真相的方法作掩飾，乘機(jī)竊取他人財(cái)物，當(dāng)其將貴重物品秘密放進(jìn)普通商品包裝內(nèi)時(shí)，就已經(jīng)構(gòu)成了盜竊罪，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪論處。

具體到本案中，被告人葛玉友、姜闖、張福生采用事先偷偷在運(yùn)輸車輛上裝入石頭、水，在”空車”過磅之后偷偷把石頭、水卸掉去裝載碎布料再滿載車輛過磅，然后根據(jù)兩次過磅結(jié)果計(jì)算車上碎布料重量的方法，在被害公司工作人員林祥云不知情的情況下額外多運(yùn)走價(jià)值數(shù)萬元的碎布料。在上述過程中，被害公司工作人員“自愿”多交付碎布料給被告人，符合處分財(cái)物行為的客觀要求，在這一點(diǎn)上不存在爭議。問題在于，被害人對于多交付的碎布料在主觀上是否存在處分意識？如果存在，則為詐騙，反之則為盜竊。本案行為人采取一種秘密的欺騙手段，該行為直接針對的是“空車”重量，所改變的只是計(jì)量標(biāo)準(zhǔn)，使被害人對車載碎布料的重量產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識，進(jìn)而作出了處分決定。由于行為人的秘密欺騙行為并非直接針對碎布料進(jìn)行，即并沒有將碎布料進(jìn)行秘密藏匿，被害人也并沒有因此而對車上碎布料的物理外觀發(fā)生錯(cuò)誤認(rèn)識，故被告人的行為符合詐騙罪的構(gòu)成結(jié)構(gòu)特征。當(dāng)然，與典型詐騙罪不同的是，本案被告人采用的“騙稱”手段，系一種動作詐騙，它區(qū)別于通常所見的言詞詐騙。但無論是動作詐騙還是言詞詐騙，行為人都是采用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，使財(cái)物所有人發(fā)生認(rèn)識上的錯(cuò)誤，并基于錯(cuò)誤認(rèn)識而實(shí)施處分行為，因而構(gòu)成詐騙罪。換一種情形，假設(shè)車載碎布料不需要稱重，而是以整車為計(jì)量單位，那么，如果行為人在車廂之外設(shè)置夾層并在其中秘密藏匿碎布料，由于被害人對于車內(nèi)夾層中的碎布料在物理外觀上缺乏最基本的認(rèn)識，對該部分碎布料被害人不存在處分意識，則不能認(rèn)定為詐騙，而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為盜竊罪。

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法院對三被告人以詐騙罪定罪處罰是正確的。