盜竊罪（刑法第264條）和職務侵占罪（刑法第271條）雖同屬刑法分則第五章侵犯財產(chǎn)罪，但性質(zhì)不同，有著嚴格的區(qū)分界限。但是有一類型的犯罪行為，在辦案中區(qū)分起來難度較大，存在不同的模糊認識，由于盜竊罪在公安業(yè)務中屬于刑警管轄，職務侵占罪屬于經(jīng)偵管轄，定性存在爭議，往往產(chǎn)生你推我，我推你的現(xiàn)象，受害者意見較大。此類犯罪行為就是“監(jiān)守自盜”。
如何定性此類犯罪行為是盜竊還是職務侵占？
首先，我們從犯罪構(gòu)成上加以區(qū)別：
職務侵占罪
盜竊罪
犯罪主體
特殊主體（公司、企業(yè)或者其他單位的人員）
一般主體（自然人）
犯罪客體
公司企業(yè)或者其他單位財物的所有權(quán)
公私財物的所有權(quán)
犯罪主觀方面
故意，且具有非法占有本單位財物的目的
故意，并且具有將公私財物秘密的非法占有的目的
犯罪客觀方面
利用職務上的便利，侵占本單位的財物，數(shù)額較大
用秘密竊取的方法占有公私財物
其次，僅僅從犯罪構(gòu)成上，對“監(jiān)守自盜”這種行為我們還是難以加以嚴格區(qū)別，因為對于犯罪構(gòu)成的四個方面來說“監(jiān)守自盜”行為表面上往往貌似同時符合職務侵占罪和盜竊罪的要求，還是難以區(qū)分。因此我們還要從以下幾方面加以甄別：
一是犯罪主體是否是特殊主體？盜竊罪的犯罪主體是一般主體，只要年滿16周歲以上的有責任能力的人都可構(gòu)成。但職務侵占罪要求的主體是特殊主體，我們要嚴格把握：
1、“公司”，是指按照我國《公司法》規(guī)定設(shè)立的非國有的有限責任公司和股份有限公司；
2、所稱“企業(yè)”，是指除上述公司以外的非國有的經(jīng)過工商行政管理機關(guān)批準設(shè)立的有一定數(shù)量的注冊資金及一定數(shù)量從業(yè)人員的營利性的經(jīng)濟組織；
3、其他單位，是指除上述公司、企業(yè)以外的非國有的社會團體或經(jīng)濟組織，包括集體或者民辦的事業(yè)單位，以及各類團體。
在這里我們要注意不能隨意擴大“其他單位”的范圍。因為這里所指的“其他單位”的成立是有條件和范圍限制的，在日常受案中，往往一些個體戶，雇傭這幾個人，出現(xiàn)了“監(jiān)守自盜”行為，受案人員錯誤的認為個體工商戶是職務侵占罪要求的“其他單位”，這是錯誤的，因為個體工商戶不再“其他單位”之列，其財產(chǎn)屬于個人財產(chǎn)，更不符合職務侵占罪犯罪客體的要求。這類“監(jiān)守自盜”行為應以盜竊罪處理而不能定性為職務侵占罪。
二是是“職務上的便利”還是“工作上的便利”？職務上的便利是指職務本身所包含的工作內(nèi)容，也就是職務本身具有主管、管理、經(jīng)手本單位財物的便利條件?！爸鞴軝?quán)”是指對本單位財物具有決定性的支配權(quán)，一般是擔任高層管理職務的人員具有?！肮芾頇?quán)”是指對本單位財物直接保管、使用、處理，擁有一定的支配權(quán)，如倉庫保管等?！肮ぷ魃系谋憷笔侵浮敖?jīng)手權(quán)”是指本身并不負責對本單位財物的管理，但因工作需要，對本單位財物有領(lǐng)取、使用或報銷等權(quán)力，如采購員等。工作上的便利是指在工作過程中形成的為順利實現(xiàn)目的行為而產(chǎn)生的便利條件，如熟悉工作環(huán)境，出入方便等。這種便利不是職務本身具有的，而是在履行職務過程中形成的“次便利”，稱為“工作上的便利”。因此只有利用“職務上的便利”才能構(gòu)成職務侵占罪，而“工作上的便利”則不能構(gòu)成，因此要對“監(jiān)守自盜”行為如果是利用的“職務上的便利”，其他條件符合，應定性為職務侵占罪，如實利用“工作上的便利”實施監(jiān)守自盜應定性為盜竊罪。
1995年《全國人民代表大會常務委員會關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》第十條規(guī)定，公司和其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、職工利用職務或者工作上的便利，侵占本公司、企業(yè)財物，數(shù)額較大的，構(gòu)成侵占罪?？梢?，當時“利用職務上的便利”和“利用工作上的便利”這兩種行為方式都是構(gòu)成侵占罪的客觀表現(xiàn)。1997年刑法實施后，“利用工作上的便利”將本單位財物非法占為己有的行為不能再定性為職務侵占。
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