《勞動合同法》與《勞動法》比較分析
《勞動合同法》與《勞動法》比較分析
整理/武志國 woo_eye@yahoo.com.cn
2007年6月29日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十八次會議通過《中華人民共和國勞動合同法》,只要是勞動者的便會關(guān)注此法,資本單位則更家關(guān)注,筆者在學(xué)習(xí)的過程中按照《中華人民共和國勞動合同法》的條款順序逐一簡單分析如下,以便大家閱讀理解該法:
第一章 總 則
第一條 為了完善勞動合同制度,明確勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù),保護(hù)勞動者的合法權(quán)益,構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系,制定本法。
【分析】本條規(guī)定了本法的立法宗旨,基本同《勞動法》第1條,但突出構(gòu)建和諧社會,體現(xiàn)時代的主旋律。
第二條 中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用本法。
國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照本法執(zhí)行。
【分析】本條規(guī)定了本法的適用范圍,基本同《勞動法》第2條,但針對民辦非企業(yè)組織的蓬勃發(fā)展,如民辦學(xué)校等,明確民辦非企業(yè)與其建立勞動合同關(guān)系的勞動者之間適用本法。
第三條 訂立勞動合同,應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則。
依法訂立的勞動合同具有約束力,用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)履行勞動合同約定的義務(wù)。
【分析】本條規(guī)定了法律原則和勞動合同效力,基本同《勞動法》第17條,但增加公平、誠信原則,針對普遍存在的用人單位侵犯勞動者權(quán)利的現(xiàn)狀明確要求用人單位履行合同義務(wù)。
第四條 用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度,保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。
用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時,應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。
在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中,工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?,有?quán)向用人單位提出,通過協(xié)商予以修改完善。
用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示,或者告知勞動者。
【分析】本條是用人單位規(guī)章制度的規(guī)定,本條第一款容《勞動法》第4條,在此基礎(chǔ)上進(jìn)行了極大的豐富,本條修改非常重要,明確明確了職工在切身利益的規(guī)章制度制定或者重大事項上有方案意見權(quán)(第二款)、協(xié)商修改權(quán)(第三款)、知情權(quán)(第四款),且凡是直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度制定或者重大事項的決定都采取協(xié)商的方式確定,為了防止防止切身利益和重大事項缺乏標(biāo)準(zhǔn),采取了部分羅列的方式。
但遺憾的是未明確協(xié)商不成怎么辦,是否按《集體合同規(guī)定》第55條提起勞動爭議仲裁?也未公示也未告知的法律的效力,本人認(rèn)為此為內(nèi)部制度生效要件。
第五條 縣級以上人民政府勞動行政部門會同工會和企業(yè)方面代表,建立健全協(xié)調(diào)勞動關(guān)系三方機(jī)制,共同研究解決有關(guān)勞動關(guān)系的重大問題。
【分析】本條是三方協(xié)商機(jī)制的規(guī)定,我國于1990年批準(zhǔn)了國際勞工組織通過的《三方協(xié)商促進(jìn)貫徹國際勞工標(biāo)準(zhǔn)公約》?;就ǖ?4條規(guī)定:“各級人民政府勞動行政部門應(yīng)當(dāng)會同同級工會和企業(yè)方面代表,建立勞動關(guān)系三方協(xié)商機(jī)制,共同研究解決勞動關(guān)系方面的重大問題。”
第六條 工會應(yīng)當(dāng)幫助、指導(dǎo)勞動者與用人單位依法訂立和履行勞動合同,并與用人單位建立集體協(xié)商機(jī)制,維護(hù)勞動者的合法權(quán)益。
【分析】本條是工會關(guān)于勞動合同方面的職責(zé)規(guī)定,基本同《勞動法》第7條,也是《工會法》第二十條的具體體現(xiàn)。如此重申避免工會主體就勞動爭議與勞動者對庭尷尬的發(fā)生。
第二章 勞動合同的訂立
第七條 用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查。
【分析】本條是勞動關(guān)系的起始日的規(guī)定,明確了實際用工日為勞動關(guān)系建立日。另外規(guī)定了職工名冊制度。
第八條 用人單位招用勞動者時,應(yīng)當(dāng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬,以及勞動者要求了解的其他情況;用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況,勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明。
【分析】本條是關(guān)于用人單位與勞動者告知義務(wù)的規(guī)定。羅列的用人單位告知內(nèi)容是法定的并且無條件,無論勞動者是否提出要求,用人單位都應(yīng)主動說明。其中用人單位的知情范圍為與勞動合同直接相關(guān)的基本情況,如用人單位招聘常規(guī)的文員想了解女應(yīng)聘者是否懷孕則不屬于直接相關(guān),除非崗位的特殊性問題。第九條 用人單位招用勞動者,不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件,不得要求勞動者提供擔(dān)?;蛘咭云渌x向勞動者收取財物。
【分析】本條是關(guān)于用人單位對勞動者證件扣押以及擔(dān)保和收費的禁止性規(guī)定?;就瑒趧硬筷P(guān)于印發(fā)《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》的通知第24條規(guī)定。
第十條 建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。
已建立勞動關(guān)系,未同時訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。
用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關(guān)系自用工之日起建立。
【分析】本條是關(guān)于書面簽訂勞動合同及勞動關(guān)系建立日的規(guī)定。本條第一款同《勞動法》第十六條第二款,本條第二款規(guī)定先建立勞動關(guān)系的,應(yīng)在用工日起一個月的期限內(nèi)訂立勞動合同。第三款明確勞動關(guān)系以實際用工之日為準(zhǔn)。
第十一條 用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同,與勞動者約定的勞動報酬不明確的,新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的,實行同工同酬。
【分析】本條規(guī)定了未訂立勞動合同時勞動報酬不明確的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),即“無勞動合同從集體勞動合同,無集體勞動合同從同工”標(biāo)準(zhǔn)。
第十二條 勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。
【分析】本條規(guī)定了勞動合同期限的三種分類,同《勞動法》第二十條第一款。
第十三條 固定期限勞動合同,是指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。
用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立固定期限勞動合同。
【分析】本條規(guī)定了固定期限勞動合同的。
第十四條 無固定期限勞動合同,是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。
用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同:
(一)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;
(二)用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的;
?。ㄈ┻B續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的。
用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。
【分析】本條規(guī)定了固定期限勞動合同的種類。本條比較重要,在《勞動法》第二十條第二款的基礎(chǔ)上:“勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上,當(dāng)事人雙方同意延續(xù)勞動合同的,如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同”基礎(chǔ)上新增加了兩種情形,第(二)種情形與第一種有一定的重疊和重復(fù),第(三)種為連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,無論固定期限的長短,只要不存在本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同且勞動者請求訂立固定期限勞動合同的,應(yīng)當(dāng)訂立。
第十五條 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同,是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。
用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。
【分析】本條規(guī)定了以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同的種類。
第十六條 勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致,并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。
勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。
【分析】本條規(guī)定了勞動合同的生效時間,明確勞動者手里也應(yīng)留有一份合同。
第十七條 勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款:
(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人;
?。ǘ﹦趧诱叩男彰?、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;
?。ㄈ﹦趧雍贤谙?;
(四)工作內(nèi)容和工作地點;
(五)工作時間和休息休假;
?。﹦趧訄蟪?;
(七)社會保險;
?。ò耍﹦趧颖Wo(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù);
?。ň牛┓伞⒎ㄒ?guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。
勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外,用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險和福利待遇等其他事項。
【分析】本條規(guī)定了勞動合同的內(nèi)容,基本同《勞動法》第十九條,但比其增加了“合同雙方基本信息、工作地點、工作時間、休息休假、職業(yè)病防治”等必須具備的內(nèi)容。就補(bǔ)充內(nèi)容明確羅列了:“試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險和福利待遇”等內(nèi)容。
第十八條 勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確,引發(fā)爭議的,用人單位與勞動者可以重新協(xié)商;協(xié)商不成的,適用集體合同規(guī)定;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的,實行同工同酬;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)的,適用國家有關(guān)規(guī)定。
【分析】本條規(guī)定了勞動合同約定不明解決,其中薪酬約定不明確的可重新協(xié)商,協(xié)商不成的適用集體合同,無集體合同或集體合同無規(guī)定的參照同等崗位的薪酬標(biāo)準(zhǔn)。
第十九條 勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。
同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。
以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。
試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。
【分析】本條規(guī)定了勞動合同試用期問題,在《勞動法》第二十一條規(guī)定的基礎(chǔ)上進(jìn)行了細(xì)化,當(dāng)然就此不同省份已經(jīng)進(jìn)行了細(xì)化規(guī)定,現(xiàn)如今統(tǒng)一予以了細(xì)化:
1)以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同,試用期≤0;
2)者勞動合同期限不滿三個月的,試用期≤0;
3)3個月≤勞動合同期限<1年, 試用期≤1個月;
4)一年≤勞動合同期限<2年,試用期≤2個月;
5)3≤勞動合同期限<2年,試用期≤6個月;
6)勞動合同期限為無固定期限,試用期≤6個月;
7)試用期包含在勞動合同期限內(nèi);
8)同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期;
9)僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限;
10)非全日制用工不得約定試用期(結(jié)合本法第七十條)。
第二十條 勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十,并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
【分析】本條規(guī)定了勞動合同試用期工資問題,試用期的工資≥本單位相同崗位最低檔工資or勞動合同約定工資×80%(注意是“或者”,不是“且”),and大于等于所在地最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
第二十一條 在試用期中,除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外,用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。
【分析】本條規(guī)定了勞動合同試用期用人單位的合同解除權(quán)限問題,進(jìn)一步明確了用人單位的證明勞動者在試用期不符合錄用條件的證據(jù)或其他理由的說明義務(wù)。
第二十二條 用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用,對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的,可以與該勞動者訂立協(xié)議,約定服務(wù)期。
勞動者違反服務(wù)期約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用。
用人單位與勞動者約定服務(wù)期的,不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報酬。
【分析】本條規(guī)定了專項培訓(xùn)和服務(wù)期問題,屬于新的立法內(nèi)容,基本內(nèi)容同《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見》、《企業(yè)職工培訓(xùn)規(guī)定》、勞部發(fā)[1995]223號文件違反《勞動法》有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法第四條、《勞動部辦公廳關(guān)于試用期內(nèi)解除勞動合同處理依據(jù)問題的復(fù)函》的相關(guān)規(guī)定。
須注意:服務(wù)期只有在用專項培訓(xùn)經(jīng)費對勞動者進(jìn)行專業(yè)培訓(xùn)的時候約定,違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用(不超過尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用),替用人單位說句話,這其實相當(dāng)于免費培訓(xùn)了,無息貸款,個人以為培訓(xùn)費用應(yīng)當(dāng)包括同類同期貸款的利息損失。
第二十三條 用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。
對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款,并約定在解除或者終止勞動合同后,在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
【分析】本條規(guī)定了保密和競業(yè)限制問題,對于在職期間的競業(yè)禁止的規(guī)定在我國《公司法》中已經(jīng)有明文規(guī)定,《勞動法》第22條規(guī)定:“勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項。”1997年7月2日《國家科委關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》規(guī)定:“企事業(yè)單位可以按照有關(guān)法律規(guī)定,與本單位的科技人員、行政管理人員,以及因業(yè)務(wù)上可能知悉技術(shù)秘密的人員或業(yè)務(wù)相關(guān)人員,簽訂技術(shù)保密協(xié)議。該保密協(xié)議可以與勞動聘用合同訂立為一個合同,也可以與有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬協(xié)議合訂為一個合同,也可以單獨簽訂。”
在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步對競業(yè)限制的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)、補(bǔ)償?shù)钠鹗紩r間和形式做出規(guī)定,補(bǔ)償形式為雙方解除勞動合同以后按月予以補(bǔ)償,但未明確一次性補(bǔ)償或者在勞動合同存續(xù)期間給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)氖欠窨尚小?br>遺憾的是對競業(yè)限制補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)未規(guī)定。
第二十四條 競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定,競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。
在解除或者終止勞動合同后,前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位,或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限,不得超過二年。
【分析】本條規(guī)定了保密和競業(yè)限制問題,確定了競業(yè)限制條款的人員適用范圍和競業(yè)限制期限。
1996年10月31日《勞動部關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知》規(guī)定:“用人單位與掌握企業(yè)商業(yè)秘密的職工在勞動合同中約定保守商業(yè)秘密的有關(guān)事項時,可以約定在勞動合同終止前或該職工提出解除勞動合同后的一定時間內(nèi)(不超過6個月),調(diào)整其工作崗位,變更勞動合同中相關(guān)內(nèi)容”;“用人單位也可以規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內(nèi)(不超過3年),不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職,也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù),但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。”
今明確將期限規(guī)定為不超過兩年。
第二十五條 除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外,用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金。
【分析】本條規(guī)定了勞動合同違約金約定問題,本條極其重要,將用人單位與勞動者的違約金約定嚴(yán)格的限定為兩種情形,即為違反培訓(xùn)服務(wù)期約定和保密競業(yè)限制的兩種情形。這意味著勞動者的其他違約情形用人單位不能與勞動者約定違約金,或者以賠償金、違約賠償金、違約責(zé)任金等其他名義約定由勞動者承擔(dān)違約責(zé)任。如發(fā)生實際損失,仍主張實際賠償,有效克服了用人單位掌握合同范本制定的“霸王條款”現(xiàn)狀。
對于約定由用人單位向勞動者承擔(dān)的違約金,《勞動合同法》未禁止。
第二十六條 下列勞動合同無效或者部分無效:
?。ㄒ唬┮云墼p、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;
(二)用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的;
(三)違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。
對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的,由勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。
【分析】本條規(guī)定了勞動合同無效問題,基本同《勞動法》第十八條第一款,但增加了“乘人之危”此點再次印證了勞動合同與民事合同的血脈淵源,勞動合同就是會自發(fā)失衡或勞動者脆弱得必須行政強(qiáng)制力介入保護(hù)的民事合同。
第二十七條 勞動合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。
【分析】本條規(guī)定了勞動合同無效問題,同《勞動法》第十八條第二款。
第二十八條 勞動合同被確認(rèn)無效,勞動者已付出勞動的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數(shù)額,參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。
【分析】本條規(guī)定了勞動合同無效支付報酬的問題,合同無效但付出勞動仍應(yīng)支付報酬,報酬的標(biāo)準(zhǔn)參照本單位相同或近似崗位的報酬。
第三章 勞動合同的履行和變更
第二十九條 用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定,全面履行各自的義務(wù)。
【分析】本條規(guī)定了勞動合同主體履約的原則,即按約全面履行原則。
第三十條 用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同約定和國家規(guī)定,向勞動者及時足額支付勞動報酬。
用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的,勞動者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读?,人民法院?yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。
【分析】本條規(guī)定了用人單位支付勞動者報酬問題。該條十分重要,明確規(guī)定用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的可以不經(jīng)過勞動仲裁直接申請法院發(fā)出支付令(具體適用《民事訴訟法》有關(guān)支付令的規(guī)定〉,所謂“當(dāng)?shù)胤ㄔ?#8221;應(yīng)當(dāng)理解用人單位所在地法院。
第三十一條 用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動定額標(biāo)準(zhǔn),不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動者加班。用人單位安排加班的,應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動者支付加班費。
【分析】本條規(guī)定了嚴(yán)格加班限制和加班費問題。
第三十二條 勞動者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)的,不視為違反勞動合同。
勞動者對危害生命安全和身體健康的勞動條件,有權(quán)對用人單位提出批評、檢舉和控告。
【分析】本條同《勞動法》第五十六條第二款。
第三十三條 用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項,不影響勞動合同的履行。
【分析】用人單位上述的變更不影響勞動合同的履行,與普通的民事合同履行相同。
第三十四條 用人單位發(fā)生合并或者分立等情況,原勞動合同繼續(xù)有效,勞動合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。
【分析】用人單位合并或者分立的變更由原用人單位的權(quán)義繼承主體承擔(dān),不影響勞動合同的繼續(xù)履行,與普通的民事合同履行相同。
第三十五條 用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。
【分析】用人單位與勞動者協(xié)商一致可變更勞動合同,變更形式為書面形式,與普通的民事合同履行相同。
第四章 勞動合同的解除和終止
第三十六條 用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動合同。
【分析】約定解除,本條同《勞動法》第二十四條。
第三十七條 勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位,可以解除勞動合同。
【分析】勞動者法定提前通知單方解除,本條同《勞動法》第三十一條。但應(yīng)當(dāng)根據(jù)是否為試用期或試用期之后的情況分別提前30日或3日的通知義務(wù),這也是解除的條件。這樣有利于用人單位應(yīng)對人事上的緊急空缺。
須注意改變了《勞動法》第三十二條規(guī)定的試用期內(nèi)勞動者解除合同不用提前通知的做法,保護(hù)了用人單位的利益。
第三十八條 用人單位有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同:
?。ㄒ唬┪窗凑談趧雍贤s定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的;
(二)未及時足額支付勞動報酬的;
?。ㄈ┪匆婪閯趧诱呃U納社會保險費的;
?。ㄋ模┯萌藛挝坏囊?guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)益的;
?。ㄎ澹┮虮痉ǖ诙鶙l第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;
?。┓伞⑿姓ㄒ?guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。
用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的,勞動者可以立即解除勞動合同,不需事先告知用人單位。
【分析】勞動者法定無須提前通知的單方解除權(quán),本條極其重要,在《勞動法》第三十二條基礎(chǔ)上增加了部分勞動者此類解除權(quán)的幾種情形,如乘人之危簽訂的勞動合同,未繳納社會保險的(遺憾的是未明確住房公積金是否可以參照),用人單位的規(guī)章制度違反法律法規(guī)的,用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的,法律行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。
第三十九條 勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:
?。ㄒ唬┰谠囉闷陂g被證明不符合錄用條件的;
?。ǘ﹪?yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;
?。ㄈ﹪?yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
?。ㄋ模﹦趧诱咄瑫r與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;
(五)因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;
(六)被依法追究刑事責(zé)任的。
【分析】用人單位法定無須提前通知的單方解除權(quán),本條同樣極其重要,為保護(hù)用人單位的合法權(quán)益,在《勞動法》第二十五條基礎(chǔ)上還補(bǔ)充規(guī)定了用人單位可以隨時通知勞動者解除勞動合同的其他情形:勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的,以及勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的。
須注意雙重勞動關(guān)系的建議,在先的用人單位有絕對的控制權(quán)。
另外比較有意思的是本條第(五)項既然規(guī)定勞動合同無效,無效的勞動合同怎還要解除。
第四十條 有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同:
?。ㄒ唬﹦趧诱呋疾』蛘叻且蚬へ?fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
?。ǘ﹦趧诱卟荒軇偃喂ぷ?,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;
(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。
【分析】規(guī)定了用人單位法定提前通知后的單方解除權(quán),比較重要,本條同《勞動法》第二十六條,但借鑒一些國家和地區(qū)實行的代通知金制度。
第四十一條 有下列情形之一,需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的,用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告,可以裁減人員:
(一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的;
?。ǘ┥a(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的;
?。ㄈ┢髽I(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,經(jīng)變更勞動合同后,仍需裁減人員的;
?。ㄋ模┢渌騽趧雍贤喠r所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的。
裁減人員時,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員:
?。ㄒ唬┡c本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;
?。ǘ┡c本單位訂立無固定期限勞動合同的;
?。ㄈ┘彝o其他就業(yè)人員,有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。
用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員,在六個月內(nèi)重新招用人員的,應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員,并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。
【分析】用人單位裁員程序,本條十分重要,在《勞動法》第二十七條第一款基礎(chǔ)上,增加了“企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,經(jīng)變更勞動合同后,仍需裁減人員的”和“其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的”裁員原因,這樣的規(guī)定明顯與鼓勵企業(yè)發(fā)展的政策有關(guān)。
另外,要裁減人員不足二十人且低于企業(yè)職工總數(shù)百分之十的,無須履行本規(guī)定,放寬了用人單位在確需裁減人員時進(jìn)行裁減人員的條件。
需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的,需要履行下列程序:提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告,①提前三十日向工會或者全體職工說明情況②聽取工會或者職工的意見,③裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告。程序上仍然同《勞動法》第二十七條和《企業(yè)經(jīng)濟(jì)性裁減人員規(guī)定》。
本條第二款還新規(guī)定裁減人員時應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用的三種人員。
本條第三款基本同《勞動法》第二十七條第三款,增加了通知內(nèi)容。
第四十二條 勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同:
?。ㄒ唬氖陆佑|職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;
?。ǘ┰诒締挝换悸殬I(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的;
?。ㄈ┗疾』蛘叻且蚬へ?fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;
?。ㄋ模┡毠ぴ谠衅凇a(chǎn)期、哺乳期的;
(五)在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的;
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
【分析】用人單位不得解除勞動合同的情形,本條同《勞動法》第二十九條的規(guī)定,但增加了“在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的”情形,其中第一種情形實際為從《勞動法》第二十九條第一項(本條第三項)職業(yè)病或工傷情形延伸出來的規(guī)定,另外,《職業(yè)病防治法》規(guī)定,用人單位對未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的勞動者不得解除與其訂立的勞動合同;在疑似職業(yè)病病人診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間,不得解除與其訂立的勞動合同。這樣有利于我國這一個新型的職業(yè)病大國關(guān)于職業(yè)病防防治策略的實施,有利于勞動者權(quán)利的保護(hù),這不算增加企業(yè)負(fù)擔(dān),甚至談不上企業(yè)的社會責(zé)任的承擔(dān),沒有加重守法用人單位的用人成本。
第四十三條 用人單位單方解除勞動合同,應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的,工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見,并將處理結(jié)果書面通知工會。
【分析】用人單位解除勞動合同程序:用人單位單方解除勞動合同的應(yīng)當(dāng)先將理由通知工會,并且給工會以合理的反饋時間,工會有權(quán)提出意見,用人單位應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)將結(jié)果通知工會。當(dāng)然,工會在其中的作用仍然是非決定性的。
遺憾是未規(guī)定可操作性的期限。
第四十四條 有下列情形之一的,勞動合同終止:
(一)勞動合同期滿的;
(二)勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的;
?。ㄈ﹦趧诱咚劳?,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的;
?。ㄋ模┯萌藛挝槐灰婪ㄐ嫫飘a(chǎn)的;
?。ㄎ澹┯萌藛挝槐坏蹁N營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的;
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
【分析】本條規(guī)定了勞動合同終止的情形:在《勞動法》第二十三條的基礎(chǔ)上明確增加了五種勞動合同終止的情形:①勞動者死亡、被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的,②用人單位被依法宣告破產(chǎn)的,被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位提前解散的;③開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的。取消了勞動合同的約定終止,規(guī)定勞動合同只能因法定情形出現(xiàn)而終止。也就是說,勞動合同當(dāng)事人不得約定勞動合同終止條件;即使約定了,該約定也無效。
第四十五條 勞動合同期滿,有本法第四十二條規(guī)定情形之一的,勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止。但是,本法第四十二條第二項規(guī)定喪失或者部分喪失勞動能力勞動者的勞動合同的終止,按照國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定執(zhí)行。
【分析】本條規(guī)定了用人單位不得解除的勞動合同終止的情形。本法第四十二條第二項規(guī)定適用《工傷保險條例》第33條至第35條的規(guī)定。
第四十六條 有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償:
?。ㄒ唬﹦趧诱咭勒毡痉ǖ谌藯l規(guī)定解除勞動合同的;
(二)用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的;
?。ㄈ┯萌藛挝灰勒毡痉ǖ谒氖畻l規(guī)定解除勞動合同的;
?。ㄋ模┯萌藛挝灰勒毡痉ǖ谒氖粭l第一款規(guī)定解除勞動合同的;
?。ㄎ澹┏萌藛挝痪S持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂的情形外,依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的;
?。┮勒毡痉ǖ谒氖臈l第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的;
(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
【分析】本條規(guī)定了勞動合同解除經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償情形問題:本條極其重要,也是勞動爭議的重要內(nèi)容,在《勞動法》第二十八條的基礎(chǔ)上,增加規(guī)定勞動者依照本法第三十八條規(guī)定因用人單位違法行為解除勞動合同的,用人單位也應(yīng)當(dāng)依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
新增加了兩種勞動合同終止時的補(bǔ)償情形:“除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂的情形外,依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的”、“用人單位被依法宣告破產(chǎn)的或被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的;終止勞動合同的”前三種情形均為《勞動法》第二十八條規(guī)定的情形。
總體上并且長遠(yuǎn)地看,本人以為未增加了正常運營和合法經(jīng)營的用人單位在與員工解除或終止勞動合同時的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償成本,1)不存在破產(chǎn)或被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的企業(yè)自然不必承擔(dān)此類補(bǔ)償金的支付,何況企業(yè)發(fā)生此種情形理應(yīng)獲得補(bǔ)償,2)用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同時勞動者不同意續(xù)定的用人單位須對到期終止的勞動合同予以補(bǔ)償,但現(xiàn)實中工資總的趨勢是提升的,所以本條款甚至是對勞動者開了極大的玩笑,用人單位可以在原勞動合同工資基礎(chǔ)上增加一毛錢來和勞動者續(xù)定勞動合同。
現(xiàn)實中用人單位為了降低解雇成本,將合同期限縮短為“一年一簽訂”,可使之到期自然終止達(dá)到忍受到期終止相當(dāng)于解雇的目的,可解除勞動合同時支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。如此使用人單位不能以勞動合同短期化的方式實現(xiàn)變相的結(jié)束勞動關(guān)系的方式,使這種方式受到了束縛,但用人單位減少解雇成本的動機(jī)不能實現(xiàn)了,在這個意義上,從理論層面有可能增加成本,但現(xiàn)實中大多數(shù)是勞動者在合同到期的情況下?lián)Q用人單位,用人單位還是希望勞動關(guān)系的穩(wěn)定(可能有極端的例外愿意使用不停更換的廉價勞動力),因此成本不會被提升。
第四十七條 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的,按一年計算;不滿六個月的,向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的,向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。
本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。
【分析】本條規(guī)定了勞動合同解除經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的問題:本條基本同《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第九條的規(guī)定,甚至減少了用人單位的成本。
根據(jù)《勞動法》及《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》(勞部發(fā)[1994]481號)的規(guī)定,在下列情況下,用人單位解除與勞動者的勞動合同,應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動者在本單位的工作年限,每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金:(1)經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致,由用人單位解除勞動合同的;(2)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作,由用人單位解除勞動合同的。以上兩種情況下支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,最多不超過12個月。(3)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生了重大變化,致使原勞動合同無法履行,經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達(dá)成協(xié)議,由用人單位解除勞動合同的;(4)用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難,必須裁減人員,由用人單位解除勞動合同的。
如今《勞動合同法》一律封頂,不超過12個月,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金總額進(jìn)行了限定,因此相當(dāng)于減少了解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的數(shù)額。以前規(guī)定勞動者在本單位工作時間不滿一年的按一年的標(biāo)準(zhǔn)計算,如今《勞動合同法》區(qū)分了滿六個月不滿一年以及不滿六個月的工作年限,甚至減少了用人單位的成本,另外,在經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計算標(biāo)準(zhǔn)上,,區(qū)分了高收入勞動者和一般收入勞動者,如此對用人單位終止或解除勞動合同的補(bǔ)償成本作了適當(dāng)平衡,避免過于加重用人單位的人工成本,同時合理調(diào)節(jié)高收入勞動者的收入水平。
第四十八條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。
【分析】本條規(guī)定了勞動合同違約責(zé)任的承擔(dān)形式:明確了繼續(xù)履行和濟(jì)補(bǔ)償兩種。
第四十九條 國家采取措施,建立健全勞動者社會保險關(guān)系跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù)制度。
【分析】本條針對勞動者流動的現(xiàn)狀,規(guī)定了勞動社會保險關(guān)系跨地區(qū)轉(zhuǎn)移的制度。
第五十條 用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明,并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。
勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定,辦理工作交接。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模谵k結(jié)工作交接時支付。
用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本,至少保存二年備查。
【分析】本條比較重要,規(guī)定了解除或者終止勞動合同的證明的出具時間,還規(guī)定了交接工作完畢后支付補(bǔ)償金,避免勞動者不交接走人情形的發(fā)生,保護(hù)了用人單位的利益。
勞動部1996年10月31日頒發(fā)的《關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》(勞部發(fā)[1996]354號)第15條規(guī)定:在勞動者履行了有關(guān)義務(wù)終止、解除勞動合同時,用人單位應(yīng)當(dāng)出具終止、解除勞動合同證明書,作為該勞動者按規(guī)定享受失業(yè)保險待遇和失業(yè)登記、求職登記的憑證。
第五章 特別規(guī)定
第一節(jié) 集體合同
第五十一條 企業(yè)職工一方與用人單位通過平等協(xié)商,可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項訂立集體合同。集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代表大會或者全體職工討論通過。
集體合同由工會代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立;尚未建立工會的用人單位,由上級工會指導(dǎo)勞動者推舉的代表與用人單位訂立。
【分析】本條規(guī)定了集體協(xié)商制度:勞動者與用人單位的力量和地位相差懸殊,建立集體協(xié)商制度是必須的,基本同《勞動法》第三十三條。
第五十二條 企業(yè)職工一方與用人單位可以訂立勞動安全衛(wèi)生、女職工權(quán)益保護(hù)、工資調(diào)整機(jī)制等專項集體合同。
【分析】本條規(guī)定了專項集體合同:基本同《集體合同規(guī)定》第三條。
第五十三條 在縣級以下區(qū)域內(nèi),建筑業(yè)、采礦業(yè)、餐飲服務(wù)業(yè)等行業(yè)可以由工會與企業(yè)方面代表訂立行業(yè)性集體合同,或者訂立區(qū)域性集體合同。
【分析】本條規(guī)定了區(qū)域集體合同制度。
第五十四條 集體合同訂立后,應(yīng)當(dāng)報送勞動行政部門;勞動行政部門自收到集體合同文本之日起十五日內(nèi)未提出異議的,集體合同即行生效。
依法訂立的集體合同對用人單位和勞動者具有約束力。行業(yè)性、區(qū)域性集體合同對當(dāng)?shù)乇拘袠I(yè)、本區(qū)域的用人單位和勞動者具有約束力。
【分析】本條規(guī)定了集體合同簽訂后的生效問題:基本同《勞動法》第三十四條和《集體合同規(guī)定》第四十七條。
第五十五條 集體合同中勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)厝嗣裾?guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn);用人單位與勞動者訂立的勞動合同中勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。
【分析】本條基本同《勞動法》第三十五條。
第五十六條 用人單位違反集體合同,侵犯職工勞動權(quán)益的,工會可以依法要求用人單位承擔(dān)責(zé)任;因履行集體合同發(fā)生爭議,經(jīng)協(xié)商解決不成的,工會可以依法申請仲裁、提起訴訟。
【分析】本條基本同《集體合同規(guī)定》第五十五條。考慮到與正在制定之中的《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的銜接,修改了《工會法》第二十條關(guān)于“因履行集體合同發(fā)生爭議,經(jīng)協(xié)商解決不成的,工會可以向勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)提請仲裁,仲裁機(jī)構(gòu)不予受理或者對仲裁裁決不服的,可以向人民法院提起訴訟”的規(guī)定,規(guī)定“工會可以依法申請仲裁、提起訴訟”。
第二節(jié) 勞務(wù)派遣
第五十七條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立,注冊資本不得少于五十萬元。
【分析】本條對勞務(wù)派遣單位的組織形式和主持資本提出要求。
第五十八條 勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位,應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同,除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項外,還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。
勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬;被派遣勞動者在無工作期間,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn),向其按月支付報酬。
【分析】本條對勞務(wù)派遣單位應(yīng)與被派遣勞動者間的勞動合同進(jìn)行了規(guī)定,勞務(wù)派遣單位應(yīng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同,并規(guī)定了合同內(nèi)容,從而防止用工單位與勞務(wù)派遣單位聯(lián)合起來隨意解除勞動合同,侵害被派遣勞動者的就業(yè)穩(wěn)定權(quán)益。另外,派遣單位應(yīng)按月支付被派遣勞動者報酬,無工作期間須按當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付報酬。
第五十九條 勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位(以下稱用工單位)訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。
用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限,不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。
【分析】本條對勞務(wù)派遣單位應(yīng)與用工單位之間的勞務(wù)派遣協(xié)議進(jìn)行了規(guī)定。明確禁止“連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議”。
第六十條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。
勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。
勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。
【分析】本條規(guī)定了被派遣勞動者的知情權(quán)和報酬權(quán),且派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。
第六十一條 勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的,被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件,按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。
【分析】本條規(guī)定了被派遣勞動者跨地區(qū)派遣的待遇問題。防止上海、深圳等發(fā)達(dá)地區(qū)的用工單位從河南、甘肅欠發(fā)達(dá)地區(qū)等勞務(wù)派遣單位派遣勞動者后發(fā)生在上海地區(qū)掙河南地區(qū)的工資現(xiàn)象的發(fā)生。
第六十二條 用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù):
?。ㄒ唬﹫?zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn),提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù);
(二)告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬;
?。ㄈ┲Ц都影噘M、績效獎金,提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇;
?。ㄋ模υ趰彵慌汕矂趧诱哌M(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn);
?。ㄎ澹┻B續(xù)用工的,實行正常的工資調(diào)整機(jī)制。
用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。
【分析】本條規(guī)定了用工單位的義務(wù),值得注意的是支付加班費、績效獎金,提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇也是用工單位的義務(wù)。禁止轉(zhuǎn)派遣。
第六十三條 被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。
【分析】本條規(guī)定了被派遣勞動者享有同工同酬權(quán),防止同樣的工作因為用工形式不同而收入歧視。
第六十四條 被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會,維護(hù)自身的合法權(quán)益。
【分析】本條規(guī)定了被派遣勞動者參加組織工會權(quán)。
第六十五條 被派遣勞動者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同。
被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的,用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位,勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定,可以與勞動者解除勞動合同。
【分析】本條規(guī)定了勞務(wù)派遣勞動合同的解除情形。
第六十六條 勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。
【分析】本條限定勞務(wù)派遣崗位的范圍。用人單位使用勞務(wù)派遣用工的預(yù)期利益與以前相比,將大為降低,勞務(wù)派遣用工的市場規(guī)模也將縮小。
遺憾的是還是開了口子,規(guī)定不夠硬性,為以合法形式侵害被派遣勞動者的利益提供了可能的缺口。
第六十七條 用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。
【分析】本條極其重要,很多用人單位通過設(shè)立勞動派遣單位,將本單位或所屬單位需要的大量勞動者通過派遣單位以派遣的方式用工,如此正是為了避免和減輕實際用工單位的成本和風(fēng)險,最終卻因派遣單位注冊資本很小無力承擔(dān)責(zé)任的損失了廣大被派遣勞動者的利益。如某地信息通訊類企業(yè)集團(tuán)需大量的臨柜前臺服務(wù)人員,自行設(shè)立派遣單位,然后派到自己的名下,但不給服務(wù)人員上全部的社會保險和住房公積金,最終通過派遣單位破產(chǎn),導(dǎo)致拖欠勞動者的數(shù)千萬的社會保險費用和住房公積金無著落。
第三節(jié) 非全日制用工
第六十八條 非全日制用工,是指以小時計酬為主,勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時,每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。
【分析】本條極其重要,非全日制用工是勞動用工制度的一種重要形式,是靈活就業(yè)的主要方式。近年來,以小時工為主要形式的非全日制用工發(fā)展較快。這一用工形式突破了傳統(tǒng)的全日制用工模式,適應(yīng)了用人單位靈活用工和勞動者自主擇業(yè)的需要,已成為促進(jìn)就業(yè)的重要途徑。勞動保障部《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》 (勞社部發(fā)[2003]12號) 規(guī)定,非全日制用工是指以小時計酬、勞動者在同一用人單位平均每日工作時間不超過5小時累計每周工作時間不超過30小時的用工形式。《勞動合同法》規(guī)定平均每日工作時間不超過4小時,每周工作時間累計不超過24小時,縮短了在同一單位日平均工作時間和每周累計工作時間。
注意:從事非全日制工作的勞動者,可以與一個或一個以上用人單位建立勞動關(guān)系。全日制用工勞動者只能與一個用人單位訂立勞動合同。也就是說不存在一個人同時存在全日制的勞動關(guān)系和非全日制的勞動關(guān)系。
第六十九條 非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。
從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同;但是,后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。
【分析】本條規(guī)定了非全日制用工勞動合同的簽訂,勞動保障部《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》 (勞社部發(fā)[2003]12號) 規(guī)定,用人單位與非全日制勞動者建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。勞動合同一般以書面形式訂立。勞動合同期限在一個月以下的,經(jīng)雙方協(xié)商同意,可以訂立口頭勞動合同。但勞動者提出訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立。
《勞動合同法》擴(kuò)大了口頭訂立勞動合同的范圍,明確“在先勞動合同優(yōu)先”的沖突適用原則。
第七十條 非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。
【分析】本條規(guī)定了非全日制用工不得約定試用期。
第七十一條 非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工,用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
【分析】本條規(guī)定了非全日制用工勞動合同的終止及補(bǔ)償,勞動保障部《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》 (勞社部發(fā)[2003]12號) 第4項規(guī)定,非全日制勞動合同的終止條件,按照雙方的約定辦理。勞動合同中,當(dāng)事人未約定終止勞動合同提前通知期的,任何一方均可以隨時通知對方終止勞動合同;雙方約定了違約責(zé)任的,按照約定承擔(dān)賠償責(zé)任。
與全日制用工比,非全日制用工隨時通知對方終止合同,用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,用人單位的成本降低。
第七十二條 非全日制用工小時計酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標(biāo)準(zhǔn)。
非全日制用工勞動報酬結(jié)算支付周期最長不得超過十五日。
【分析】本條規(guī)定了非全日制用工報酬標(biāo)準(zhǔn),勞動保障部《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》 (勞社部發(fā)[2003]12號)規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)按時足額支付非全日制勞動者的工資。用人單位支付非全日制勞動者的小時工資不得低于當(dāng)?shù)卣C布的小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)。非全日制用工的小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定,并報勞動保障部備案。確定和調(diào)整小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)綜合參考以下因素:當(dāng)?shù)卣C布的月最低工資標(biāo)準(zhǔn);單位應(yīng)繳納的基本養(yǎng)老保險費和基本醫(yī)療保險費(當(dāng)?shù)卣C布的月最低工資標(biāo)準(zhǔn)未包含個人繳納社會保險費因素的,還應(yīng)考慮個人應(yīng)繳納的社會保險費);非全日制勞動者在工作穩(wěn)定性、勞動條件和勞動強(qiáng)度、福利等方面與全日制就業(yè)人員之間的差異。小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)的測算方法為:小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)=〔(月最低工資標(biāo)準(zhǔn)÷20.92÷8)×(1+單位應(yīng)當(dāng)繳納的基本養(yǎng)老保險費和基本醫(yī)療保險費比例之和)〕×(1+浮動系數(shù)) 非全日制用工的工資支付可以按小時、日、周或月為單位結(jié)算。
第六章 監(jiān)督檢查
第七十三條 國務(wù)院勞動行政部門負(fù)責(zé)全國勞動合同制度實施的監(jiān)督管理。
縣級以上地方人民政府勞動行政部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)勞動合同制度實施的監(jiān)督管理。
縣級以上各級人民政府勞動行政部門在勞動合同制度實施的監(jiān)督管理工作中,應(yīng)當(dāng)聽取工會、企業(yè)方面代表以及有關(guān)行業(yè)主管部門的意見。
【分析】本條在《勞動法》第9條的基礎(chǔ)上規(guī)定了勞動合同監(jiān)管的行政部門。
第七十四條 縣級以上地方人民政府勞動行政部門依法對下列實施勞動合同制度的情況進(jìn)行監(jiān)督檢查:
?。ㄒ唬┯萌藛挝恢贫ㄖ苯由婕皠趧诱咔猩砝娴囊?guī)章制度及其執(zhí)行的情況;
?。ǘ┯萌藛挝慌c勞動者訂立和解除勞動合同的情況;
?。ㄈ﹦趧?wù)派遣單位和用工單位遵守勞務(wù)派遣有關(guān)規(guī)定的情況;
(四)用人單位遵守國家關(guān)于勞動者工作時間和休息休假規(guī)定的情況;
(五)用人單位支付勞動合同約定的勞動報酬和執(zhí)行最低工資標(biāo)準(zhǔn)的情況;
?。┯萌藛挝粎⒓痈黜椛鐣kU和繳納社會保險費的情況;
(七)法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動監(jiān)察事項。
【分析】本條在《勞動法》第85條的基礎(chǔ)上規(guī)定了勞動合同監(jiān)管的行政部門的職責(zé)??h級以上地方人民政府勞動行政部門應(yīng)當(dāng)實施全方位的監(jiān)管。
第七十五條 縣級以上地方人民政府勞動行政部門實施監(jiān)督檢查時,有權(quán)查閱與勞動合同、集體合同有關(guān)的材料,有權(quán)對勞動場所進(jìn)行實地檢查,用人單位和勞動者都應(yīng)當(dāng)如實提供有關(guān)情況和材料。
勞動行政部門的工作人員進(jìn)行監(jiān)督檢查,應(yīng)當(dāng)出示證件,依法行使職權(quán),文明執(zhí)法。
【分析】本條在《勞動法》第86條的基礎(chǔ)上規(guī)定了勞動合同監(jiān)管的行政部門的檢查權(quán)限職權(quán)。
第七十六條 縣級以上人民政府建設(shè)、衛(wèi)生、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理等有關(guān)主管部門在各自職責(zé)范圍內(nèi),對用人單位執(zhí)行勞動合同制度的情況進(jìn)行監(jiān)督管理。
【分析】本條在《勞動法》第87條的基礎(chǔ)上規(guī)定了其他主管部門的勞動合同監(jiān)管。
第七十七條 勞動者合法權(quán)益受到侵害的,有權(quán)要求有關(guān)部門依法處理,或者依法申請仲裁、提起訴訟。
【分析】本條在《勞動法》第77條的基礎(chǔ)上規(guī)定了勞動者權(quán)利受到損害的救濟(jì)途徑。
第七十八條 工會依法維護(hù)勞動者的合法權(quán)益,對用人單位履行勞動合同、集體合同的情況進(jìn)行監(jiān)督。用人單位違反勞動法律、法規(guī)和勞動合同、集體合同的,工會有權(quán)提出意見或者要求糾正;勞動者申請仲裁、提起訴訟的,工會依法給予支持和幫助。
【分析】本條在《勞動法》第88條第一款的基礎(chǔ)上規(guī)定了工會的勞動合同管理方面的職責(zé)。
第七十九條 任何組織或者個人對違反本法的行為都有權(quán)舉報,縣級以上人民政府勞動行政部門應(yīng)當(dāng)及時核實、處理,并對舉報有功人員給予獎勵。
【分析】本條在《勞動法》第88條第二款的基礎(chǔ)上規(guī)定了勞動違法案件的舉報,并新增;出獎勵的規(guī)定。
第七章 法律責(zé)任
第八十條 用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的,由勞動行政部門責(zé)令改正,給予警告;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
【分析】本條同《勞動法》第89條。
第八十一條 用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的,由勞動行政部門責(zé)令改正;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
【分析】本條屬于新增內(nèi)容。合同文本交付的規(guī)定就是為了防止一些惡意的企業(yè)不愿意把勞動合同給勞動者的作為將來的證據(jù)使用的現(xiàn)象。觸過一些勞動爭議案件,勞動者連用人單位工作過的紙屑也沒有,更不要說其他各種能證明其與勞動者存在事實勞動關(guān)系的任何書面證據(jù),同事也不愿意承擔(dān)舉證,被認(rèn)定為不存在勞動關(guān)系。
第八十二條 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。
用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。
【分析】本條屬于在《勞動法》第98條基礎(chǔ)上新增懲罰性賠償內(nèi)容。極其重要,超過一個月不簽勞動合同或不在符合法定情形下簽訂無固定期限的勞動合同的用人單位須按月付雙薪。違法成本增加:1)自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。2)用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。
對守法用人單位無所謂成本增加。
第八十三條 用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的,由勞動行政部門責(zé)令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的,由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn),按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。
【分析】本條屬于新增試用期賠償內(nèi)容。違法成本:除支付試用期工資外,超過法定的試用期的試用期間,還應(yīng)按試用期滿的工資標(biāo)準(zhǔn)支付賠償金。
第八十四條 用人單位違反本法規(guī)定,扣押勞動者居民身份證等證件的,由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人,并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。
用人單位違反本法規(guī)定,以擔(dān)保或者其他名義向勞動者收取財物的,由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人,并以每人五百元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
勞動者依法解除或者終止勞動合同,用人單位扣押勞動者檔案或者其他物品的,依照前款規(guī)定處罰。
【分析】本條屬于新增用人單位非法扣押勞動者物品處罰內(nèi)容。
《中華人民共和國居民身份證法》第十六條規(guī)定,有非法扣押他人居民身份證的行為的,由公安機(jī)關(guān)給予警告,并處二百元以下罰款,有違法所得的,沒收違法所得。
第八十五條 用人單位有下列情形之一的,由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;勞動報酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)支付其差額部分;逾期不支付的,責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金:
?。ㄒ唬┪窗凑談趧雍贤募s定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的;
?。ǘ┑陀诋?dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資的;
(三)安排加班不支付加班費的;
(四)解除或者終止勞動合同,未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)摹?br>【分析】本條極其重要,本條在《勞動法》第91條基礎(chǔ)作出的規(guī)定,明確了加付賠償金的計算標(biāo)準(zhǔn):應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下,此標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)由勞動行政部門自由決定,建議對自自由決定予以限制,將計算標(biāo)準(zhǔn)固定。
第八十六條 勞動合同依照本法第二十六條規(guī)定被確認(rèn)無效,給對方造成損害的,有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
【分析】本條屬于在《勞動法》第97條基礎(chǔ)上新增了因勞動者原因?qū)е聞趧雍贤瑹o效給用人單位造成損失的賠償責(zé)任。
第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的,應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。
【分析】本條極其重要,在《勞動法》第98條基礎(chǔ)上進(jìn)一步明確了用人單位違法解除或終止勞動合同時賠償金標(biāo)準(zhǔn),即第四十七條的雙倍標(biāo)準(zhǔn):
經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付2個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付賠償金。6個月以上不滿1年的,按1年計算;不滿6個月的,向勞動者支付1個月工資的賠償金。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資3倍的,向其支付賠償金的標(biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資6倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^12年。月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資。
第八十八條 用人單位有下列情形之一的,依法給予行政處罰;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任:
?。ㄒ唬┮员┝?、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動的;
?。ǘ┻`章指揮或者強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的;
?。ㄈ┪耆?、體罰、毆打、非法搜查或者拘禁勞動者的;
(四)勞動條件惡劣、環(huán)境污染嚴(yán)重,給勞動者身心健康造成嚴(yán)重?fù)p害的。
【分析】本條極其重要,在《勞動法》第92、93、96條基礎(chǔ)上進(jìn)一步明確用人單位存在本條規(guī)定違法情形下的賠償責(zé)任。
第八十九條 用人單位違反本法規(guī)定未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明,由勞動行政部門責(zé)令改正;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
【分析】本條屬于新增用人單位違反勞動關(guān)系證明出具義務(wù)的賠償內(nèi)容。
第九十條 勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同,或者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制,給用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
【分析】本條同《勞動法》第102條,明確競業(yè)限制賠償。
第九十一條 用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者,給其他用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
【分析】本條基本同《勞動法》第99條,
第九十二條 勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的,由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正;情節(jié)嚴(yán)重的,以每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款,并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照;給被派遣勞動者造成損害的,勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
【分析】本條屬于新增勞務(wù)派遣單位的違法責(zé)任。
本條相當(dāng)重要,明確規(guī)定勞務(wù)派遣單位給被派遣勞動者造成損害的,勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。從此角度講,用工單位使用勞務(wù)派遣單位風(fēng)險同自己直接招聘勞動者相當(dāng)。
第九十三條 對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為,依法追究法律責(zé)任;勞動者已經(jīng)付出勞動的,該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動者支付勞動報酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
【分析】本條屬于新增內(nèi)容,相當(dāng)重要,明確規(guī)定對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位或不具備合法經(jīng)營資格的用人單位出資人仍然應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定支付勞動報酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金。
對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位是否屬于違反法律和行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定而屬于無效情形值得商榷。
第九十四條 個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者,給勞動者造成損害的,發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
【分析】本條相當(dāng)重要,明確發(fā)包方與個人承包經(jīng)營者在承包人違法招工情況下對了勞動者的損害承擔(dān)連帶責(zé)任。
第九十五條 勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門及其工作人員玩忽職守、不履行法定職責(zé),或者違法行使職權(quán),給勞動者或者用人單位造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依法給予行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
【分析】本條屬于新增內(nèi)容,比較重要,明確了國家賠償情形。
第八章 附 則
第九十六條 事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的,依照其規(guī)定;未作規(guī)定的,依照本法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
【分析】本條屬于事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員間勞動合同的法律適用問題,考慮到事業(yè)單位實行的聘用制度與一般勞動合同制度在勞動關(guān)系雙方的權(quán)利和義務(wù)方面、管理體制方面存在一定的差別,因此實行“有特別的從特別規(guī)定,無規(guī)定的適用本規(guī)定”。
第九十七條 本法施行前已依法訂立且在本法施行之日存續(xù)的勞動合同,繼續(xù)履行;本法第十四條第二款第三項規(guī)定連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù),自本法施行后續(xù)訂固定期限勞動合同時開始計算。
本法施行前已建立勞動關(guān)系,尚未訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)自本法施行之日起一個月內(nèi)訂立。
本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止,依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?,?jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自本法施行之日起計算;本法施行前按照當(dāng)時有關(guān)規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?,按照?dāng)時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
【分析】本條屬于《勞動合同法》生效后法律適用的過度問題。
包括訂立無固定期限勞動合同時之前的固定期限勞動合同次數(shù)計算從本法施行以后重新起算,本法施行后才解除或終止勞動合同的,自2008年1月1日起算。如此,很可能會發(fā)生在2008年1月1日之后用人單位為了避免勞動合同解除或終止增加勞動成本了發(fā)生一次大規(guī)模的勞動合同提前解除現(xiàn)象。
第九十八條 本法自2008年1月1日起施行。
【分析】本條屬于《勞動合同法》生效日期的規(guī)定。
整理人:內(nèi)大法律系畢業(yè),工作于天津長豐律師事務(wù)所。
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