每個(gè)公司的實(shí)際情況都千差萬(wàn)別，每個(gè)創(chuàng)業(yè)者和創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)的情況也都千差萬(wàn)別，但我們能運(yùn)用自己的專(zhuān)業(yè)能力，通過(guò)對(duì)創(chuàng)業(yè)者實(shí)際情況、相關(guān)行業(yè)領(lǐng)域的了解、研究，設(shè)計(jì)出一份合理實(shí)用且最接近反應(yīng)創(chuàng)業(yè)者實(shí)際想法的公司章程文件。
筆者認(rèn)為，一份好的公司章程文件至少需包含以下幾個(gè)要素：
第一、合法性，即公司章程的內(nèi)容設(shè)置必須符合公司法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，對(duì)于不可自由約定事項(xiàng)，必須依法規(guī)定。
第二、完整性，即公司章程的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容設(shè)置必須完整，不可遺漏必備的內(nèi)容。
第三、實(shí)用性，即公司章程的制定必須符合股東和公司的客觀實(shí)際情況。
第四、創(chuàng)造性，即公司章程的內(nèi)容既要源于法律規(guī)定，又要高于法律規(guī)定，股東必須充分利用公司法賦予其自治的權(quán)利，創(chuàng)設(shè)可自由約定的事項(xiàng)條款。
第五、前瞻性，即公司章程的設(shè)計(jì)必須考慮到將來(lái)有可能會(huì)發(fā)生的僵局問(wèn)題，并設(shè)置打破僵局的方案之相關(guān)條款。
筆者根據(jù)自身實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，從公司自治的角度，為大家在設(shè)計(jì)公司章程文件時(shí)提供幾點(diǎn)建議，希望對(duì)大家有一定的幫助。由于公司章程涉及到公司法的大部分內(nèi)容，筆者在此只列出自己認(rèn)為比較重要的幾項(xiàng)內(nèi)容進(jìn)行闡述。
一、對(duì)未履行或未全面履行出資義務(wù)或抽逃出資的股東進(jìn)行權(quán)利限制
根據(jù)權(quán)利與義務(wù)對(duì)等原則，股東可以在公司章程中約定，對(duì)未履行或未全面履行出資義務(wù)或抽逃出資的股東在利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)等方面進(jìn)行權(quán)利限制。
例如，針對(duì)未完全履行出資義務(wù)的股東，可在章程中約定在認(rèn)購(gòu)新增股份時(shí)，應(yīng)按其實(shí)繳比例優(yōu)先認(rèn)繳新股或者取消其對(duì)新股的優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)；針對(duì)未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資的股東，可在章程中約定經(jīng)公司催告限期繳納或者返還，其在規(guī)定期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資的，公司可以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東不得參加本事項(xiàng)的表決，但須同時(shí)制定該股東股份的處置方案，如減資、由其他股東或第三人受讓等。
二、公司對(duì)外投資或提供擔(dān)保的條件設(shè)置
由于公司對(duì)外投資或提供擔(dān)保都與公司的股東利益密切相關(guān)，因此，股東應(yīng)當(dāng)關(guān)注如何在公司章程中設(shè)置相對(duì)嚴(yán)格的條件，筆者建議：
1、對(duì)董事會(huì)、股東會(huì)進(jìn)行相應(yīng)的額度表決授權(quán)，包括單項(xiàng)對(duì)外投資或擔(dān)保的數(shù)額、一定時(shí)間段對(duì)外投資或擔(dān)保的總額，盡最大可能維護(hù)股東的利益。例如，章程中可約定，對(duì)外單項(xiàng)投資或擔(dān)保數(shù)額不超過(guò)500萬(wàn)元的（或一個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)對(duì)外投資或擔(dān)保總額不超過(guò)1000萬(wàn)元的），由董事會(huì)表決決定，對(duì)外單項(xiàng)投資或擔(dān)保數(shù)額超過(guò)500萬(wàn)元的（或一個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)對(duì)外投資或擔(dān)?？傤~超過(guò)1000萬(wàn)元的），由股東會(huì)表決決定。
2、對(duì)外投資的行業(yè)或領(lǐng)域進(jìn)行限制，針對(duì)某些從事特殊行業(yè)的公司，股東可以在公司章程中約定，限制公司對(duì)超出該行業(yè)或領(lǐng)域進(jìn)行投資（可具體列舉出來(lái)），如需對(duì)該等行業(yè)或領(lǐng)域進(jìn)行投資，不論數(shù)額多少，都應(yīng)由股東會(huì)表決決定。
三、分紅和新增股份優(yōu)先認(rèn)購(gòu)的比例設(shè)置
通常情況下，股東會(huì)按照實(shí)繳的出資比例分取紅利和優(yōu)先認(rèn)繳新增股份，但實(shí)際上，股東也可以在章程中約定，不按實(shí)繳出資比例進(jìn)行如上操作。例如，針對(duì)一些初創(chuàng)企業(yè)，某些股東可能因?yàn)橘Y本限制，認(rèn)繳的出資比例較少，但其自身的技術(shù)才能、管理才能等對(duì)公司發(fā)展的貢獻(xiàn)較大，那么，可以在章程中約定，賦予其以高于出資比例的方式分取公司紅利和優(yōu)先認(rèn)購(gòu)公司新增股份。
四、股東表決權(quán)的人性化設(shè)置
有限責(zé)任公司是人合兼資合公司，可以同股不同權(quán)。因此，公司章程可約定，股東不按出資比例行使表決權(quán)。例如，針對(duì)某些能力突出、貢獻(xiàn)較大的股東，可以賦予其高于出資比例的表決權(quán)。
五、“優(yōu)先股”制度的創(chuàng)設(shè)
本條涉及本篇第三、四條的相關(guān)內(nèi)容，但因其重要性和特殊性，故筆者單獨(dú)抽離出來(lái)著重論述。
1、“優(yōu)先股”制度創(chuàng)設(shè)的依據(jù)。
優(yōu)先股的概念存在于上市公司和非上市公眾公司當(dāng)中，有限責(zé)任公司當(dāng)中并沒(méi)有優(yōu)先股的概念，所以，筆者在標(biāo)題中加了雙引號(hào)。優(yōu)先股的三大特征即優(yōu)先分配利潤(rùn)、優(yōu)先分配剩余財(cái)產(chǎn)和表決權(quán)限制，在現(xiàn)行《公司法》框架內(nèi)，有限責(zé)任公司基本也能夠?qū)崿F(xiàn)，但其實(shí)現(xiàn)的途徑并非來(lái)源于法律的直接規(guī)定，而是來(lái)源于《公司法》賦予股東自行約定的權(quán)利。因此，相比于上市公司與非上市公眾公司可以發(fā)行的優(yōu)先股，有限責(zé)任公司的“優(yōu)先股”實(shí)質(zhì)上是一種自治的協(xié)議安排。
《公司法》第三十四條 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。
《公司法》第一百八十六條第二款 公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。
《公司法》第四十二條 股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
2、“優(yōu)先股”制度的適用階段。
一般發(fā)生在有限責(zé)任公司有比較大的融資需求時(shí)，“優(yōu)先股”作為一種靈活的融資工具，有利于減少投資方的投資風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)那些更注重投資回報(bào)的投資方來(lái)說(shuō)具有比較大的吸引力。在這種情況下，他們更愿意犧牲對(duì)目標(biāo)公司的部分管理參與權(quán)或表決權(quán)來(lái)獲取優(yōu)先的利潤(rùn)分配和財(cái)產(chǎn)分配權(quán)利。本質(zhì)上，也是一場(chǎng)權(quán)利和利益的博弈。
3、“優(yōu)先股”制度的條款設(shè)計(jì)。
（1）優(yōu)先分配利潤(rùn)，根據(jù)《公司法》第34條的規(guī)定，全體股東可在章程中約定，在公司有利潤(rùn)分配且達(dá)到分配利潤(rùn)條件的情況下，可以將利潤(rùn)優(yōu)先分配給特定的股東，如有剩余，則剩余部分再由其他股東按照出資比例分配。
（2）優(yōu)先分配剩余財(cái)產(chǎn)，根據(jù)對(duì)《公司法》第186條第2款的理解，公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，似乎法律上并沒(méi)有給予股東在剩余財(cái)產(chǎn)分配方面的自治權(quán)利。
筆者的理解是，公司清算當(dāng)中，在公司財(cái)產(chǎn)支付完畢清算費(fèi)用、職工工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金、所欠稅款以及公司債務(wù)后，仍然有剩余財(cái)產(chǎn)的，該財(cái)產(chǎn)屬于股東所有，股東之間可以自由約定該財(cái)產(chǎn)的分配方式，可以約定優(yōu)先分配給特定的股東。這種約定在實(shí)務(wù)操作中也大量存在，因目前法律規(guī)定尚不明確，所以建議在操作技術(shù)層面設(shè)計(jì)地更加完善，如章程中約定有障礙的，可以采取補(bǔ)充協(xié)議的方式予以明確，但須全體股東共同簽字確認(rèn)。
（3）表決權(quán)限制，根據(jù)《公司法》第42條的規(guī)定，股東可以在公司章程中約定，限制享有優(yōu)先分配利潤(rùn)和剩余財(cái)產(chǎn)的股東的表決權(quán)。實(shí)務(wù)當(dāng)中，一般可以約定，特定股東的表決權(quán)低于其出資比例，或者針對(duì)某些具體表決事項(xiàng)，特定股東的表決權(quán)低于其出資比例。
六、 “一票否決權(quán)”的設(shè)置
根據(jù)《公司法》第四十三條的規(guī)定，股東會(huì)的議事方式和表決程序，可以由章程規(guī)定，筆者在本文中只論述“一票否決權(quán)”的設(shè)置。所謂“一票否決權(quán)”就是股東約定針對(duì)某些特別重大事項(xiàng)進(jìn)行表決時(shí)，須經(jīng)全體股東一致同意才能通過(guò)，只要一個(gè)股東不同意，就不能通過(guò)（或者賦予某個(gè)股東在某些特別重大事項(xiàng)表決時(shí)擁有一票否決權(quán)）。這種制度的創(chuàng)設(shè)利弊都很明顯，好處在于可以保障小股東參與決策的權(quán)利，防止大股東尤其控股股東濫用其優(yōu)勢(shì)地位損害小股東利益，風(fēng)險(xiǎn)在于有可能造成大股東被小股東綁架的局面，導(dǎo)致公司決策失靈，引發(fā)僵局。
因此，筆者建議，股東在章程中設(shè)置“一票否決權(quán)”時(shí)應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎，應(yīng)同時(shí)就適用時(shí)間、適用情形、適用范圍等進(jìn)行針對(duì)性設(shè)計(jì)，就出現(xiàn)僵局時(shí)如何處理設(shè)計(jì)解決方案，例如，規(guī)定在一定時(shí)間內(nèi)使用一票否決權(quán)的次數(shù)或連續(xù)使用的次數(shù)，列明惡意濫用一票否決權(quán)的情形及制定相應(yīng)的追償機(jī)制等，防止公司出現(xiàn)僵局導(dǎo)致解散的法律風(fēng)險(xiǎn)。
同樣的，根據(jù)《公司法》第四十八條的規(guī)定，董事會(huì)的議事方式和表決程序，也可以由章程規(guī)定，“一票否決權(quán)”制度同樣適用，在此不再贅述。
七、股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件的設(shè)置
1、股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓條件的設(shè)置。
原則上，股東內(nèi)部之間可以自由轉(zhuǎn)讓部分或全部股權(quán)，但章程另有規(guī)定的除外。實(shí)務(wù)當(dāng)中，經(jīng)常出現(xiàn)某股東通過(guò)內(nèi)部股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式退出公司，雙方未主動(dòng)向其他股東披露此事，也不及時(shí)去辦理工商變更登記，造成其他股東長(zhǎng)期不知情，一定程度上影響了股東之間原有的合作初衷，打破了彼此之間的信任基礎(chǔ)。因此，針對(duì)某些特殊情況的公司，設(shè)置一些股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓的條件也很必要，比如前置通知程序等。
2、股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓條件的設(shè)置。
原則上，股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)履行事先通知程序，并征得其他股東過(guò)半數(shù)同意才可以。股東也可以在章程中約定更為嚴(yán)格的條件，例如，須經(jīng)其他股東三分之二以上或全部同意。
3、特別提示。
實(shí)務(wù)當(dāng)中，有些公司的股東在章程中約定禁止股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股份，或者以其他形式限制了股東的股份轉(zhuǎn)讓權(quán)利，這種約定由于不當(dāng)?shù)叵拗屏斯蓶|轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)力，導(dǎo)致股權(quán)實(shí)質(zhì)上不能轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑧?yīng)當(dāng)屬于無(wú)效約定。筆者建議，如果要約定股權(quán)不得對(duì)外轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)提供股權(quán)轉(zhuǎn)讓的救濟(jì)途徑，例如，由公司內(nèi)部股東按照一定條件受讓?zhuān)绻麅?nèi)部股東拒絕受讓的，應(yīng)當(dāng)允許股東對(duì)外進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。
八、股東資格繼承的問(wèn)題
股東資格原則上是可以繼承的，但股東可以在章程中作出相反的約定，即約定股東去世后，股東資格不得繼承。股東資格繼承的排除，不代表股權(quán)上的財(cái)產(chǎn)權(quán)益可以排除。筆者建議，如果股東在章程中約定了股東資格不得繼承，應(yīng)當(dāng)同時(shí)約定股權(quán)的后續(xù)處理途徑，可約定在股權(quán)經(jīng)評(píng)估確認(rèn)價(jià)值后或者經(jīng)所有股東與繼承人協(xié)議確定股權(quán)價(jià)值后，由公司其他股東按照出資比例受讓?zhuān)蛘呓?jīng)公司股東同意后，轉(zhuǎn)讓給外部第三人，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的財(cái)產(chǎn)權(quán)益由繼承人按照繼承法的規(guī)定進(jìn)行繼承。
結(jié)語(yǔ)：一份好的公司章程文件絕對(duì)不是一份模板就能體現(xiàn)出來(lái)的，真正能最大限度體現(xiàn)股東意志的章程絕對(duì)是經(jīng)過(guò)精心設(shè)計(jì)和專(zhuān)業(yè)定制出來(lái)的。因此，建議各位創(chuàng)業(yè)的朋友，在制定公司章程文件時(shí)不可太過(guò)隨意，應(yīng)聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)人士進(jìn)行設(shè)計(jì)和把關(guān)，減少創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。
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