【案情】
王某系某國有銀行柜臺(tái)營業(yè)員，因?yàn)槭倾y行工作人員緣故，便經(jīng)常有熟人委托其代辦信用卡業(yè)務(wù)。2010年王某染上賭博惡習(xí)，便經(jīng)常入不敷出，于是他開始打自己手上為他人代辦好的信用卡的主意。先后多次冒用他人簽名在自己操作的柜臺(tái)提現(xiàn)十余萬元，所得贓款被王某揮霍一空，無力歸還。

【分歧】

對(duì)于王某使用為他人代辦好的信用卡并冒用他人簽名在自己操作的柜臺(tái)提現(xiàn)的行為如何定性，有兩種不同的意見：

第一種意見認(rèn)為：王某的行為構(gòu)成貪污罪。理由是本案王某利用自己是柜臺(tái)營業(yè)員的身份在自己所操作的柜臺(tái)冒用合法持卡人的簽名提現(xiàn)，其行為符合貪污罪中“利用職務(wù)上的便利”的犯罪構(gòu)成要件。另外，王某提取的這些款項(xiàng)應(yīng)視為金融機(jī)構(gòu)的資金。故對(duì)王某應(yīng)以貪污罪定罪量刑。

第二種意見認(rèn)為：王某的行為構(gòu)成信用卡詐騙罪。理由是：王某的行為屬于信用卡詐騙罪中的冒用他人信用卡的情形，且所提取的現(xiàn)金所有權(quán)應(yīng)屬于合法持卡人。

【管析】

筆者同意第一種意見，分析如下：

1、信用卡詐騙罪是指以非法占有為目的，利用信用卡進(jìn)行詐騙活動(dòng)，騙取數(shù)額較大財(cái)物的行為。本罪侵犯的是復(fù)雜客體，即國家金融管理秩序和公私財(cái)物所有權(quán)。貪污罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。本罪侵犯的是復(fù)雜客體，即國家工作人員職務(wù)的廉潔性和公共財(cái)物所有權(quán)。

2、本案中王某用來作案的信用卡是他人合法申請(qǐng)并取得的真實(shí)信用卡。本來案情比較簡單，但因?yàn)橥跄车纳矸萏厥獠⑶易靼甘侄我才c其他案件略有不同，才導(dǎo)致案件定性分歧較大。因此，筆者認(rèn)為本案需要厘清兩個(gè)問題才能對(duì)王某的行為進(jìn)行準(zhǔn)確定性，其一、本案王某利用自己是柜臺(tái)營業(yè)員的身份在自己所操作的柜臺(tái)冒用合法持卡人的簽名提現(xiàn)的行為是否屬于“利用職務(wù)上的便利”；其二、王某提現(xiàn)的十余萬元的所有權(quán)屬性。

關(guān)于第一個(gè)問題，本案中王某使用他人合法真實(shí)的信用卡提現(xiàn)的行為，其犯罪客觀方面的實(shí)施行為表面上看是屬于信用卡詐騙罪中的冒用他人信用卡的情形。但是仔細(xì)分析信用卡類犯罪的各種實(shí)施行為會(huì)發(fā)現(xiàn)，一般情況下使用信用卡進(jìn)行犯罪要么是對(duì)自然人使用，要么是對(duì)機(jī)器使用。法律規(guī)定，如對(duì)機(jī)器使用則定盜竊罪（拾得他人信用卡在機(jī)器上使用定信用卡詐騙罪），如對(duì)自然人使用一般定信用卡詐騙罪（盜竊他人信用卡并對(duì)自然人使用的定盜竊罪）?？梢?，要構(gòu)成信用卡詐騙罪一般需要有明確的詐騙對(duì)象，且是具有生命的自然人。而本案中王某是利用自己的柜臺(tái)營業(yè)員身份在自己所操作的柜臺(tái)冒用合法持卡人的簽名提現(xiàn)。這種行為與其說王某是在“詐騙”自己，不如說其是在監(jiān)守自盜。王某作為國有銀行營業(yè)員，其因?yàn)槁殑?wù)條件每日需經(jīng)手大量現(xiàn)金和各種憑證，其在自己所操作的柜臺(tái)冒用合法持卡人的簽名提現(xiàn)的做法，顯然屬于“利用職務(wù)上的便利”變相侵吞、竊取銀行財(cái)物。另外，銀行內(nèi)部人員使用信用卡進(jìn)行作案給社會(huì)和國家?guī)淼奈：π愿?，其?duì)國家工作人員職務(wù)的廉潔性的沖擊比破壞國家金融管理秩序的危害性更甚。因此，其侵害的主要客體是國家工作人員職務(wù)的廉潔性和公共財(cái)物所有權(quán)，次要客體是國家金融管理秩序。