司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進行鑒別并提供鑒定意見的活動。由于建設(shè)工程類案件的復(fù)雜性，各方主體對工程質(zhì)量產(chǎn)生爭議時，法院往往傾向于將工程質(zhì)量問題交由鑒定機構(gòu)判別，工程質(zhì)量問題的認定、取樣、檢測需要當(dāng)事人的高度參與，律師在參與選擇鑒定機構(gòu)，對接鑒定機構(gòu)，推進鑒定程序，鑒定材料質(zhì)證，司法鑒定意見的質(zhì)證等環(huán)節(jié)發(fā)揮著較大作用。本文結(jié)合實踐經(jīng)驗、裁判觀點與相關(guān)法律法規(guī)，與各位同仁探討。
工程質(zhì)量鑒定可以分為以下幾種常見類型：
（一）施工質(zhì)量鑒定
一般發(fā)生在建設(shè)單位與施工單位或者開發(fā)商與購房者之間的民事糾紛之間，通常有以下幾種情況1：（1）施工過程中或竣工驗收時由建設(shè)單位或監(jiān)理單位發(fā)現(xiàn)的施工質(zhì)量問題；（2）施工單位主張工程款時，建設(shè)單位提出的質(zhì)量問題或施工缺陷索賠；（3）施工單位或業(yè)主在使用過程中，發(fā)現(xiàn)存在質(zhì)量問題。（4）工程未竣工驗收時，對前期工程質(zhì)量進行證據(jù)保全的鑒定。其中，以第二種情況建設(shè)單位的反索賠為主，這也導(dǎo)致了司法鑒定與一般檢測的目的不同，司法鑒定更多在于為了訴訟服務(wù)，為案件審理提供技術(shù)證據(jù)。
（二）勘察、設(shè)計質(zhì)量鑒定
建設(shè)工程的質(zhì)量問題成因復(fù)雜，不僅與施工質(zhì)量有關(guān)，與勘察、設(shè)計質(zhì)量也具有密切聯(lián)系。勘察、設(shè)計質(zhì)量鑒定往往發(fā)生在建設(shè)單位或者施工單位與勘察設(shè)計單位之間的民事糾紛中?？辈煸O(shè)計的質(zhì)量問題主要是指工程類案件中涉及到的相關(guān)設(shè)計問題，常見的例如勘察單位出具的勘察報告或設(shè)計單位出具的設(shè)計文件是否存在錯誤或瑕疵、工程質(zhì)量缺陷是否由設(shè)計或勘察原因?qū)е?、建設(shè)單位提供的設(shè)計文件是否存在設(shè)計深度不足等?？辈煸O(shè)計的質(zhì)量問題一般難以發(fā)現(xiàn)，通常通過成本質(zhì)量、經(jīng)濟糾紛或工程事故牽涉出來，往往爭議事項往往較復(fù)雜，專業(yè)性強。
（三）工程事故鑒定
當(dāng)發(fā)生重大工程事故時，需要做工程事故鑒定，工程事故鑒定不僅是單純的技術(shù)鑒定，而且需要模擬事故之前的工程狀況，屬于成因鑒定。簡單來說，工程質(zhì)量鑒定僅是判斷對錯，而成因鑒定則要分析錯在哪兒了。此類鑒定中的問題一般較復(fù)雜，涉及到的因素較多，涉及管理、政策法規(guī)等，除了追究民事責(zé)任以外，可能還涉及多方單位的刑事風(fēng)險，如工程重大安全事故罪、重大責(zé)任事故罪和出具證明文件重大失實罪等2。
（四）環(huán)境變化對工程質(zhì)量影響的鑒定
發(fā)生在住戶或已有工程與相鄰在建工程施工單位的民事糾紛中，如城市密集區(qū)的基坑開挖、地鐵施工、地下水抽取、采礦等引起的地面沉降都會對臨近建筑物安全性產(chǎn)生不利影響。鑒定更注重的不是環(huán)境變化導(dǎo)致質(zhì)量出現(xiàn)安全問題，而是變化后的影響程度和因果關(guān)系。常見的如周邊環(huán)境對建設(shè)工程的損傷或影響鑒定和建筑日照間距鑒定等，這類鑒定也屬于成因性鑒定。
（一）啟動工程質(zhì)量的前提條件
1.時間條件。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百二十一條第一款規(guī)定3和《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十一條4規(guī)定，啟動鑒定的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在法院指定期間內(nèi)提出。需要注意的是，提出鑒定申請時間并不必然受舉證期限的限制，法院可以在綜合考慮案情、不申請鑒定有無正當(dāng)理由、案件處理結(jié)果的法律效果、社會效果及司法公正與效率平衡等因素，對鑒定申請時間做靈活處理。5
2.繳納鑒定費用的條件。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十一條的規(guī)定，逾期不提出申請或者不預(yù)交鑒定費用的，視為放棄申請。
3.提交符合鑒定要求的鑒定材料的條件。當(dāng)事人申請鑒定，需通過法院向鑒定機構(gòu)提交真實、合法的鑒定材料，由法院嚴格審查鑒定材料是否符合鑒定要求，不符合要求的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人不提供符合要求鑒定材料的法律后果。未經(jīng)法庭質(zhì)證的材料（包括補充材料），不得作為鑒定材料，當(dāng)事人無法聯(lián)系、公告送達或當(dāng)事人放棄質(zhì)證的，鑒定材料應(yīng)當(dāng)經(jīng)合議庭確認。6
（二）鑒定申請人
根據(jù)《民事訴訟法》第七十六條7和《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第三十二條8的規(guī)定，通常情況下鑒定申請由當(dāng)事人提起，若法院認為涉及專門性問題，需要向負有舉證責(zé)任的當(dāng)事人釋明。特殊情況下，如涉及損害國家利益、社會公共利益等，法院可以依職權(quán)委托鑒定。
所以，發(fā)承包雙方均有權(quán)提出質(zhì)量鑒定申請，發(fā)包人因主張工程質(zhì)量缺陷而占據(jù)了大多數(shù)，在一些特定情形下應(yīng)由承包人提起鑒定申請，如已有證據(jù)能夠證明質(zhì)量不符合合同約定，承包人主張并非施工原因?qū)е?sup>9，或者當(dāng)承包人因發(fā)包人停工擬解除合同，不能舉證涉案工程已完部分工程質(zhì)量是合格時。10
（三）鑒定申請書11
第一，要寫明鑒定目的，要盡量具體，如為查明本案工程XX的原因，申請人申請鑒定如下內(nèi)容。
第二，寫明鑒定事項，盡量指明具體鑒定的工程部位，如地上三層第A軸到第C軸所有框架柱的配筋和混凝土強度是否符合設(shè)計圖紙要求，并附上設(shè)計圖。
第三，盡可能寫明所要求的鑒定方法，特別是對于存在多個鑒定方法的情形，還需要寫明選擇某一個鑒定方法的理由，為了降低鑒定成本和得到最有利的鑒定結(jié)果。
第二、三點對律師要求較高，可以在申請鑒定前與工程技術(shù)人員先行溝通。
（四）不予準許鑒定的情形
需注意以下不予準許鑒定的情形：（1）發(fā)包人提起工程質(zhì)量鑒定申請但無任何證據(jù)，僅僅是懷疑，不予準許；（2）未完工程委托第三方繼續(xù)施工，后續(xù)經(jīng)竣工驗收或投入使用的，可能不予準許；（3）已經(jīng)竣工驗收合格的，可能不予準許；（4）擅自委托第三方維修后，缺乏現(xiàn)場監(jiān)督條件，不予準許，當(dāng)事人留有雙方認可的基礎(chǔ)資料的例外；（5）工程質(zhì)量問題如何解決雙方已經(jīng)達成意見，如減少工程款，當(dāng)事人沒有新的事實和的理由的，不予準許10。
（一）鑒定機構(gòu)
1.鑒定機構(gòu)的選擇。根據(jù)《民事訴訟法》第七十六條和《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十二條的規(guī)定，選擇鑒定機構(gòu)一般先行考慮雙方協(xié)商，協(xié)商不成的由法院指定，法院通常通過法院系統(tǒng)指定的鑒定機構(gòu)名冊中通過搖號或抽簽的方式選定。
2.鑒定機構(gòu)的資質(zhì)。參考《建設(shè)工程司法鑒定程序規(guī)范》（現(xiàn)已失效）第5.15條：鑒定機構(gòu)從事建設(shè)工程質(zhì)量鑒定的，在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)依法建立通過資質(zhì)認定或認可的檢測實驗室。除上述規(guī)范以外，目前在建設(shè)工程質(zhì)量鑒定方面尚無統(tǒng)一立法或管理制度，各地對建設(shè)工程質(zhì)量鑒定機構(gòu)及鑒定人的管理和準入上有所差異，建議選擇入圍法院名冊范圍內(nèi)的質(zhì)量鑒定機構(gòu)，同時需注意質(zhì)量鑒定資質(zhì)不同于檢測資質(zhì)。
（二）鑒定費用
1.與工程造價鑒定費用不同，建設(shè)工程質(zhì)量鑒定目前無統(tǒng)一的收費標準，一般由鑒定機構(gòu)根據(jù)鑒定事由自行定價，當(dāng)事人或法院對鑒定費用金額有異議，可以要求鑒定機構(gòu)說明其組成。也就是說，工程質(zhì)量的鑒定費用可以與鑒定機構(gòu)協(xié)商，為避免過度鑒定導(dǎo)致鑒定費用過高，需注意鑒定機構(gòu)是否超鑒定范圍。
2.鑒定費用一般由鑒定申請人預(yù)繳，并根據(jù)法院審理情況判決由哪方承擔(dān)。司法實踐中，有支持申請鑒定一方當(dāng)事人承擔(dān)鑒定費的11，也有判決雙方當(dāng)事人按比例分擔(dān)的12，還有將鑒定費劃入訴訟費范疇，判決不得單獨就鑒定費提起上訴、由當(dāng)事人向原審法院申請復(fù)核的。13
1 馬德云，左勇志，白常舉，南錕《建設(shè)工程質(zhì)量司法鑒定實踐綜述》中國司法鑒定 2012年第6期
2（2019）內(nèi)0625刑初74號
3《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百二十一條第一款規(guī)定：當(dāng)事人申請鑒定，可以在舉證期限屆滿前提出。申請鑒定的事項與待證事實無關(guān)聯(lián)，或者對證明待證事實無意義的，人民法院不予準許。
4《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十一條：當(dāng)事人申請鑒定，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定期間內(nèi)提出，并預(yù)交鑒定費用。逾期不提出申請或者不預(yù)交鑒定費用的，視為放棄申請。
5《最高人民法院新民事訴訟證據(jù)規(guī)定理解與適用》第322頁
6《關(guān)于人民法院民事訴訟中委托鑒定審查工作若干問題的規(guī)定》第3、4條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第34條
7《民事訴訟法》第七十六條：“當(dāng)事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當(dāng)事人申請鑒定的，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定?！?/span>
8《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》：“第三十二條 當(dāng)事人對工程造價、質(zhì)量、修復(fù)費用等專門性問題有爭議，人民法院認為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)向負有舉證責(zé)任的當(dāng)事人釋明?！?/span>
9《江蘇省高級人民法院建設(shè)工程施工合同糾紛案件司法鑒定操作規(guī)程》第三十八條
10周利明 《解構(gòu)與重塑-建設(shè)工程合同糾紛審判思維與方法》法律出版社第563頁
11曹文銜《工程質(zhì)量司法鑒定中鑒定申請書的寫作要點》
12最高人民法院(2020)最高法民終547號、最高人民法院(2019)最高法民申4742號
13最高人民法院(2018)最高法民終557號、最高人民法院（2020）最高法民申638號
14最高人民法院(2019)最高法民申6433號
作者：蔣易宏，上海中聯(lián)（貴陽）律師事務(wù)所業(yè)務(wù)五中心律師
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