來源：人民法院報
【案情回放】
2008年7月10日，被告人禹某在重慶市長壽區(qū)向他人購得毒品海洛因16克，回家后對該毒品進(jìn)行分包裝。同年7月11日15時許，被告人禹某與雷某電話聯(lián)系，約定在涪陵區(qū)三環(huán)路海怡天新大興愛家超市附近見面。二人依約見面后，被告人禹某在將購得的毒品海洛因0.1克以人民幣85元販賣給雷某時被公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)，禹某、雷某均實(shí)施逃跑。被告人禹某逃跑不及被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場抓獲，并從其身上繳獲毒品海洛因16克。
重慶市涪陵區(qū)人民檢察院指控原審被告人禹某犯非法持有毒品罪一案，涪陵區(qū)人民法院于2008年9月24日作出（2008）涪法刑初字第396號刑事判決。該判決發(fā)生法律效力后，經(jīng)本院院長發(fā)現(xiàn)原判決確有錯誤，提交審判委員會討論后，本院作出（2011）涪法刑監(jiān)字第1號再審決定書，決定本案由本院另行組成合議庭進(jìn)行再審。再審后判決：一、撤銷本院（2008）涪法刑初字第396號刑事判決。二、原審被告人禹某犯販賣毒品罪，判處有期徒刑九年，并處罰金人民幣5000元（限于本判決生效后十日內(nèi)繳納）。
【不同觀點(diǎn)】
對本案中被告人禹某非法持有毒品的行為如何定性，控辯雙方存在不同觀點(diǎn)。
重慶市涪陵區(qū)人民檢察院認(rèn)為，被告人禹某的行為構(gòu)成販賣毒品罪。販賣毒品罪的客觀方面表現(xiàn)為明知是毒品而非法銷售或者以販賣為目的非法收買毒品的行為。根據(jù)我國刑法第三百四十七條第一款之規(guī)定，“走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，無論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰。本案中禹某明知是毒品而向他人購買，回家分裝后再販賣于他人，不僅侵犯了他人的身體健康，還侵犯國家對毒品的管理制度，其行為符合販賣毒品罪主客觀方面的構(gòu)成要件，應(yīng)以販賣毒品罪論處。
被告人禹某及其辯護(hù)人認(rèn)為，被告人禹某的行為構(gòu)成非法持有毒品罪。我國刑法第三百四十八條規(guī)定：“非法持有鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金；非法持有鴉片二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！北景钢斜桓嫒擞砟吃诎赴l(fā)當(dāng)天與雷某約定見面目的不是向其販賣毒品；被告人雖購買毒品且進(jìn)行分包裝，目的是方便自己吸食，且公訴機(jī)關(guān)無充分證據(jù)證明被告人向雷某販賣毒品，故被告人的行為構(gòu)成非法持有毒品罪。
重慶市涪陵區(qū)人民法院一審時認(rèn)為，被告人禹某構(gòu)成非法持有毒品罪，被告人禹某被抓獲時，毒品尚未交易，處于非法持有的狀態(tài)，其明知海洛因是毒品，而予以持有，其行為構(gòu)成非法持有毒品罪。
重慶市涪陵區(qū)人民法院再審時認(rèn)為，被告人禹某構(gòu)成販賣毒品罪，再審中有新的證據(jù)能夠證明被告人禹某將購得的毒品海洛因0.1克以人民幣85元販賣給雷某，被公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)并抓獲后又從其身上繳獲毒品海洛因16克，其行為已構(gòu)成販賣毒品罪。
【法官點(diǎn)評】
非法持有毒品行為的定性應(yīng)正確判斷毒品持有人的主觀目的
非法持有毒品行為在司法實(shí)踐中的定性應(yīng)遵循主客觀相一致原則，準(zhǔn)確認(rèn)定是構(gòu)成販賣毒品罪還是非法持有毒品罪。
販賣毒品是毒品犯罪中較為常見的犯罪形式，也是與非法持有毒品極易混淆的罪名，應(yīng)從立法目的、犯罪構(gòu)成及證據(jù)裁判等方面把握兩罪區(qū)別。
1.立法目的
明知是毒品而無合法理由持有，即為非法持有。非法持有毒品罪的立法目的在于，對那些被查獲的行為人，因非法持有毒品數(shù)量較大但又沒有足夠證據(jù)證明其犯有其他毒品犯罪而設(shè)立的罪名。如果確有足夠證據(jù)證明被查獲的毒品持有人具有其他毒品犯罪的目的，則應(yīng)認(rèn)定其構(gòu)成其他相關(guān)罪名。而販賣毒品罪的立法目的在于，嚴(yán)厲打擊販賣毒品的行為。因?yàn)橥ㄟ^販毒人販賣毒品這一行為，會使毒品大量的“擴(kuò)散”，最終給國家和社會帶來巨大的災(zāi)難。
2.犯罪構(gòu)成
兩罪的差別主要體現(xiàn)在主、客觀兩方面。主觀方面，兩罪均為故意犯罪，但故意的內(nèi)容不同。明知是毒品而故意犯罪是兩罪的共同點(diǎn)。兩罪故意的內(nèi)容不同體現(xiàn)在，販賣毒品的目的明確，即將毒品販賣給他人從中牟利。沒有這種明確的目的不構(gòu)成販賣毒品罪，但牟利是從應(yīng)然性上來講的，至于實(shí)踐中行為人是否牟取到了利益則在所不論。而非法持有毒品的動機(jī)、目的卻多種多樣，沒有限定，既可能是為了吸食、治病，也可能是為了販賣、運(yùn)輸?shù)鹊?，只是后一種目的不影響該罪名的成立，只作為量刑情節(jié)考慮。兩罪的重要區(qū)別還在于：在不能證明具有販賣、運(yùn)輸?shù)绕渌?span>毒品犯罪的故意內(nèi)容的情形下，認(rèn)定為非法持有。
客觀方面，非法持有毒品罪有非法持有毒品的行為，販賣毒品罪一般也有非法持有毒品的行為，這是兩罪易于混淆的一個重要原因。所謂販賣毒品，是指行為人違反毒品購銷管理的法規(guī)，非法銷售毒品或者以販賣為目的而非法購買毒品的行為。同時具有以下兩方面的特征：一是行為人違反刑法關(guān)于打擊毒品犯罪的法律法規(guī)，侵犯了國家對特定物品的管理秩序；；二是行為人實(shí)施了非法銷售毒品或者以販賣為目的的非法購買毒品的行為。而非法持有毒品罪的客觀方面表現(xiàn)為違反國家法律和國家主管部門的規(guī)定，占有、攜帶、藏有或者以其他方式持有數(shù)量較大的毒品，其持有行為對毒品控制或支配狀態(tài)是獨(dú)立存在的，而不是販賣的前提條件或后續(xù)行為?？梢?，非法持有毒品是非法持有毒品罪在客觀方面的唯一行為特征，而販賣毒品罪客觀方面除了這一特征外，還必須有販賣或?yàn)榱素溬u而購進(jìn)毒品的行為特征，這是兩罪在客觀方面的重要區(qū)別。
3.正確認(rèn)定非法持有毒品行為應(yīng)注意的問題
實(shí)踐中，行為人實(shí)施走私、販賣、運(yùn)輸、制造、窩藏毒品的行為都是以非法持有為前提的。如果有證據(jù)能夠證實(shí)已構(gòu)成走私、販賣、運(yùn)輸、制造、窩藏毒品罪中的任何一種罪，屬于想象競合犯，以走私、販賣、運(yùn)輸、制造、窩藏毒品罪論處，而不應(yīng)再定非法持有毒品罪。在犯罪分子拒不供認(rèn)，又無證據(jù)認(rèn)定構(gòu)成走私、販賣、運(yùn)輸、制造、窩藏毒品罪中任何一種罪的情況下，才能認(rèn)定其構(gòu)成非法持有毒品罪。非法持有毒品罪在客觀方面表現(xiàn)為非法藏匿、儲存毒品的行為。但是，販賣毒品罪等犯罪行為里也包括藏匿、儲存的環(huán)節(jié)，那么，在司法實(shí)踐中，在什么情況下行為人藏匿、儲存毒品的行為構(gòu)成非法持有毒品罪，什么情況下藏匿、儲存毒品的行為是販賣行為的一部分？販賣毒品，固然在一定的階段可以表現(xiàn)為非法持有毒品，但正確認(rèn)定藏匿、儲存毒品行為的性質(zhì)，關(guān)鍵在于毒品持有人的主觀目的。如果有證據(jù)證明行為人以販賣毒品為目的，并且行為人本身不吸毒或者雖然吸毒，但其儲存或藏匿的毒品數(shù)量明顯超過其個人吸食所需要的數(shù)量，那么行為人藏匿、儲存毒品的行為應(yīng)該視作是為販賣毒品而持有，是販賣毒品行為的組成部分，構(gòu)成販賣毒品罪；如果行為人不具有販賣毒品的目的，或者未掌握這方面的證據(jù)，那么，行為人的行為則構(gòu)成非法持有毒品罪。
本案中，被告人禹某先向他人購得毒品海洛因16克，回家后對該毒品進(jìn)行分裝，后與雷某電話聯(lián)系，約定好時間、地點(diǎn)進(jìn)行交易，被告人禹某將之前購得的毒品海洛因以0.1克85元人民幣的價格販賣于雷某，被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場抓獲，并從被告人禹某身上繳獲毒品海洛因16克。被告人禹某販賣毒品的主觀目的事實(shí)清楚、證據(jù)充分，足以認(rèn)定為販賣毒品罪。
4.非法持有毒品行為所涉相關(guān)犯罪的證明標(biāo)準(zhǔn)
在毒品犯罪審判中，常常會遇到被告人辯稱自己所持的毒品系他人所有，自己僅僅是替他人保管或者辯稱毒品用于自己吸食，沒有販賣行為，且被告人的辯解雖沒有證據(jù)認(rèn)定，但也沒有證據(jù)否定。對于這種情況，對被告人的主觀目的在實(shí)踐中一般都采用推定的方法。
所謂推定，一般是指根據(jù)查明的已經(jīng)存在的基礎(chǔ)事實(shí)和人們在大量的社會實(shí)踐基礎(chǔ)上總結(jié)出來的行為規(guī)律或經(jīng)驗(yàn)法則，來作出某種判斷，是從已知的事實(shí)推論未證事實(shí)的一種方法。行為人對于被查獲的毒品是否具有販賣的目的，既不能以其本人的辯解為依據(jù)，也不能僅僅以偵查人員的主觀猜測為根據(jù)，而應(yīng)當(dāng)對具體案件中的各種客觀事實(shí)加以綜合判斷，來推定被告人是否具有販賣的目的。如被告人采用販毒的“暗語”、“行話”等與“買家”進(jìn)行聯(lián)系的，行為人有販賣毒品或其他毒品違法犯罪前科的等，可以根據(jù)已掌握的相關(guān)證據(jù)，結(jié)合全案的其他證據(jù)進(jìn)行推定。但是筆者認(rèn)為，推定被告人的主觀目的應(yīng)當(dāng)慎重，審判機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持做到“犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分”，要堅(jiān)持按證據(jù)裁判，對任何事實(shí)、任何罪名的認(rèn)定都要以證據(jù)為基礎(chǔ)，不能在沒有證據(jù)的情況下進(jìn)行純粹的推定。審判機(jī)關(guān)對任何一罪的裁判都應(yīng)當(dāng)以足以證明符合該罪構(gòu)成要件的證據(jù)為基礎(chǔ)，必須遵循證據(jù)裁判原則，不能靠推定定案。
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