作者/李華鵬 本刊記者
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服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展是律師的職責(zé)使命，也是律師行業(yè)的價(jià)值所在。近年來，律師隊(duì)伍不斷發(fā)展壯大，服務(wù)能力不斷提高，廣大律師緊緊圍繞經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展和法治中國建設(shè)對律師優(yōu)質(zhì)服務(wù)、寬領(lǐng)域服務(wù)的要求，以律師事務(wù)所為主體，以創(chuàng)新服務(wù)為導(dǎo)向，以拓展服務(wù)領(lǐng)域?yàn)橹攸c(diǎn)，以加快專業(yè)化分工為方向，統(tǒng)籌法律服務(wù)資源，在鞏固深化傳統(tǒng)業(yè)務(wù)、提高服務(wù)水平、創(chuàng)新服務(wù)方式、拓展服務(wù)領(lǐng)域等各方面做出了卓爾不凡的探索與實(shí)踐，對完善新時(shí)期律師法律服務(wù)體系，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展、促進(jìn)法治建設(shè)和社會進(jìn)步做出了突出貢獻(xiàn)。本期《中國律師》雜志專訪了其中一位致力于不良資產(chǎn)法律服務(wù)領(lǐng)域的律師——北京中投律師事務(wù)所主任秦麗萍。
——題記
隨著經(jīng)濟(jì)形勢的下行，各大銀行的不良資產(chǎn)大幅攀升，銀監(jiān)會公布的各商業(yè)銀行不良貸款的余額總量早已超過萬億。不良資產(chǎn)市場再次受到關(guān)注，嗅覺靈敏的外資資本方如橡樹資本已經(jīng)進(jìn)入中國不良資產(chǎn)市場。在不良資產(chǎn)市場有各種淘金者，但因?yàn)椴涣假Y產(chǎn)市場的政策性和法律關(guān)系的復(fù)雜性，各個(gè)淘金者都離不開律師，律師成為了這個(gè)市場不可或缺的角色之一。經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下，在不良資產(chǎn)市場中律師服務(wù)的空間在哪里？律師的作用如何體現(xiàn)？就此，北京中投律師事務(wù)所的不良資產(chǎn)法律服務(wù)團(tuán)隊(duì)的領(lǐng)頭人秦麗萍律師接受了本刊記者的采訪。
記者：不良資產(chǎn)市場是資金及技術(shù)雙重密集型的市場，律師欲在此領(lǐng)域發(fā)揮專業(yè)特長和作用，應(yīng)該從何入手？
秦麗萍：提到律師在不良資產(chǎn)處置中的作用,不得不提不良資產(chǎn)市場的特點(diǎn)，這樣才能更準(zhǔn)確地定位律師在不良資產(chǎn)市場中的作用。對于不良資產(chǎn)市場的特點(diǎn)，有很多評述，但從自身的從業(yè)經(jīng)驗(yàn)和觀察來說，我認(rèn)為不良資產(chǎn)市場有六大特點(diǎn)：不良資產(chǎn)市場壟斷性較強(qiáng)；不良資產(chǎn)市場政策性較強(qiáng)；不良資產(chǎn)市場并未真正實(shí)現(xiàn)市場化；不良資產(chǎn)市場周期性特征明顯；不良資產(chǎn)市場具有資金和技術(shù)雙重密集型特點(diǎn)；不良資產(chǎn)市場具有高風(fēng)險(xiǎn)、高收益的特點(diǎn)。
在六大特點(diǎn)中，除了不良資產(chǎn)周期性特點(diǎn)與律師的作用不太明顯外，其他特點(diǎn)都影響了律師，同時(shí)也決定了律師在不良資產(chǎn)市場中的作用。
因?yàn)椴涣假Y產(chǎn)市場的政策性特點(diǎn)，導(dǎo)致簡單法律關(guān)系的復(fù)雜化，法律適用上的不確定性增加，處置過程中的各種政策因素和法律適用上的問題層出不窮。比如資產(chǎn)包收購過程中的國有企業(yè)債務(wù)人的優(yōu)先購買權(quán)問題，外資購買不良債權(quán)的備案問題，比如利息計(jì)算問題，訴訟時(shí)效問題，變更權(quán)利人問題，執(zhí)行異議、復(fù)議問題，債務(wù)人追加問題，《海南會議紀(jì)要》適用問題，出資人追加問題，公司強(qiáng)制清算問題等等，這些都需要專業(yè)的律師提供支持。在不良資產(chǎn)包收購過程中或不良資產(chǎn)處置前，需要律師進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)判，對不良資產(chǎn)進(jìn)行合理的定價(jià)，盡量避免信息不對稱可能導(dǎo)致的投資失敗。
因?yàn)椴涣假Y產(chǎn)市場的未真正市場化特點(diǎn)，導(dǎo)致行業(yè)交易受到限制，不良資產(chǎn)的定價(jià)機(jī)制難以形成，也使不良資產(chǎn)市場的高收益、高風(fēng)險(xiǎn)特征明顯。在這種情況下，信息不對稱，不良資產(chǎn)的自由流轉(zhuǎn)成為難題，大量不良資產(chǎn)通過訴訟、執(zhí)行清收變現(xiàn)成為了惟一解決之道。在該種市場狀況下，律師作為法律專業(yè)人士，可以利用自身的身份了解資產(chǎn)的狀況，查找財(cái)產(chǎn)線索，同時(shí)可以深入分析案件的法律關(guān)系。律師具備的訴訟經(jīng)驗(yàn)和優(yōu)勢，甚至可以決定案件能否勝訴和能否執(zhí)行回款。因此律師成了不良資產(chǎn)行業(yè)極為重要的角色，這也是諸多律師投身于不良資產(chǎn)市場的重要原因。
因?yàn)椴涣假Y產(chǎn)市場的技術(shù)密集型特點(diǎn)，其中最核心技術(shù)就是對不良資產(chǎn)的法律評估和變現(xiàn)的技術(shù)。這一技術(shù)在過去就是訴訟經(jīng)驗(yàn)和能力的體現(xiàn)，從傳統(tǒng)律師服務(wù)角度來說，律師可以參與不良資產(chǎn)包收購和轉(zhuǎn)讓過程中的盡職調(diào)查，出具法律意見書。后期可以參與資產(chǎn)包中債權(quán)清收的訴訟，執(zhí)行，以及資產(chǎn)的評估、拍賣，這些已經(jīng)成為了從事不良資產(chǎn)行業(yè)律師的基本要求，是律師為客戶提供法律服務(wù)的主要方式，是不可或缺的基礎(chǔ)。
記者：律師在為不良資產(chǎn)市場提供法律服務(wù)過程中，訴訟業(yè)務(wù)和非訴業(yè)務(wù)哪個(gè)更多？
秦麗萍：隨著不良資產(chǎn)市場新的發(fā)展需求，不良資產(chǎn)市場已經(jīng)體現(xiàn)出了新特點(diǎn)。根據(jù)整個(gè)不良資產(chǎn)市場的需求和整個(gè)不良資產(chǎn)市場過去以訴訟處置的技術(shù)人才儲備為主的特征，律師在不良資產(chǎn)市場中的作用將愈發(fā)明顯和突出。
律師提供的法律服務(wù)已經(jīng)呈現(xiàn)了從單一訴訟服務(wù)到訴訟加非訴服務(wù)的趨勢，律師將逐漸地從法律服務(wù)提供者演化為行業(yè)產(chǎn)品共同研發(fā)者，僅僅具備訴訟經(jīng)驗(yàn)的律師將難以滿足市場需求，不良資產(chǎn)市場的專業(yè)化和團(tuán)隊(duì)化作戰(zhàn)的律師及律師事務(wù)所將大量涌現(xiàn)，律師協(xié)同作戰(zhàn)解決問題的需求越來越多，不良資產(chǎn)市場對律師的需求也將呈現(xiàn)多元化。
隨著“大資管”時(shí)代的到來，不良資產(chǎn)市場的資產(chǎn)管理特征將愈發(fā)明顯，訴訟處置律師需要與懂得金融產(chǎn)品和資本市場的律師密切合作，才能更好地為不良資產(chǎn)市場服務(wù)。這就要求律師事務(wù)所為不良資產(chǎn)行業(yè)提供的不僅僅是一個(gè)律師，而是一個(gè)律師團(tuán)隊(duì)，這個(gè)團(tuán)隊(duì)需要具有專業(yè)化的不良資產(chǎn)從業(yè)經(jīng)驗(yàn)的律師，又需要具備專業(yè)的金融產(chǎn)品從業(yè)經(jīng)驗(yàn)的律師，甚至需要懂得不良資產(chǎn)資源優(yōu)化配置的律師，懂得稅務(wù)的律師，以及懂得資本市場的律師等等，這樣的團(tuán)隊(duì)作戰(zhàn)方式才能更好更專業(yè)地為不良資產(chǎn)市場服務(wù)。
記者：基于您及其團(tuán)隊(duì)專業(yè)從事不良資產(chǎn)法律服務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，和對不良資產(chǎn)市場新形式的觀察和判斷，今后我們律師在不良資產(chǎn)市場中還有哪些法律服務(wù)空間有待進(jìn)一步探索和拓展？
秦麗萍：我覺得至少可以從五個(gè)方面來著手、考慮和操作。
首先，隨著經(jīng)濟(jì)下行，不良資產(chǎn)的巨量增加，很多金融產(chǎn)品進(jìn)入到不良資產(chǎn)市場呈增加趨勢。比較典型的像私募基金和資產(chǎn)管理計(jì)劃、信托計(jì)劃直接投放到不良資產(chǎn)市場的在明顯增加。在金融產(chǎn)品設(shè)計(jì)方面，從事金融和不良資產(chǎn)法律服務(wù)的律師團(tuán)隊(duì)既懂得金融產(chǎn)品的設(shè)計(jì)、交易架構(gòu)、組織結(jié)構(gòu)、產(chǎn)品的發(fā)行規(guī)則，同時(shí)也懂得不良資產(chǎn)市場的各種法律規(guī)則，可以為該類金融產(chǎn)品提供全方位的法律服務(wù)。
律師團(tuán)隊(duì)因具備良好的不良資產(chǎn)處置能力，可以協(xié)助資本方來完成不良資產(chǎn)的定價(jià)和后期的管理及處置，可以在這些金融產(chǎn)品中扮演GP或管理人的角色。對于新型的不良資產(chǎn)投資主體而言，高素質(zhì)、精品化的律師團(tuán)隊(duì)無疑成為了最佳的合作伙伴，也是他們最可信賴的朋友。
其次，不良資產(chǎn)來源和解決方式開始多元化。除了過去傳統(tǒng)的銀行信貸不良資產(chǎn)外，來自于信托公司、證券公司、基金子公司、融資租賃公司、擔(dān)保公司、互聯(lián)網(wǎng)金融公司的不良資產(chǎn)也在增加，銀行的創(chuàng)新金融產(chǎn)品同樣在增加（比如票據(jù)池、理財(cái)計(jì)劃、銀行保理、押匯、信用證、貿(mào)易鏈融資、內(nèi)保外貸等等），各種不良金融產(chǎn)品將進(jìn)入市場，這使不良資產(chǎn)市場的總量和提供主體開始多元化。
與傳統(tǒng)的不良資產(chǎn)通過訴訟、拍賣處置或銀行直接組包對外轉(zhuǎn)讓不同，不良資產(chǎn)借助互聯(lián)網(wǎng)會越來越充分。同時(shí)在不良資產(chǎn)處置過程中，進(jìn)行資產(chǎn)重整、重組、并購、置換等方式正在增加，不良資產(chǎn)處置方式逐漸多元化。在不良資產(chǎn)債務(wù)人破產(chǎn)、重整、重組、清算過程中，不良資產(chǎn)二級市場的主體可以借助專業(yè)律師團(tuán)隊(duì)的專業(yè)能力實(shí)現(xiàn)不良資產(chǎn)債務(wù)人的破產(chǎn)、重整、重組和清算等，保證債權(quán)人權(quán)益的最大化。
因不良資產(chǎn)來源的多元性和金融產(chǎn)品的多樣性，導(dǎo)致不良資產(chǎn)二級市場中很多過去的從業(yè)者本身難以儲備足夠人才。而從事過金融產(chǎn)品設(shè)計(jì)的律師團(tuán)隊(duì)，懂得信托、資產(chǎn)管理計(jì)劃、私募產(chǎn)品等，了解銀行多種產(chǎn)品交易架構(gòu)和模式，能為不良資產(chǎn)二級市場的主體提供足夠的法律支持，能更好地判斷不良資產(chǎn)來源的風(fēng)險(xiǎn)，能更好地為二級市場不良資產(chǎn)收購主體服務(wù)。
再者，新常態(tài)經(jīng)濟(jì)下，不良資產(chǎn)的管理特征愈發(fā)明顯。不良資產(chǎn)市場的更多需求已經(jīng)逐漸從過去的訴訟處置演變?yōu)橘Y產(chǎn)管理。其中最重要的特征即是要求對不良資產(chǎn)進(jìn)行管理、整合，最終實(shí)現(xiàn)投資的回報(bào)。這就要求對房屋、土地、股權(quán)等各類資產(chǎn)通過金融產(chǎn)品進(jìn)行對接，使該類資產(chǎn)包裝后得以升值或采取REITS方式將房地產(chǎn)等進(jìn)行包裝然后獲得長期回報(bào)。
此外，像銀行、信托等金融機(jī)構(gòu)也更多地希望通過資產(chǎn)管理的方式間接化解不良資產(chǎn)，發(fā)行資產(chǎn)管理計(jì)劃產(chǎn)品或通過金融融資租賃公司來實(shí)現(xiàn)不良資產(chǎn)出表，然后通過管理人以資產(chǎn)管理的方式實(shí)現(xiàn)回收，或通過金融融資租賃公司獲得資金，然后再疊加其它金融產(chǎn)品通過一定的增信措施，最終實(shí)現(xiàn)不良資產(chǎn)的真正化解。
同樣，因現(xiàn)有商業(yè)銀行信貸、信托計(jì)劃的基本風(fēng)控措施即為土地、房產(chǎn)、股權(quán)等的抵質(zhì)押。在不良資產(chǎn)的二級市場主體處置不良資產(chǎn)過程中，面臨的問題已經(jīng)從過去的無法發(fā)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)線索變化為如何將擁有的資產(chǎn)進(jìn)行變現(xiàn)，這就更加需要資產(chǎn)管理的能力。
在此種情況下，定位于專業(yè)服務(wù)不良資產(chǎn)市場的律師團(tuán)隊(duì)或律師事務(wù)所，因其具有專業(yè)從事不良資產(chǎn)處置的經(jīng)驗(yàn)和金融法律服務(wù)經(jīng)驗(yàn)的各種人員結(jié)構(gòu)配置，能結(jié)合自身的專業(yè)優(yōu)勢與土地、房產(chǎn)、股權(quán)等處置資源和渠道，為客戶提供服務(wù)。此外，在資產(chǎn)管理和各類資產(chǎn)處置過程中的合理避稅，也成了律師必不可少的專業(yè)技能之一。
還有，不良資產(chǎn)證券化將成為不可逆轉(zhuǎn)的趨勢。雖然現(xiàn)在不良資產(chǎn)證券化產(chǎn)品并不多見，但隨著不良資產(chǎn)總量的大幅度增加，政策性剝離不良資產(chǎn)的可能性在降低，而不良資產(chǎn)的證券化能夠批量解決不良資產(chǎn)的問題，不良資產(chǎn)證券化將成為化解整個(gè)金融風(fēng)險(xiǎn)的利器。不良資產(chǎn)證券化的方式也將逐漸多元化，基于所有權(quán)轉(zhuǎn)讓的不良資產(chǎn)證券化將開始增加，收益權(quán)轉(zhuǎn)讓的不良資產(chǎn)證券化也將開始探索性的出現(xiàn)。在不良資產(chǎn)證券化過程中，不良資產(chǎn)的評估定價(jià)將起到關(guān)鍵性的作用，而專業(yè)的律師事務(wù)所或律師團(tuán)隊(duì)對于不良資產(chǎn)的評估定價(jià)將起到至關(guān)重要的作用。同時(shí)，在不良資產(chǎn)證券化過程中，專業(yè)的律師團(tuán)隊(duì)對基礎(chǔ)資產(chǎn)池獨(dú)立性判斷和界定、交易架構(gòu)的設(shè)計(jì)和論證、法律意見的出具和不良資產(chǎn)的后續(xù)管理、處置等都將起到?jīng)Q定性的作用，專業(yè)律師團(tuán)隊(duì)將推動(dòng)不良資產(chǎn)的證券化，促成不良資產(chǎn)證券化這一不良資產(chǎn)市場解決方案拼圖的最終完成。
最后，不良資產(chǎn)二級市場的主體開始進(jìn)入資本市場，資本市場為這些主體不僅提供了新的融資方式，更為他們提高自身管理水平、專業(yè)水平帶來契機(jī)。在二級市場主體進(jìn)入資本市場的過程中，需要全面優(yōu)化自身的資產(chǎn)配置，整合自身的資源，實(shí)現(xiàn)管理的規(guī)范化。在這一系列的過程中，既熟悉資本市場游戲規(guī)則又具備不良資產(chǎn)行業(yè)從業(yè)經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)化律師團(tuán)隊(duì)，才能夠更精準(zhǔn)地為該類公司在上市過程中和上市后提供他們所需求的法律服務(wù)。
總的來講，我認(rèn)為不良資產(chǎn)市場離不開律師，律師仍是這個(gè)市場不可或缺的主體。律師在以傳統(tǒng)訴訟法律服務(wù)作為基礎(chǔ)的同時(shí)，將在不良資產(chǎn)市場的非訴法律服務(wù)市場上開疆拓土。在過去的駕輕就熟的模式下，不良資產(chǎn)市場也將面臨新的法律問題和法律難題需要解決，而專業(yè)化的律師團(tuán)隊(duì)無疑是這些新的法律問題和法律難題的最佳解決者。律師的身份隨著不良資產(chǎn)市場的發(fā)展，從過去單純的法律服務(wù)提供者正在逐步轉(zhuǎn)變?yōu)椴涣假Y產(chǎn)產(chǎn)品的研發(fā)者和推動(dòng)者，甚至有可能變成不良資產(chǎn)金融產(chǎn)品的管理者，不良資產(chǎn)市場與律師密不可分。
（本文載于《中國律師》2016年第1期）
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