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本文發(fā)表于《中國法學》2010年第6期，因篇幅限制，注釋省略。作者身份信息為發(fā)文時信息。

任爾昕：甘肅政法學院教授

內(nèi)容提要　種類股的實質(zhì)是股權(quán)的類別化,即股權(quán)內(nèi)容的自治性配置。我國公司能否設置種類股,公司法并無明確規(guī)定。作為國際通行的公司股份類別,種類股立法在發(fā)達國家已經(jīng)非常完備,種類股股權(quán)設計也靈活多樣。我國的公司法面對多變的國內(nèi)市場和激烈的國際競爭,已經(jīng)表現(xiàn)出公司股份制度供給不足,而種類股的設置正是提升我國公司法競爭力的一項制度創(chuàng)新,是我國公司法制現(xiàn)代化的必然選擇。設置種類股能充分發(fā)揮公司的融資價值,科學理解并深化股權(quán)平等原則,促進私法自治理念在公司法領域更好貫徹。我國在種類股的具體設置時,應當考慮公司自由配置的公司利潤分配事項、剩余財產(chǎn)分配事項、表決權(quán)事項、轉(zhuǎn)換權(quán)事項、償還權(quán)事項等因素。同時,對種類股股權(quán)的保護,是種類股制度得以順利實施的關鍵。

關鍵詞　種類股　公司法制現(xiàn)代化　公司融資　股權(quán)

一、問題的提出

種類股也稱為類別股，是指在公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，設置了兩種以上不同種類、不同性質(zhì)、不同權(quán)利義務關系、不同利益效果的股份。種類股包含普通股種類和特別股種類，相對于普通股而言，特別股是指具有特別權(quán)利或特別限制的股份。依照其股權(quán)內(nèi)容的差異，特別股又包括了優(yōu)先股、劣后股和混合股。而優(yōu)先股、劣后股、混合股本身也可以再設置為不同種類，其在公司利潤分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)、股東表決權(quán)等方面存在明顯的差異。為討論問題方便，若無特別說明，本文所講的種類股是指特別股種類。

種類股的實質(zhì)是股權(quán)的類別化，即股權(quán)內(nèi)容的自治性配置，在這個意義上，種類股制度的討論范疇不應當局限于股份有限公司。我國公司法將公司劃分為有限責任公司與股份有限公司，股份有限公司區(qū)別于有限責任公司的重要之處在于，股份有限公司的資本被劃分為等額的股份，而有限責任公司的資本構(gòu)成單位被稱為出資額或股權(quán)。但必須看到，股份有限公司和有限責任公司的真正區(qū)別，并不在于是否采用了股份的形式，而在于公司的人合程度或資合程度的差異性，股份制度本身僅僅是一種便于投資或融資的公司法的技術(shù)設計。值得注意的是，有限責任公司股東人數(shù)較少，彼此關系密切，相互信任程度高，股東之間的自治性強，反而更加容易形成自由靈活的股權(quán)種類設置。

在我國，公司可否設置種類股？設置種類股的實證法依據(jù)是什么呢？對于種類股，我國公司法并無明確規(guī)定，但我們?nèi)钥梢詮墓痉ǖ哪承l文中看到設置種類股的制度空間。對有限責任公司來說，《公司法》第35條規(guī)定：“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外?！蓖瑫r，《公司法》第43條也規(guī)定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”這表明，在我國的公司法實踐中，有限責任公司的股東可以通過合意來約定公司利潤分配請求權(quán)和股東表決權(quán)，從而形成有限責任公司的股權(quán)的類別化，即股權(quán)內(nèi)容的自治性配置。而對于股份有限公司能否發(fā)行除普通股之外的其他股份種類，《公司法》也未作出具體明確的設計，只是在第132條規(guī)定：“國務院可以對公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定?！?/section>

事實上，在我國的商事立法與實踐中曾經(jīng)出現(xiàn)過種類股的身影。1992年國家經(jīng)濟體制改革委員會制定的《股份有限公司規(guī)范意見》第23條規(guī)定：“公司設置普通股，并可設置優(yōu)先股。普通股股利在支付優(yōu)先股股利之后分配。普通股的股利不固定，由公司按照本規(guī)范確定的程序決定。公司對優(yōu)先股的股利須按約定的股息率支付。優(yōu)先股不享有公積金權(quán)益。當年可供分配股利的利潤不足以按約定的股利率支付優(yōu)先股股利的，由以后年度的可供分配股利的利潤補足。公司章程中可對優(yōu)先股的其他權(quán)益作出具體規(guī)定。公司終止清算時，優(yōu)先股股東先于普通股股東取得公司剩余財產(chǎn)?！睂嵸|(zhì)上，該條規(guī)定的優(yōu)先股既是累積優(yōu)先股又是剩余財產(chǎn)分配優(yōu)先股。此外，《股份有限公司規(guī)范意見》還規(guī)定，優(yōu)先股股東一般無表決權(quán)，但公司連續(xù)二年不支付優(yōu)先股股利時，優(yōu)先股股東的表決權(quán)恢復。1992年，《深圳經(jīng)濟特區(qū)股份有限公司條例》也對公司設立種類股進行了規(guī)定，該條例第36條規(guī)定公司在普通股之外，也可以發(fā)行優(yōu)先股；同時還規(guī)定了發(fā)行優(yōu)先股的公司在章程應當進行記載的相關事項。1994年國務院證券委與體改委聯(lián)合發(fā)布的《到境外上市公司章程必備條款》第11條規(guī)定：“公司在任何時候均設置普通股；公司根據(jù)需要，經(jīng)國務院授權(quán)的公司審批部門批準，可以設置其他種類的股份?！敝劣谄渌N類的股份到底為何種股份未進一步明確。該規(guī)定的第78條至第85條還詳細設計了種類股股東的表決的具體程序。在商事實踐中，1995年杭州天目山藥業(yè)股份有限公司曾將1890萬國有股改為優(yōu)先股，沈陽金杯公司亦在20世紀90年代末發(fā)行了一次優(yōu)先股的實例，除此以外，很少有公司再進行種類股的實踐。

值得注意的是，由國家發(fā)展和改革委員會發(fā)布的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》第15條的規(guī)定，經(jīng)與被投資企業(yè)簽訂投資協(xié)議，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以除普通股外的種類優(yōu)先股，如可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等股權(quán)方式對未上市企業(yè)進行投資。

實際上，設置并發(fā)行種類股的實踐操作是艱難的，因為《公司法》規(guī)定，設置普通股以外的其他種類股票，必須國務院另行規(guī)定。同時，《證券法》等相關法律對種類股也沒有明確規(guī)定。在我國目前的商事實踐中，公司登記機關幾乎不可能允許公司設立種類股。

種類股制度是國際通行的公司股份制度，在主要發(fā)達國家的商事領域的立法實踐中，種類股股權(quán)設計靈活多樣，種類股相關立法也比較完備。與此相反，即使在我國曾經(jīng)出現(xiàn)的有關種類股的規(guī)定中，除了普通股，僅僅涉及一部分優(yōu)先股種類，股權(quán)類型和資本結(jié)構(gòu)蒼白簡單。

因此，有必要對我國設置種類股的問題進行進一步思考，特別是在社會對公司制度的需求不斷擴展，各國公司法制現(xiàn)代化步伐方興未艾之時，對這一問題進行理論上的進一步研究思考，有助于滿足社會對具體公司制度的需求，促進我國公司法制現(xiàn)代化的步伐。

二、種類股在各國商事領域的立法實踐

我國近現(xiàn)代的民商事法律的發(fā)展史證明，通過分析研究外國民商事法律制度，對建立和完善適合我國國情的法律制度，解決我國商事實踐中遇到的問題，有著重要的借鑒意義。公司種類股制度是西方商業(yè)文明基于自身的市場需要而進行的制度創(chuàng)新，我們通過分析主要發(fā)達國家公司法中的種類股制度，有助于進一步分析創(chuàng)設該制度的目的，也有助于解決我們自身所遇到的問題。

(一)美國

美國的種類股制度最為發(fā)達。19世紀，美國鐵路建設發(fā)展迅速，鐵路公司的融資需求異常迫切，普通股無法吸引更多的投資者，鐵路公司便開始嘗試設立新的股份種類，這種股份在股利分配上比普通股優(yōu)先，成為吸引股東投資的新型融資工具。在長期發(fā)展中，美國的商界和法律界對于公司的種類股制度投入大量精力進行研究，公司股份種類不斷規(guī)范，對種類股股東的保護也不斷完善。

美國公司法采取州立法的形式，此外，美國律師協(xié)會(American Bar Association)還制定有《美國標準公司法》，雖然它只是一部示范法，本身并不具有法律效力，但相當多州的公司法是在參考《美國標準公司法》的基礎上完成的?！睹绹鴺藴使痉ā返某雠_，以及各州公司法的相互借鑒和競爭促進了美國公司制度的迅速發(fā)展，從而及時地為美國的商業(yè)繁榮和經(jīng)濟發(fā)展服務。《美國標準公司法》第6章“股份及發(fā)行”第A分章“股票”部分規(guī)定了種類股。第6.01節(jié)規(guī)定公司除法定必須設置的普通股外，可發(fā)行其他種類的股票，包括種類優(yōu)先股。該節(jié)第(C)款列舉了優(yōu)先股可帶有的特殊權(quán)利，包括(1)特殊、受限制或無表決權(quán)；(2)可贖回或可轉(zhuǎn)換；(3)享有累積、非累積或部分累積的股利優(yōu)先分配權(quán)；(4)對公司清算時的剩余財產(chǎn)享有優(yōu)先分配權(quán)。第6.02節(jié)規(guī)定了優(yōu)先股的設置方式，允許公司章程授權(quán)董事會以優(yōu)先股形式發(fā)行章程中所規(guī)定的未發(fā)行股份。公司董事會在公司章程有授權(quán)的情況下可設置種類股，或者是系列股。此外，《美國標準公司法》第10章“公司章程與內(nèi)部細則修改”中，第10.04節(jié)規(guī)定了種類股中的優(yōu)先股股東在特殊情況下參與公司章程修訂表決的權(quán)利。總體上，董事會在創(chuàng)設優(yōu)先股方面，包括設定其特殊權(quán)利或限制，享有非常靈活和自由的權(quán)利。

在美國公司法的州際競爭中，《特拉華州一般公司法》無疑占有非常重要的地位，在紐約證券交易所上市的公司總量的1/3以上是在特拉華州設立的。與《美國標準公司法》相同，《特拉華州一般公司法》與在種類股的規(guī)定也采用了授權(quán)式的立法體例，在《特拉華州一般公司法》第5章“股票與股息”部分，第151條關于“股票的種類和序列；權(quán)利”部分規(guī)定，公司可以一個或者多個類別的股票，或者在同一類別的股票中發(fā)行一個或多個系列的股票，可由公司章程或公司章程授權(quán)董事會制定其他種類的股份，包括在表決權(quán)、股利分配、破產(chǎn)財產(chǎn)分配、回購、轉(zhuǎn)換等問題上作出特殊安排。此外，第8章“章程修訂與股本變化”第242條規(guī)定了種類股股東在公司章程修訂的特殊情況下的種類表決權(quán)。

美國的公司法推崇種類股的自由設置，美國公司法學界以及制度經(jīng)濟學學者們將公司視為一套合同規(guī)則，即合同的聯(lián)結(jié)，公司是各利益相關方包括股東、債權(quán)人、董事、經(jīng)理、供應商、客戶之間的自由協(xié)議。公司章程也被視為股東、董事和公司高級管理人員之間簽訂的合同。一個良好的公司制度必須能夠照顧到不同利益主體的不同需求，公司法必須采取靈活的設置，以滿足作為理性經(jīng)濟人的不同利益主體，因為沒有誰比他們自己更有資格對他們的事務作出判斷。因此，公司的股份制度也必須考慮到當事人締約時有足夠的選擇自由。只要這種合約沒有造成消極的外部成本，法律就應當對其采取尊重和寬容的態(tài)度。美國公司法將種類股股東的種類股東權(quán)作為種類股股東之間、種類股股東與公司之間達成的一種合同協(xié)議的理念，值得我們借鑒。

(二)英國

在英國，種類股制度的出現(xiàn)也起源于鐵路公司的融資創(chuàng)新。值得關注的是，為了推動公司法的現(xiàn)代化，促進英國公司在世界上的競爭力，并靈活應對未來的變化，英國制定了新的公司法，即《2006年公司法》。在英國《2006年公司法》第9章“股份種類和類別權(quán)”中，第629條規(guī)定了股份種類，第630條至第640條規(guī)定了類別權(quán)的變動。英國公司法規(guī)定，公司可以賦予不同種類的股份不同的權(quán)利。而種類股所表現(xiàn)出的“類別權(quán)”，就是指特定種類的股東在諸如股息和表決權(quán)以及清算時的權(quán)利等方面所享有的特別權(quán)利。公司種類股主要類別有普通股、優(yōu)先股，不同種類的權(quán)利規(guī)定于公司的章程，一般不得擅自變更。在英國公司法中，優(yōu)先股在派發(fā)股息時享有優(yōu)先待遇，優(yōu)先股可以是累積的也可以是非累計的，除此以外，公司還可以發(fā)行可償還股份。公司法為了確保公眾能夠獲知公司種類股股權(quán)的情況，規(guī)定公司必須公示其股份種類的情況，股東名冊需標明不同種類的股份。總體上，英國公司法與美國的公司法很相似，對種類股的設置規(guī)定得非常靈活和自由。

(三)德國

《德國股份法》建構(gòu)了德國的種類股制度。該法第11條規(guī)定，股票可以賦予持有人以不同的權(quán)利，特別是在分配利益和公司財產(chǎn)時，持有人被賦予不同的權(quán)利，股票具有相同權(quán)利的，其為一個種類?！兜聡煞莘ā酚衷诘谒牟糠帧肮煞萦邢薰镜慕M織”第4章“股東大會”中第6節(jié)“沒有表決權(quán)的優(yōu)先股票”部分，對種類股中優(yōu)先股的股東權(quán)利與義務加以規(guī)制?！兜聡煞莘ā返?39條明確規(guī)定了優(yōu)先股的定義，即對于在分配盈利時具有優(yōu)先支付的股票，可以排除其表決權(quán)。該法第140條規(guī)定，優(yōu)先股股東權(quán)利包括股利優(yōu)先分配權(quán)和剩余財產(chǎn)優(yōu)先分配權(quán)，在上述優(yōu)先權(quán)益無法實現(xiàn)時，優(yōu)先股股東表決權(quán)的恢復；如果在一年內(nèi)沒有支付或者沒有完全支付優(yōu)先款項，并且在下一年度除了該年度的全部優(yōu)先股票外不能補交拖欠款項，那么優(yōu)先股股東在補交之前有表決權(quán)。同時，德國的公司立法十分重視種類股股東的權(quán)利保障與實現(xiàn)。

(四)法國

《法國商事公司法》對種類股中的可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股、累積優(yōu)先股、參與優(yōu)先股、可償還優(yōu)先股作出了具體解釋。該法第269條集中規(guī)定了關于種類股中的優(yōu)先股的性質(zhì)、權(quán)利和義務、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股和可償還優(yōu)先股的概念、行使表決權(quán)的程序等問題。同時，《法國商事公司法》重視公司中各種類股股東的利益實現(xiàn)與保護，明確規(guī)定：無表決權(quán)優(yōu)先股得通過增加資本或者通過轉(zhuǎn)換已發(fā)行的股票之方式設立，無表決權(quán)優(yōu)先股可以轉(zhuǎn)換為普通股。該法對無表決權(quán)的優(yōu)先股股東可恢復表決權(quán)的情況以及該權(quán)利的行使也規(guī)定得較為詳細，無表決權(quán)優(yōu)先股持有人得依法令確定的條件，召開專門大會，任何持有無表決權(quán)優(yōu)先股的股東均可參加專門大會，與此相抵觸的任何條款均視為未予訂立。

(五)日本

日本是亞洲國家中規(guī)定和適用公司種類股比較成熟的國家。以實現(xiàn)公司法制現(xiàn)代化目標為指引，日本對商事立法進行了大規(guī)模的修正，統(tǒng)一的《日本公司法》于2006年5月起正式施行?！度毡竟痉ā饭膭钊藗冇梅e極的態(tài)度對待法律，公司無論大小都可以利用它們自身的資源去創(chuàng)造符合其具體需求的“外衣”，公司章程可以敞開規(guī)定大量的股票種類以供選擇。該法第108條規(guī)定了股份公司可以發(fā)行不同股權(quán)內(nèi)容的不同種類的股份，所涉及的股權(quán)內(nèi)容事項包括：盈余金的分紅，剩余財產(chǎn)的分配，表決權(quán)是否受限，股東是否可向該股份公司請求股份取得，該股份公司可以發(fā)生一定事由為條件取得，該股份公司對于該種類的股份依股東大會決議全部取得等九項。同時《日本公司法》還規(guī)定，在公司章程的變更過程中，股份的種類追加、股份的內(nèi)容變更，以及可以發(fā)行的股份總數(shù)或者是可以發(fā)行的種類股份的總數(shù)再增加的情況，必須通過股東大會的決議?！度毡竟痉ā窞榱斯净I集資金的方便，以及為了對應公司支配關系的多樣化，對于種類股、章程記載事項的柔軟化以及強制轉(zhuǎn)換事項的明文化等法律的修正，最深層的動因主要是基于使日本從經(jīng)濟泡沫的蕭條中盡快擺脫出來的愿望。

不難看出，各主要發(fā)達國家的公司法的立法實踐都明確規(guī)定了種類股制度。不同種類的股份在股份公司中有不同的作用，這代表著投資者不同的投資意圖，因而，可以應不同投資者、公司甚至是國家不同的需要設置股份種類，實現(xiàn)公司資源的合理分配。很多國家通過設立靈活健全的種類股等具體的方式，推動公司法的現(xiàn)代化進程，從而大大提升了本國公司法的競爭力，進而推動了本國經(jīng)濟的競爭力。

我國公司中是否應當設置種類股，這不僅是《公司法》第43條和第132條適用中的疑難問題，更是中國公司法制現(xiàn)代化改革中應當認真思考的問題。從某種意義上講，公司法的質(zhì)量不在于規(guī)則本身，我國社會經(jīng)濟的現(xiàn)實對我國公司法律制度具體而特定的需要，才應當是我國公司法制現(xiàn)代化改革的基本出發(fā)點。

三、建立種類股制度是我國公司法制現(xiàn)代化的現(xiàn)實選擇

(一)關于我國公司法制現(xiàn)代化的思考

公司法制現(xiàn)代化，是指某國按照現(xiàn)代公司制度的基本法律理念與原則去改造已有的制度規(guī)范以適應于自己社會經(jīng)濟發(fā)展需要的一個歷史過程。近年來，各國普遍結(jié)合本國的實際情況進行了公司法現(xiàn)代化改革：英國發(fā)布“公司法現(xiàn)代化政府白皮書”，制定了2006年新公司法；歐盟公布了“歐盟公司法現(xiàn)代化和公司治理走向完善”的行動計劃；日本公布《關于公司法制現(xiàn)代化的綱領試案》，制定頒布了獨立的《日本公司法》。

公司法的功能效果和本國適應性是公司法現(xiàn)代化的基本出發(fā)點。在公司已經(jīng)成為商業(yè)經(jīng)濟重要因素的今天，公司法的現(xiàn)代化改革能夠健全完善公司制度，促進商業(yè)經(jīng)濟的迅速發(fā)展。同時，國家之間的競爭根基在于經(jīng)濟實力的對比，如何提升公司的國際競爭力，如何促進本國公司的快速發(fā)展，必然成為各國立法者的關注重點。筆者認為，我國的公司法現(xiàn)代化改革的內(nèi)容應當包括公司制度和證券制度的創(chuàng)新性、健全性、公司治理的有效性，以及促進公司資本市場和證券市場的制度完善。我國的公司法面對多變國內(nèi)市場和殘酷的國際競爭，已經(jīng)表現(xiàn)出制度供給不足，公司的種類股制度正是提升我國公司法競爭力的一項制度創(chuàng)新，是我國公司法發(fā)展的必然選擇。

(二)建立種類股制度是我國公司法制現(xiàn)代化的必然需求與選擇

1. 建立種類股制度，是滿足金融投資工具創(chuàng)新的要求

公司是一種生產(chǎn)組織形式，也是資本積聚的工具，公司制度的發(fā)展水平直接影響資本市場的健康成長。我國金融投資工具的多元化發(fā)展嚴重不足，金融市場上金融工具品種單一，股票市場只有普通股可供選擇，不能滿足市場的需求。普通股的交易投機性強，投資者更關心股價的波動抑揚，而不是公司股息分紅。同時，作為重要的金融工具，普通股在享受公司潛在高額收益的同時，也相應承擔著潛在的巨大風險。設置種類股，為投資者提供多種股權(quán)結(jié)構(gòu)，有助于促進資本市場的健康完善，有助于改變我國資本市場的投機性大、股價動蕩的現(xiàn)象，因為種類股中的優(yōu)先股可以設計成固定收益的證券，提供穩(wěn)定的股息分紅。同時，種類股的設計可以吸引不同投資需求的投資主體，為傾向于取得優(yōu)先股穩(wěn)定收益的投資主體提供制度供給，從而降低普通股市場的投機壓力，有利于證券市場的健康發(fā)展和繁榮。

2. 建立種類股制度，有利于改善公司融資質(zhì)量，拓寬融資渠道

我國的融資渠道過于單一，使得企業(yè)融資面臨困境，尤其是中小公司的融資困難更為突出。傳統(tǒng)意義上的普通股股權(quán)融資，導致公司的凈資產(chǎn)增加和負債率降低，同時，普通股投資的風險過高，無法保障投資收益，很大一部分投資者不愿意以普通股方式投資。而在債權(quán)融資中，基于對貸款風險的衡量，銀行更愿意與大公司簽訂借貸協(xié)議，多數(shù)中小公司沒有大量的不動產(chǎn)可供抵押，通過向銀行貸款進行融資顯得非常困難。同時，由于條件的嚴格限制，公司一般也很難通過發(fā)行公司債券的方式進行融資。在這種情況下，種類股靈活多樣的設計能夠為公司融資提供多種選擇，公司可以設計包括公司利潤分配優(yōu)先權(quán)、轉(zhuǎn)換權(quán)、表決權(quán)等權(quán)能不同的不同種類的股份，以消除或減輕投資風險，吸引投資。例如，種類股中的優(yōu)先股，一方面能夠提高公司的資本額度，另一方面也不會影響原有普通股股東對公司的控制權(quán)，因為優(yōu)先股股東通常無表決權(quán)或表決權(quán)受到限制，表決權(quán)仍集中在普通股股東手中，投資主體與融資主體可以實現(xiàn)共贏。在2008年的全球金融危機中，種類股為美國急需融資的公司提供了良好的渠道，如巴菲特旗下的伯克希爾公司和美國高盛集團達成一項融資協(xié)議，收購了高盛集團50億美元的優(yōu)先股，大大緩解了高盛集團的融資壓力。

3. 種類股可以作為風險金融的工具，促進創(chuàng)業(yè)企業(yè)的發(fā)展

風險金融是指風險企業(yè)融資的活動。創(chuàng)業(yè)企業(yè)是典型的風險企業(yè)，和成熟的企業(yè)相比，創(chuàng)業(yè)企業(yè)的前景雖然被看好，但是企業(yè)本身具有很大風險，收益不穩(wěn)定。創(chuàng)業(yè)企業(yè)本身急需融資，而我國現(xiàn)有的私募投資基金等風險投資者對于創(chuàng)業(yè)企業(yè)也有強烈的投資欲望，種類股制度設計正好可以作為有效的風險金融的法律工具，同時滿足創(chuàng)業(yè)企業(yè)和私募投資基金的雙重需求：創(chuàng)業(yè)企業(yè)可以設置公司利潤分配優(yōu)先、剩余財產(chǎn)分配優(yōu)先的種類股吸引風險投資者；創(chuàng)業(yè)企業(yè)還可以設置一類附帶拒絕權(quán)的種類股，在董事選任、企業(yè)并購或股利分派等關鍵事項上，必須經(jīng)過該種類股股東大會的決議；創(chuàng)業(yè)企業(yè)的種類股還可以附帶可轉(zhuǎn)換權(quán)，公司運行良好進行上市時，風險投資者可將其轉(zhuǎn)化為普通股，以實現(xiàn)自身利益最大化。

4. 種類股可以作為針對敵對收購的防衛(wèi)手段

在競爭激烈的商業(yè)社會里，公司隨時面臨被收購的可能，但并不是每次收購都是受歡迎的，公司為了避免被收購，可以設置反收購的防衛(wèi)措施，其中“毒丸計劃”是最有效果的法律武器?！岸就栌媱潯币步凶鳌肮蓶|權(quán)利計劃”，是通過種類股中股權(quán)內(nèi)容的靈活設計，來挫敗收購方的企圖。公司可以設置一類股份，該股附加一項特殊的請求權(quán)，即當公司被收購的情形發(fā)生時，該類股東有權(quán)要求公司溢價購回本類股票，從而打擊收購方的收購興趣；公司也可以設置另一類優(yōu)先股，該類股票在公司并購發(fā)生時，轉(zhuǎn)換為表決權(quán)完整的普通股，從而稀釋本公司的普通股表決權(quán)；更令人感興趣的是，公司可以設置附帶拒絕權(quán)的種類股，股東大會的某類決議事項如公司并購表決，除了需要股東大會通過以外，還必須有附帶拒絕權(quán)的種類股(也稱為黃金股)股東組成的該種類股股東大會通過。

5. 種類股制度設計可以為我國國企改革提供參考思路

將國有股轉(zhuǎn)化為種類股中的累積參與優(yōu)先股，國家作為優(yōu)先股股東對于公司經(jīng)營收益上可享有的穩(wěn)定、優(yōu)先的分配權(quán)益；同時也可參與分配，隨著企業(yè)盈利的上漲獲得超過固定股息數(shù)額的紅利分配，以達到國有資產(chǎn)保值增值目的。值得注意的是，國有股轉(zhuǎn)化為該種股份后，失去股東表決權(quán)，理論上能避免國有大股東操縱公司，避免“一股獨大”的弊端發(fā)生，有利于現(xiàn)代企業(yè)制度的建立完善。但是，在我國現(xiàn)實經(jīng)濟和政治環(huán)境下，保護國有資產(chǎn)和避免國有資產(chǎn)流失是主流的社會思想，國務院國資委正在試圖提升而非削弱國有資產(chǎn)對經(jīng)濟生活的影響力。因此，將國有股轉(zhuǎn)化為種類股中的累積參與優(yōu)先股做法是否可行，還有待進一步論證。

四、種類股背后的公司法價值考量

(一)建立種類股制度能充分實現(xiàn)公司的融資功能

公司的顯著特征就是一種作為融資工具而存在的企業(yè)形式。融資是公司的基本功能。種類股制度是公司股權(quán)融資的創(chuàng)新方式，種類股的實質(zhì)是股權(quán)的類別化，即股權(quán)內(nèi)容的自治性配置，通過靈活多變的股權(quán)設計，吸引不同的投資者在衡量自身收益風險的基礎上選擇不同種類的股份進行投資，從而使每種股份的融資優(yōu)勢得到充分發(fā)揮，以最大限度地實現(xiàn)公司的融資功能。

(二)建立種類股制度是私法自治在公司法領域的具體實現(xiàn)

私法自治原則是一切私法制度的正當性基礎，是民商法的核心和靈魂。公司的生命力來源于私法自治。公司法中的私法自治是指法律充分尊重公司的獨立人格、獨立財產(chǎn)和行為自由，充分尊重公司在創(chuàng)設、變更與消滅公司法律關系方面的自治精神。

公司設立種類股是私法自治在公司法領域的具體體現(xiàn)。私法自治原則賦予了種類股股權(quán)的具體設計的正當性。公司具有合同特征，決定了公司各相關利益方之間的關系有強烈的合同屬性，作為公司參與各方合意的公司章程，可以約定設立不同類型的種類股，自由變更股權(quán)的內(nèi)容組合：股利分配順序與方式、剩余財產(chǎn)分配順序與方式、股東表決權(quán)的行使與方式，都深刻體現(xiàn)了公司股東對自身權(quán)利的安排和處分，是公司各方平等理性協(xié)商的結(jié)果，是私法自治的產(chǎn)物。形式上，種類股的權(quán)利和發(fā)行方式是由公司法明文規(guī)定的，但實質(zhì)上，公司實行種類股的具體組合，卻實實在在是公司股東自由協(xié)商所安排決定的，而非法律的直接規(guī)定。

(三)建立種類股制度有利于對股權(quán)平等原則的科學理解

股權(quán)平等原則是指公司對于各個股東在同一種類的每一個股份上的權(quán)利和義務安排都應給予平等待遇。股權(quán)平等原則是公司法核心價值之一，經(jīng)濟合作與發(fā)展組織發(fā)布的《公司治理原則》明確規(guī)定了股權(quán)平等待遇原則，要求“公司治理框架要求所有股東都能獲得平等待遇；所有股東在其權(quán)利受侵害時都有機會獲得有效救濟”。我國《公司法》第127條規(guī)定：“股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應當具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應當相同；任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價額?！?/section>

種類股的存在并不是對股權(quán)平等原則的背離，而是對股權(quán)平等的深化和科學理解。股份平等原則強調(diào)持股類別相同的股東之間在權(quán)利義務上平等，即“同股同權(quán)，同股同利”，但對于普通股股東和種類股股東而言，他們所享有的權(quán)利可以不同；對于持有不同種類股份的股東而言，他們所享有的權(quán)利也可以不同。

我國現(xiàn)行法律將股份劃分為國有股、法人股、外資股和個人股，這種按投資者身份劃分股份的做法才是對股份平等原則的真正違背。引入種類股制度，在理念上重新樹立股份類別劃分的正確標準，有利于真正做到維護股權(quán)平等，處理股東之間的利益關系，遏制大股東的違法行為，構(gòu)建各得其所、相互理解、和諧共處的利益共同體。

五、我國公司種類股的具體設置

(一)關于普通股“種類”的思考

普通股，即通常所發(fā)行的無特別權(quán)利的股份。普通股是公司的基石，是公司資本構(gòu)成的基本股份，不存在沒有普通股的種類股設計。普通股享有公司利潤分配請求權(quán)，普通股股東在公司支付了優(yōu)先股股利之后才能分配股利；普通股也必須后于公司債權(quán)人和優(yōu)先股股東分配公司剩余財產(chǎn)；普通股股東享有公司所有事務的表決權(quán)，采用每一股份享有一個表決權(quán)。普通股股東與公司聯(lián)系緊密，同時其承擔的風險在種類股中也是最大的。

在美國特拉華州的公司法實踐中，還將普通股劃分為不同的種類，包括非表決權(quán)普通股、復數(shù)表決權(quán)普通股、部分表決權(quán)普通股等，投資者購買了不同種類的普通股，就獲得了大小不等的表決權(quán)。為了保證公司管理層的控制力，防止敵意收購，管理層所持普通股的表決權(quán)大于其他股份?，F(xiàn)在絕大多數(shù)國家不采用這種普通股種類的設置方式，認為普通股的權(quán)利應符合股權(quán)平等原則，對普通股進行表決權(quán)分離的做法不利于公司的正常發(fā)展，基于我國國情考慮，我國不應當采取這種普通股劃分，應當保證公司普通股的股權(quán)統(tǒng)一和完整。

(二)影響種類股設置的股權(quán)內(nèi)容

與普通股相對的是特別股，特別股是指公司發(fā)行的具有特別權(quán)利或者特別限制的股份。這些特別權(quán)利或特別限制，實質(zhì)上就是種類股的股權(quán)內(nèi)容，公司可以以特別股股權(quán)內(nèi)容的一種或數(shù)種進行組合配置，形成公司的不同的種類股。

根據(jù)各國的實踐，可以由公司自由配置的種類股股權(quán)內(nèi)容有：公司利潤分配事項、公司剩余財產(chǎn)分配事項、表決權(quán)事項、轉(zhuǎn)換權(quán)事項、償還權(quán)事項。

1. 公司利潤分配事項

公司可以設置所享有的利潤分配順位不同的種類股。能夠優(yōu)于其他股份分配公司利潤的，就是利潤分配優(yōu)先股；反之，則是利潤分配劣后股。值得注意的是，利潤分配優(yōu)先股又可設置為累積的利潤分配優(yōu)先股和非累積的利潤分配優(yōu)先股、參加的利潤分配優(yōu)先股和非參加的利潤分配優(yōu)先股。

累積的利潤分配優(yōu)先股在當年度優(yōu)先分取特定的紅利未達到標準時，可從下年度的紅利分配中予以補足；非累積的利潤分配優(yōu)先股在當年度優(yōu)先分取特定的紅利未達到標準時，不可從下年度的紅利分配中予以補足。參加的利潤分配優(yōu)先股在優(yōu)先分取特定紅利后，仍可與普通股共同分享紅利；非參加的利潤分配優(yōu)先股在優(yōu)先分取特定紅利后，不可與普通股共同分享紅利。

2. 公司剩余財產(chǎn)分配事項

公司可以設置分配剩余財產(chǎn)順位不同的種類股。能夠優(yōu)于其他股份分配公司剩余財產(chǎn)的，就是公司剩余財產(chǎn)分配優(yōu)先股；反之，則是公司剩余財產(chǎn)分配劣后股。公司剩余財產(chǎn)分配優(yōu)先股也可設置為參加的公司剩余財產(chǎn)分配優(yōu)先股和非參加的公司剩余財產(chǎn)分配優(yōu)先股。此時，參加的公司剩余財產(chǎn)分配優(yōu)先股在優(yōu)先分取特定標準的財產(chǎn)后，仍可以與普通股共同分享剩余的財產(chǎn)；非參加的公司剩余財產(chǎn)分配優(yōu)先股在優(yōu)先分取特定標準的財產(chǎn)后，不能與普通股共同分享剩余的財產(chǎn)。

3. 表決權(quán)事項

不同種類的股份包含不同的表決權(quán)。相對于普通股完整的表決權(quán)，優(yōu)先股一般不享有表決權(quán)。但是公司應當設計附帶拒絕權(quán)的種類股。在設置有附帶拒絕權(quán)的種類股的公司中，股東大會的某類決議事項如公司并購表決或董事選任等，除了需要股東大會通過以外，還必須有附帶拒絕權(quán)的種類股股東組成的該種類股股東大會通過。這種股份可以廣泛用于對收購的公司防衛(wèi)，也可以應用于創(chuàng)業(yè)企業(yè)的風險融資。

4. 轉(zhuǎn)換權(quán)事項

轉(zhuǎn)換股是指在公司發(fā)行數(shù)種股份的場合，股東可以通過轉(zhuǎn)換權(quán)的形式，將其所持的股份轉(zhuǎn)換為另一種股份；反之，則是非轉(zhuǎn)換股。這種轉(zhuǎn)換股進退自如的優(yōu)點有利于吸引更多的投資者，尤其是有利于喜歡回避投資風險、又愿意分享更多利潤的投資者。

5. 償還權(quán)事項

公司發(fā)行償還股后，在法定事實發(fā)生時，償還股股東可以請求公司返還股款。依進行償還的選擇權(quán)歸屬可以分為強制償還、任意償還。強制償還股，償還與否的選擇權(quán)歸公司所有，與股東的意志無關，但公司必須依章程規(guī)定的時間、條件、價格、方法。任意償還股的償還選擇權(quán)也屬于公司，但公司可以在任意時間，通過買入、交換、或依贈與取得任意數(shù)量的股份來消除。普通股原則上是非償還股，優(yōu)先股多設計為償還股。公司的利潤作為償還的資金來源，因此，償還股在償還時，只是減少公司已發(fā)行的股份總數(shù)，并不減少公司的資本。

公司可以將上述的特別股權(quán)利事項中的數(shù)種進行組合發(fā)行，配合公司的普通股，創(chuàng)制符合自己公司實際需求的種類股融資體系。

(三)種類股股東權(quán)利保護

我國公司法在規(guī)定種類股時，應明確列舉組成種類股的特別股股權(quán)內(nèi)容事項，至于公司具體種類股的設置，則由該公司的章程進行規(guī)定，從而確保公司經(jīng)營靈活性，給予公司更大選擇空間。公司章程必須就本公司設置的種類股的股權(quán)內(nèi)容和發(fā)行事項，進行明確記載和公示。

公司法應當規(guī)定種類股的面額不能超過普通股，即種類股的面值總額不能超過公司資本總額的1/2，以在客觀上保障種類股東的權(quán)益。公司法還應當規(guī)定利潤分配準備金、償還準備金制度，以保障種類股股東的累積利益分配請求權(quán)和償還權(quán)實現(xiàn)。

公司法應當規(guī)定無表決權(quán)的種類股的表決權(quán)恢復制度。比如公司拖欠種類股中的累積優(yōu)先股股利達到一定時間時，該優(yōu)先股的表決權(quán)恢復，且該權(quán)利保持到公司清償所有拖欠股利為止。

為了保護種類股股東的合法權(quán)利，公司法還應當規(guī)定種類股股東大會制度，詳細規(guī)定各種類股股東大會的組成、召集程序、時間、表決事項和表決要件，并列舉應明確納入種類股股東大會表決范圍的事項，一般說來，凡涉及以下內(nèi)容的事項，需要種類股東大會決議通過：增加或減少該種類股份的數(shù)量；改變某一種類股票的名稱、權(quán)利、優(yōu)惠或限制；將某類股票換成同類的不同數(shù)量的股票；設置一種權(quán)利或優(yōu)惠優(yōu)先于、高于或在實質(zhì)上等于該一類的股票；取消、影響該類股票的分配股利、取得剩余財產(chǎn)的權(quán)利；公司合并時，該種類股作為存續(xù)公司的股份而存續(xù)，或者因合并而轉(zhuǎn)換成存續(xù)公司、新設公司、其他公司的股份。

本刊已發(fā)相關主題的文章還有：

1. 王建文: 《論我國引入公司章程防御性條款的制度構(gòu)造》(2017年第5期)；

2. 傅　穹: 《敵意收購的法律立場》(2017年第3期)；

3. 鄭　彧: 《股東優(yōu)先購買權(quán)“穿透效力”的適用與限制》(2015年第5期)；

4. 鄧　輝: 《我國上市公司股權(quán)集中模式下的股權(quán)制衡問題——兼議大小非解禁帶來的股權(quán)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型契機》(2008年第6期)；

5. 梁上上: 《股東表決權(quán):公司所有與公司控制的連接點》(2005年第3期)；

等等。

附:《中國法學》10年TOP100（2009-2019）排名

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