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承包人起訴發(fā)包人要求支付工程款，并提交了單方委托第三方出具的鑒定意見，法院審查后可以根據(jù)該鑒定意見確定工程款金額。

在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，承包人向發(fā)包人起訴索要工程款的，承包人為了證明工程款金額通常會單方委托第三方出具鑒定意見，并將鑒定意見提交法院作為證據(jù)用以證明工程款金額。但是實(shí)踐中，因該鑒定意見為承包人單方委托第三方出具，發(fā)包人往往不予認(rèn)可，此時，法院能否以承包人單方委托第三方出具的鑒定意見作為確定工程價款的依據(jù)？

首先，從承包人單方委托第三方出具的鑒定意見證明力角度分析。從鑒定意見本身看，其屬于《民事訴訟法》第66條規(guī)定的書證[1]，屬于法律規(guī)定證據(jù)類型之一，形式上符合證據(jù)要求。從證明力上看，承包人單方委托第三方出具的鑒定意見，由于缺乏第三方監(jiān)督，其中立性難以保證。并且鑒定機(jī)構(gòu)為承包人單方選定，鑒定機(jī)構(gòu)的選擇并未經(jīng)發(fā)承包雙方確認(rèn)，而是承包人根據(jù)自身需要進(jìn)行選擇的，其選擇具有一定的傾向性，難以保證鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人的獨(dú)立性和公正性，另外，第三方鑒定所依據(jù)的鑒定材料為承包人單方提供，未經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可。綜上，承包人單方委托第三方進(jìn)行造價鑒定，該鑒定結(jié)果的合理性難以得到保障。并且根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。故，承包人單方委托第三方出具的鑒定意見，應(yīng)當(dāng)按照《民事訴訟法》的規(guī)定經(jīng)庭審查證屬實(shí)后才具證明力，才能作為確定工程價款的依據(jù)。

其次，題述情況存在以下不同情形，在不同情形下，承包人提交的鑒定意見證明力不盡相同，法院應(yīng)根據(jù)不同情形確定承包人單方委托第三方出具的鑒定意見是否具備證明力，能否作為確定工程價款的依據(jù)。

第一，承包人提交鑒定意見后，發(fā)包人認(rèn)可該鑒定意見的，鑒定意見可以作為確定工程價款的依據(jù)

實(shí)踐中，發(fā)包人直接認(rèn)可承包人單方提交的鑒定意見的，屬于發(fā)承包雙方意思自治的體現(xiàn)，此時該鑒定意見實(shí)際上為發(fā)承包雙方對工程結(jié)算的確認(rèn)，只要該鑒定意見在不存在《民法典》第六章規(guī)定的合同無效情形，應(yīng)當(dāng)認(rèn)可該鑒定意見的證明力，法院可以以該鑒定意見作為確定工程價款的依據(jù)。

第二，承包人提交鑒定意見后，發(fā)包人不認(rèn)可該鑒定意見，法院經(jīng)審查后認(rèn)為鑒定意見合法，該鑒定意見可以作為確定工程價款的依據(jù)

如最高院（2021）最高法民申4491號認(rèn)為，承包人單方委托第三方出具的鑒定意見，經(jīng)過庭審質(zhì)證，且發(fā)包人未提供相反證據(jù)推翻鑒定意見的，法院可以根據(jù)單方委托第三方出具的鑒定意見作為確定工程價款的依據(jù)。實(shí)踐中，在此情形下，法院認(rèn)定鑒定意見能否作為確定工程價款的依據(jù)關(guān)鍵在于怎么確定鑒定意見是否合法有效：

1.程序上：審查鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人的資質(zhì)是否合法，鑒定機(jī)構(gòu)所采用的鑒定方法、鑒定程序是否符合鑒定規(guī)范。根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》的規(guī)定，鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資質(zhì)，并在資質(zhì)許可范圍內(nèi)開展鑒定活動。法院在審理案件過程中，首先應(yīng)審查鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人是否具備法定資質(zhì)，在確認(rèn)鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人資質(zhì)合法后，再審查鑒定方法、鑒定程序是否合法。

2.實(shí)體上：依據(jù)發(fā)包人提交的證據(jù)，對鑒定意見所依據(jù)的材料組織發(fā)承包雙方當(dāng)事人進(jìn)行質(zhì)證，經(jīng)庭審質(zhì)證后，如果鑒定意見采用的計(jì)價方式符合雙方約定、所依據(jù)的鑒定材料經(jīng)庭審審查后確定符合雙方約定、鑒定意見所載內(nèi)容本身不存在不合法情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)可該鑒定意見的證明力，該鑒定意見可以作為確定工程價款的依據(jù)。

綜上，承包人向法院提交單方委托第三方出具的鑒定意見的，法院經(jīng)實(shí)體及程序?qū)彶楹笳J(rèn)為鑒定意見合法的，我們認(rèn)為該鑒定意見可以作為確定工程價款的依據(jù)。但是實(shí)踐中發(fā)包人不認(rèn)可承包人提交的鑒定意見，向法院申請司法鑒定的，即使法院經(jīng)審查認(rèn)為承包人提交的鑒定意見合法的，從更利于判決角度考慮，法院一般仍會同意發(fā)包人的鑒定申請，啟動司法鑒定。

第三，承包人提交鑒定意見后，法院審查后認(rèn)為鑒定意見不合法，鑒定意見不能作為確定工程價款的依據(jù)

承包人提交的鑒定意見不合法指法院經(jīng)審查后發(fā)現(xiàn)程序上存在鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人資質(zhì)不符合法律規(guī)定等情況，或者實(shí)體上存在鑒定依據(jù)不合法等情況，最終導(dǎo)致鑒定意見不合法，此時該鑒定意見不能作為確定工程價款的依據(jù)。

如山西高院（2019）晉民終204號認(rèn)為，雖然實(shí)際施工人自行委托第三方對案涉工程量及工程造價進(jìn)行了鑒定，但因?qū)嶋H施工人向鑒定機(jī)構(gòu)提供的資料不能證明案涉工程全部由其單獨(dú)完成，加之鑒定機(jī)構(gòu)未詢問雙方當(dāng)事人，報告形式亦存在瑕疵，況且鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定所依據(jù)的施工資料僅能證明承包人施工量，無法證明實(shí)際施工人施工量。因此，實(shí)際施工人提供的證據(jù)雖能證明其進(jìn)行過施工，但無法證明其實(shí)際工程量，故，其提交的鑒定意見不合法，不能作為確定工程價款的依據(jù)。

綜上，在題述情況下，如果承包人單方委托第三方出具的鑒定意見，經(jīng)庭審質(zhì)證、法院審理后，確認(rèn)鑒定程序、鑒定依據(jù)、鑒定結(jié)果等合法的，此時我們認(rèn)為該鑒定意見可以作為確認(rèn)該工程價款的依據(jù)。如四川高院、廣西高院均持該觀點(diǎn)，認(rèn)為一方當(dāng)事人委托第三方鑒定的，對方當(dāng)事人在訴訟中認(rèn)可或者雖然不認(rèn)可,但證據(jù)不足以反駁,經(jīng)法院釋明后,又不申請司法鑒定的,該單方委托的鑒定結(jié)論可以作為定案依據(jù)。

《徐州中院進(jìn)一步規(guī)范關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的若干問題》

【單方委托的鑒定結(jié)論能否作為定案依據(jù)？】對于爭議一方單方委托的鑒定單位作出的鑒定結(jié)論，其依據(jù)的鑒定材料經(jīng)人民法院質(zhì)證確認(rèn)，計(jì)算分析方式符合法律規(guī)定，鑒定機(jī)構(gòu)及其人員已取得司法鑒定資質(zhì)的，如爭議另一方無證據(jù)推翻亦不申請重新鑒定的，可以作為工程造價的認(rèn)定依據(jù)；對于合同當(dāng)事人以外第三人委托鑒定機(jī)構(gòu)出具的鑒定結(jié)論，若其委托鑒定行為未經(jīng)合同當(dāng)事人認(rèn)可，鑒定依據(jù)也未經(jīng)認(rèn)可的，屬于不能作為證據(jù)使用的情形，當(dāng)事人一方申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

《四川省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》

32．當(dāng)事人在訴前、訴中自行委托鑒定的效力如何認(rèn)定？

當(dāng)事人訴前或訴中自行共同選定具有相應(yīng)工程造價鑒定資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)對建設(shè)工程進(jìn)行造價鑒定并出具了鑒定意見，一方當(dāng)事人要求重新進(jìn)行鑒定的，不予支持。但有證據(jù)證明該鑒定意見具有最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條第一款規(guī)定的情形除外。

當(dāng)事人訴前或訴中單方選定具有相應(yīng)工程造價鑒定資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)對建設(shè)工程進(jìn)行造價鑒定并出具了鑒定意見，一方當(dāng)事人有證據(jù)證明該鑒定意見具有最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條第一款規(guī)定的情形，該鑒定意見不予采信。

《重慶市高級人民法院關(guān)于建設(shè)工程造價鑒定若干問題的解答》

7．一方當(dāng)事人自行委托建設(shè)工程造價中介機(jī)構(gòu)作出的咨詢意見，人民法院是否采信？

一方當(dāng)事人自行委托建設(shè)工程造價中介機(jī)構(gòu)對建設(shè)工程造價作出的咨詢意見，人民法院原則上不予采信，但該咨詢意見經(jīng)質(zhì)證，另一方當(dāng)事人未提出異議，或者提出的異議明顯不能成立的，人民法院對該咨詢意見可以予以采信……

《廣西壯族自治區(qū)高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件中有關(guān)司法鑒定問題的解答》

十一、當(dāng)事人單方委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論,其效力應(yīng)如何認(rèn)定?

當(dāng)事人一方委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論,可以作為認(rèn)定建設(shè)工程造價、工程質(zhì)量的參考證據(jù),對方當(dāng)事人在訴訟中認(rèn)可的或者雖然不認(rèn)可,但證據(jù)不足以反駁,經(jīng)法院釋明后,又不申請司法鑒定的,該單方委托的鑒定結(jié)論可以作為定案依據(jù)。對方當(dāng)事人申請司法鑒定的,應(yīng)以法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論作為定案依據(jù)。

最高院（2019）最高法民終695號認(rèn)為，本案工程造價鑒定由承包人于訴前單方委托第三方造價咨詢機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。造價咨詢機(jī)構(gòu)具有相應(yīng)資質(zhì)，并且在過程中依據(jù)《施工合同》對現(xiàn)場進(jìn)行了勘查，剔除未施工內(nèi)容后，作出《工程造價編制報告》。發(fā)包人不認(rèn)可該報告，既未申請司法鑒定，亦未能提交證據(jù)證明該報告存在程序違法或結(jié)論缺乏依據(jù)等不應(yīng)被采信的情形，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。故，法院依據(jù)承包人提交的《工程造價編制報告》確認(rèn)工程款金額。

[1]本文所說的鑒定意見，僅指單方委托第三方出具的鑒定意見，不包括法院委托鑒定機(jī)構(gòu)出具的鑒定意見，有別于《民事訴訟法》第66條規(guī)定的“鑒定意見”。