原文來源：翟嘉 稼軒律師
摘要：司法實踐中，能否準確認定工期延誤責任，確定工期是否予以順延及順延天數(shù)，是認定承發(fā)包雙方工期逾期違約金及工期逾期損失的關(guān)鍵。承包人為了避免發(fā)包人追究工期違約責任，或能夠在發(fā)包人原因?qū)е鹿て谘诱`情形下成功獲賠停窩工損失，理應在施工合同履行過程中加強工期管理。本文對最高人民法院近年來涉及工期爭議問題的裁判觀點進行分析，通過討論工期鑒定的必要性、工期延誤責任認定、工期順延天數(shù)認定、工期逾期損失認定的司法觀點，依據(jù)《建筑法》《合同法》等法律法規(guī)，《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）通用條款的內(nèi)容，結(jié)合施工企業(yè)工期管理問題提出法律建議。
關(guān)鍵詞：工期順延 工期逾期損失 承包人工期管理 司法認定
司法實踐中，工期延誤責任和工期逾期損失的認定較為混亂。根據(jù)最高人民法院近年來涉及工期爭議的案件進行分析，少有當事人針對工期延誤責任和工期逾期損失準確舉證證明，從而獲得法院支持。尤其是在共同延誤事件導致工期延誤的情形下，法院更加難以確認承發(fā)包雙方責任。多數(shù)案件中當事人舉證證明工期延誤責任或工期順延，多數(shù)只是籠統(tǒng)的進行定性分析 [1]，只要發(fā)生合同約定的工期順延事項，或者發(fā)生其他影響工期的事項，就認為工期順延主張應當?shù)玫街С?，至于上述事項是否足以導致工期順延以及工期順延的具體天數(shù)為多少則不加分析，于是導致法院以證據(jù)不足不予支持工期逾期損失或停窩工損失的主張。那么委托鑒定機構(gòu)進行工期鑒定是否能夠準確得出工期爭議相關(guān)問題的結(jié)論？根據(jù)最高人民法院的若干判例，可以看出依據(jù)工期司法鑒定結(jié)論作出判決，認定工期延期責任和工期順延天數(shù)的案件是十分罕見的。
一、盲目啟動工期司法鑒定并非認定工期爭議問題的科學做法
首先，以威科先行數(shù)據(jù)庫的數(shù)據(jù)為分析基礎(chǔ)，在“建設(shè)工程合同糾紛”案由的案件中搜索關(guān)鍵詞“工期鑒定”做一粗略統(tǒng)計，得出如下數(shù)據(jù)對比：
圖1
通過上表可以看出，在建設(shè)工程合同糾紛中，涉及工期鑒定的案件可謂稀少，而工期爭議是絕大多數(shù)此類案件都會涉及的問題。真正啟動工期鑒定的案件一定比上述統(tǒng)計數(shù)據(jù)更加稀少。這是因為，工期鑒定除了根據(jù)合同約定外，最主要的依據(jù)是發(fā)承包方之間的施工進度計劃、聯(lián)系單、簽證等文件以及建筑行業(yè)的施工組織設(shè)計規(guī)范（目前主要執(zhí)行的國家標準為GB/T 50502-2009，交通、水利、能源等特殊領(lǐng)域的建設(shè)工程另執(zhí)行其他國家標準）、建設(shè)工程定額工期規(guī)范（目前主要執(zhí)行《建筑安裝工程工期定額》），而且受制于鑒定人員的專業(yè)水平。所以，鑒定材料的多少、鑒定人員的素質(zhì)和工作態(tài)度、實際施工水平較社會一般施工水平的優(yōu)劣、施工事項的事實難度（因為有關(guān)行業(yè)規(guī)范是根據(jù)社會一般施工水平以及一般施工項目的難度制定的）都會影響最終的鑒定結(jié)果。也就是說，在很多情況下，鑒定的最終結(jié)果具有不確定性[2]。
第二，最高法院關(guān)于工期鑒定問題的司法觀點可以看出啟動工期鑒定，和較為明確的鑒定結(jié)論的做出本身還是依賴于相關(guān)證據(jù)的充足性。
觀點一：工期順延問題由各方當事人根據(jù)工程實際情況加以確認，并非必須通過鑒定才能確定的事實。
裁判要旨： (2016)最高法民申2327號青海福音公司、甘肅紅旗公司建設(shè)工程合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書中的觀點認為，“本院經(jīng)審查認為，原審判決認定紅旗公司要求順延工期的主張部分成立，有包括福音公司、紅旗公司和監(jiān)理公司在施工過程中簽訂的會議紀要、工作聯(lián)系單、簽證單等證據(jù)佐證，上述證據(jù)能夠證明紅旗公司具有要求順延工期的意思表示和需要順延的具體天數(shù)，原審判決認定該項事實不缺乏證據(jù)證明。工期順延問題由各方當事人根據(jù)工程實際情況加以確認，并非必須通過鑒定才能確定的事實，福音公司單方委托進行的工期延誤咨詢報告不足以推翻原審判決認定的事實，對其該項申請再審理由本院不予采納。
觀點二：發(fā)包人未提出證據(jù)證明工期延誤的事實，亦未證明工期延誤的損失，則無法啟動司法鑒定。
裁判要旨：(2016)最高法民終360號中天公司與昌泰公司、唐山公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書中的觀點認為：一審認為因案涉工程已完成整機試運行168小時，并辦理了相關(guān)驗收手續(xù)，按照合同約定達到了竣工驗收條件。同時，中天公司和昌泰公司已進行了工程結(jié)算，結(jié)算文件中除注明墊資款利息單獨核算外，沒有標注其他未結(jié)事宜。在工程已竣工驗收并已結(jié)算的情況下，昌泰公司反訴主張質(zhì)量和工期延誤賠償并無事實依據(jù)，故對其訴請和鑒定申請不予支持。二審依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條規(guī)定，在作出判決前，當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利后果。昌泰公司提出因中天集團浙江公司原因?qū)е鹿て谘诱`，中天集團浙江公司應承擔工期延誤的違約責任，但昌泰公司并未提供證據(jù)支持其主張，本院對其該項主張不予支持。
觀點三：工期延誤損失鑒定報告因依據(jù)不足無法確定工程延誤工期及損失，法院無法采信。
裁判要旨：最高人民法院(2014)民一終字第310號案中國建筑股份有限公司與昆山市超華投資發(fā)展有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書中的觀點：根據(jù)原告的申請，一審法院于2012年3月29日委托金永誠公司對涉案工程因工期延誤給中建公司造成的實際損失進行鑒定。金永誠公司于2013年10月10日出具《超華商貿(mào)城工期延誤損失的鑒定報告》。鑒定意見認為：1雖然工期實際造成了延誤，但現(xiàn)場未發(fā)生全面停工現(xiàn)象；2 所有資料中，工期延誤未有明確的時間界限，不能準確判定工期延誤時工程所處狀態(tài)；3中建公司未按合同約定履行工期索賠的程序；4 設(shè)計變更及工程量的增加（補充協(xié)議）未明確施工工期。最終，法院依據(jù)雙方舉證和案件查明的事實確定了工期延誤責任，和雙方的工期逾期損失。
第三，針對工期爭議案件，是否要啟動工期鑒定應當根據(jù)以下步驟對案件可能涉及的工期爭議事實問題做全面的梳理，并判斷能否憑一般的生活常識得出結(jié)論。
圖2
如果根據(jù)上述分析發(fā)現(xiàn)并無復雜專門問題，承包人可以圖表的方式將案件可能涉及的工期爭議事實問題清晰地展現(xiàn)給承辦法官，并且簡潔、準確、有依據(jù)地說明所涉事實問題可憑一般生活常識、法律規(guī)定、雙方約定得出結(jié)論，而不必進行鑒定。避免支付鑒定費用且加長爭議解決的時間。
二、工期爭議問題司法認定的第一步——確定工期延誤的事實及責任
通過研究最高人民法院的裁判邏輯，可以發(fā)現(xiàn)認定工期爭議問題需要三個步驟，可以簡化總結(jié)為“定性—定量—定損”，即第一步：確定工期延誤的事實及工期責任承擔；第二步：確定工期順延天數(shù)；第三部：確定工期逾期損失。
（一）確定工期延誤的事實。發(fā)包人依據(jù)開竣工時間，舉證證明實際工期長于約定工期的，完成承包人對工期遲延負責的初步舉證責任。承包人抗辯對實際工期遲延不負責任或者不應負完全責任并舉證證明。比如：(2015)民一終字第249號甘肅紅旗公司與青海福音公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書中，法院查明：關(guān)于案涉4號樓及地下室工程是否存在延期交付的問題。2011年9月20日，福音公司與紅旗公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定案涉4號樓及地下室建設(shè)工程工期為2011年9月18日至2012年10月1日，共計469天；實際竣工時間為2013年11月6日，逾期竣工401天，福音公司訴稱紅旗公司應承擔逾期竣工違約金6436050元。紅旗公司辯稱因福音公司的各種原因造成工期延誤，不應承擔違約責任。
認定工期是否延誤，審判過程中需要對開工時間、竣工時間進行明確認定。對于開工時間確定的原則可總結(jié)為：實際開工日期優(yōu)先于開工通知（或開工報告），實際開工日期和開工通知（或開工報告）優(yōu)先于合同約定。對于竣工時間可以《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條的規(guī)定來確定[3]。
（二）明確工期延誤的責任，確定工期是否順延。所謂工期順延，實際上是承發(fā)包雙方根據(jù)法律及合同約定，對“工期延誤” 這一事實狀態(tài)所做的針對合同工期相關(guān)約定的變更。即盡管存在工期延誤事實，但因滿足了法律規(guī)定或雙方約定的某些條件，進而雙方就該事件引起的延誤天數(shù)予以順延達成一致?！逗贤ā返诙倨呤藯l規(guī)定：“隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應當通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失?！?《合同法》第二百八十三條規(guī)定 :“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失?！币罁?jù)上述規(guī)定，對發(fā)包人而言，同意工期順延則意味著同時產(chǎn)生三個法律后果:第一，因該事件引起的工期延誤天數(shù)，承包人無須承擔工期違約責任;第二，因該事件引起的承包人停工、窩工等損失，發(fā)包人或需要承擔賠償責任;第三，因部分事件引起的承包人合理利潤的損失，發(fā)包人或需要承擔賠償責任。
對承包人而言，就一定要重視工期索賠，盡可能地及時形成簽證文件順延工期，以應對發(fā)包人方隨時可能提出的工期違約金索賠。按照2017版《建設(shè)工程施工合同》示范文本中的約定，索賠是指在合同履行過程中，對于非自己的過錯，而是應由對方承擔責任的情況造成的實際損失，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟補償和（或）工期順延的要求。司法實踐當中，承包人經(jīng)常會因為未依照合同約定的索賠程序要求和實體要求提出工期順延，從而承擔不利后果。本文以責任是否歸屬于承包人為分類方式（發(fā)包人原因及客觀原因，承包人原因，多種事件造成的工期遲延），分別討論三種情況下承包人的應對措施：
1、因發(fā)包人、或其他原因造成的工期延期，承包人的應對措施：
建議一，承包人可以針對以下事由提出工期索賠：（1）發(fā)包人方不能提供工作場地的；（2）發(fā)包人方未及時辦理施工證照造成的工期延長的；（3）發(fā)包人方增加工作量造成的工期延長的；（4）發(fā)包人方未及時提供施工圖紙影響關(guān)鍵線路施工的；（5）發(fā)包人方設(shè)計變更未提前通知，影響關(guān)鍵線路施工的；（6）發(fā)包人方供應材料不及時或供應材料存在質(zhì)量問題，影響關(guān)鍵線路施工的；（7）發(fā)包人方直接發(fā)包的其他工程未能及時進場，或其未按照總包方的施工計劃進行施工，造成項目整體工期延后的；（8）發(fā)包人未能支付工程款影響工程施工，且經(jīng)承包人書面提醒后仍無改觀，造成后續(xù)工程無法順利進展的；（9）發(fā)包人方未及時對單項工程進行驗收，導致整體工程無法繼續(xù)施工或?qū)е抡w工程無法辦理驗收的；（10）因發(fā)包人原因無法辦理竣工手續(xù)的；（11）因發(fā)包人原因無法辦理備案手續(xù)的；（12）不可抗力導致工程無法施工的；（13）合同約定執(zhí)行政策、法規(guī)、規(guī)章和政府命令，因前述法律法規(guī)變化導致工程無法繼續(xù)施工的。
在司法實踐中，并非以上事由存在，就一定意味著法院會認定是發(fā)包人原因造成工期延誤，還要判斷以上事件造成影響的嚴重性。比如：最高人民法院(2015)民一終字第9號案，浙江環(huán)宇建設(shè)集團有限公司與唐山市南北房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書中的觀點：“關(guān)于南北公司是否存在遲延支付工程款的違約行為問題。雙方在《建設(shè)工程施工合同》中約定，南北公司于每月10日根據(jù)環(huán)宇公司上報的已完成工程量并經(jīng)其確認后，給付75％工程進度款。但雙方并未按照該約定履行。后雙方商定環(huán)宇公司完成工程面積65751平方米時為南北公司第一次付款時間。環(huán)宇公司在完成約定的施工面積后發(fā)函要求南北公司于2011年5月10日前支付75％工程款，但南北公司未能按時支付。后在環(huán)宇公司的多次催告下，南北公司于2011年8月25日前陸續(xù)支付工程款共計3300萬元，但并未達到雙方約定的已完成工程價款的75％，故南北公司存在遲延支付工程款的違約行為。”本案通過查明事實，認定發(fā)包人支付工程款嚴重違約，最終確認因發(fā)包人原因?qū)е碌墓て谘诱`。除工程款欠付是否達到根本性違約外，還要考慮設(shè)計變更等因素是否影響到關(guān)鍵線路施工，客觀原因的發(fā)生是否足以引起承包人停工等等。
建議二，提出以上事項的索賠報告、會議紀要、施工進度表等能夠證明工期延誤責任的證據(jù)，在制作時應明確表述工期延誤責任、延期時間、關(guān)鍵線路的標注等。一份完整的工期索賠報告，應當具備詳盡的能夠證明工期延期事實、工期延期責任、要求工期順延天數(shù)的事實證據(jù)。以下圖一份工期索賠報告的目錄為例：
圖3
上述報告的提出，即使不被發(fā)包人簽認，在司法認定過程中，也是強有力的能夠證明工期延期責任及工期順延天數(shù)的證據(jù)。如發(fā)包人不能提出證據(jù)反駁，那么承包人的索賠報告反映的事實加以送達發(fā)包人簽收的證據(jù)，就很有可能被法院采信或作為認定工期爭議問題的依據(jù)。
同時，搜集、鎖定證明關(guān)鍵線路證據(jù)是施工管理過程中的難點。實踐中，承包人以發(fā)包人提供圖紙不及時、重大設(shè)計變更、發(fā)包人提供材料不及時或發(fā)包人提供材料有質(zhì)量問題為由主張工期順延的，還必須存在以上因素影響了關(guān)鍵線路施工。而“關(guān)鍵線路”在施工過程中是不斷發(fā)生變化的，因此，當工期爭議發(fā)生時，舉證關(guān)鍵線路受到影響就成了難題。因此，建議承包人在施工管理過程中做到以下幾點[4]：
第一，總包單位給發(fā)包人報送的施工圖紙、進度計劃、進度網(wǎng)絡圖，在每一版上都應該標注“關(guān)鍵線路”的字樣，調(diào)整后的每一版圖紙也都應當標注總承包單位認為的關(guān)鍵線路；
第二，如果不能保證所有的關(guān)鍵線路都做標注，至少要確保特別重要的“關(guān)鍵線路”在施工圖紙上標明；
第三，在總包單位向發(fā)包人報送施工方案的時候，也應該將實際施工的進度表和發(fā)包人審批確認的工期進度計劃表做比較，將在關(guān)鍵線路上延誤的天數(shù)也一并標明；
第四，如果延誤事件對關(guān)鍵線路造成了影響，總承包單位應當及時致函發(fā)包人或者主張索賠。在函件或者索賠報告中，除了說明延誤時間以及對于工期造成的延誤，還必須主動提出哪些是關(guān)鍵線路以及關(guān)鍵線路受到怎樣的影響。
非關(guān)鍵線路的大量設(shè)計變更也有可能會影響工期，在司法實踐中，也存在相關(guān)判例，比如：在(2017)最高法民申5047號案江蘇省房地產(chǎn)投資有限責任公司徐州分公司建設(shè)工程施工合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書中的觀點為：“房投徐州分公司和鹽城二建在案涉《建設(shè)工程施工合同》中將設(shè)計變更和工程量增加作為工期順延的情形。而根據(jù)相關(guān)施工資料，從主體封頂至竣工驗收期間存在大量的工程變更，且鑒定機構(gòu)亦認定輔線變更仍然會影響整個工程的整體竣工驗收。房投徐州分公司雖主張該階段工期延誤系由于鹽城二建原因?qū)е?，但并沒有證據(jù)予以證明。因此，一、二審判決認定由房投徐州分公司承擔從主體封頂至竣工驗收期間的工期延誤責任并無不當。房投徐州分公司關(guān)于案涉工程的變更皆是輔線變更，對工期無實質(zhì)性影響，一、二審法院采信鑒定結(jié)論屬于事實認定錯誤等申請再審理由均不能成立。”因此，這一案件提示承包人，要完整的收集、準備所有有可能影響工期延期的證據(jù)。在索賠過程中，要充分利用動態(tài)網(wǎng)絡分析法觀察關(guān)鍵線路及非關(guān)鍵線路的變化[5]。
另外，在發(fā)包人同意順延工期的情形下，承包人應及時將順延日期及確定的損失賠償與發(fā)包人形成簽證文件。實踐中，有發(fā)包人要求就承包人的諸多索賠事項統(tǒng)一由一份補充協(xié)議調(diào)價確認的，承包人應當要求在補充協(xié)議中明確調(diào)價事項及具體原因。如果是政府投資建設(shè)項目，當事人明確約定須以政府審計結(jié)論作為結(jié)算工程款依據(jù)的情形。這種一攬子調(diào)價補充協(xié)議有可能會面臨因為超過概算，而無法順利通過政府審計的遭遇。
建議三，承包人應當在合同約定的期限內(nèi)按照約定程序向發(fā)包人提出索賠。2017版《建設(shè)工程施工合同》示范文本19.1承包人的索賠，根據(jù)合同約定，承包人認為有權(quán)得到追加付款和（或）延長工期的，應按以下程序向發(fā)包人提出索賠：
圖4
2017《建設(shè)工程施工合同》示范文本19.2 條，發(fā)包人對承包人索賠的處理程序如下：
圖5
對于發(fā)包人主張承包人未在規(guī)定時間內(nèi)提出申請而不能順延工期，司法認定的標準較為靈活。比如：《 浙江省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》（2012年4月發(fā)布）第六條規(guī)定：“發(fā)包人僅以承包人未在規(guī)定時間內(nèi)提出工期順延申請而主張工期不能順延的，該主張不能成立。但合同明確約定不在規(guī)定時間內(nèi)提出工期順延申請視為工期不順延的，應遵從合同的約定?！边@一問題將在本文中關(guān)于工期損失認定部分展開討論。
2、發(fā)包人主張因承包人原因?qū)е碌墓て谘诱`時，承包人的應對措施因承包人施工投入不到位或出現(xiàn)質(zhì)量問題進行返工等違約行為導致的工期延誤，承包人自然應當在合同履行過程中盡力減小因違約行為造成的損失，縮小自身會承擔的違約責任。這里要討論的是在爭議解決過程中發(fā)包人提出反訴主張因承包人原因?qū)е鹿て谘诱`時，承包人為了自證清白的抗辯思路。
觀點一：施工進度延誤，不能代表整個工期的延誤。
最高人民法院(2015)民一終字第9號案，浙江環(huán)宇建設(shè)集團有限公司與唐山市南北房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書中的觀點：南北公司主張的工程超期違約金16116789.13元，分為兩部分，一部分是施工過程中的延期，一部分是竣工工期的延誤。關(guān)于施工過程中的延期，南北公司認為環(huán)宇公司的施工進度沒有達到施工組織設(shè)計的要求，考慮到施工過程中存在設(shè)計變更、欠付進度款等影響施工進度的因素，且施工進度不能代表整個工期的延誤。從南北公司和環(huán)宇公司多次信函往來看，南北公司從未提出過施工進度延誤工期的索賠，現(xiàn)南北公司主張施工進度中的工期延誤損失依據(jù)不足。
面對這種情況，承包人的舉證要細致化，解構(gòu)化，仔細分析每個施工進度是否延誤，延誤的原因，并將計劃工期和實際工期如下圖進行逐一對比，說明即使工期遲延也非承包人原因，而承包人反而因為趕工減少了工期延誤天數(shù)，最終證明發(fā)包人的主張不符合客觀事實。
例如最高人民法院(2014)民一終字第310號中國建筑股份有限公司與昆山市超華投資發(fā)展有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書中的觀點（圖表為本文作者根據(jù)判決內(nèi)容總結(jié)）：
圖6
圖7
觀點二：發(fā)包人從未就工期索賠事項向承包人依據(jù)合同約定的程序及其他要求提出過。
根據(jù)2017版《建設(shè)工程施工合同》示范文本19.3關(guān)于發(fā)包人索賠的內(nèi)容：根據(jù)合同約定，發(fā)包人認為有權(quán)得到賠付金額和（或）延長缺陷責任期的，監(jiān)理人應向承包人發(fā)出通知并附有詳細的證明。
圖8
2017版《建設(shè)工程施工合同》示范文本第19.4條對發(fā)包人索賠的處理如下：
圖9
最高人民法院(2015)民一終字第9號案，浙江環(huán)宇建設(shè)集團有限公司與唐山市南北房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書中的觀點：南北公司主張的工程超期違約金16116789.13元，……從南北公司和環(huán)宇公司多次信函往來看，南北公司從未提出過施工進度延誤工期的索賠，現(xiàn)南北公司主張施工進度中的工期延誤損失依據(jù)不足。
(2017)最高法民終841號案，貴州湘能實業(yè)有限公司、湖南漣邵建設(shè)工程（集團）有限責任公司建設(shè)工程合同糾紛二審民事判決書中的觀點：關(guān)于湘能公司抗辯因漣邵公司工程延期，故應依照約定以違約金抵扣相應的工程款的主張能否成立的問題。第一、本案涉案的施工合同均約定：工程量以實際施工為準，工期隨著實際施工工程量的變化而未按照簽訂合同時的約定完成實屬正常。且本案涉案工程在竣工驗收、結(jié)算，湘能公司向其母公司報告結(jié)算結(jié)果等環(huán)節(jié)中，湘能公司均未對工程期限提出異議；第二、在湘能公司向其母公司黑金時代公司上報結(jié)算報告并得到復核意見后，湘能公司再次與漣邵公司在《往來賬款詢證函》中確認了工程欠款的數(shù)額，此數(shù)額應視為雙方對工程款、違約金等相關(guān)事項處理結(jié)算后確定的最終數(shù)額，故湘能公司的主張不能成立。
由以上兩個案例可以看出，程序問題的背后仍然是事實查明問題，判決中論述發(fā)包人在結(jié)算過程中未對工程期限提出異議，是為了更充分的論證發(fā)包人的主張證據(jù)不足。因此，不能將這類程序問題，簡單地理解為法院認為超過訴訟時效或未依約定程序提出從而喪失實體權(quán)利。
3、多事件工期遲延情況下，承包人的應對措施：多事件工期遲延事件中各遲延方所造成的工程遲延相互交叉影響，并不單純的能夠規(guī)責于承發(fā)包某一方，同時既有可以順延工期的原因，又有不可順延工期的原因，最終遲延事件的責任劃分又涉及到工期損失的認定。因此，作為承包人一方，如何提供證據(jù)幫助法院在多事件工期遲延事件發(fā)生后明確各責任方的遲延責任，公平合理地定量處理各方的遲延責任比例，是解決此類工期爭議避免承擔不必要損失的前提。
觀點一：認定發(fā)包人與承包人共同造成工期延誤，從而認為發(fā)包人嚴重違約，對發(fā)包人提出的承包人應當承擔工期責任損失主張不予支持。在最高人民法院(2007)民一終字第10號案[6]中，中建三局建發(fā)工程有限公司與陜西西岳山莊有限公司、第三人中建三局第三建設(shè)工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審案的判決認為：首先，關(guān)于支付拖延工期罰金的請求。涉案工程遲延交付的原因，一是西岳山莊辦理工程報建手續(xù)遲延，取得建設(shè)工程開工許可證的日期晚于合同約定的開工日期 4個多月，取得《國有土地使用證》的日期晚于合同約定的工程竣工日期。二是西岳山莊提供施工圖紙遲延，并且未在開工前解決施工所需的供水、供電。按圖施工是建設(shè)工程的客觀要求，但時至2002年3月 19日，西岳山莊尚未向三公司交付施工圖紙，水、電供應不足，導致三公司不能正常施工。三是西岳山莊沒有按進度付足工程款，嚴重影響施工。三公司也存在施工現(xiàn)場人員和設(shè)備不足，施工管理不嚴和返工等情況，影響了施工進度。鑒此，一審認定西岳山莊與三公司共同造成工期延誤并無不當。由于西岳山莊存在嚴重違約，對其關(guān)于三公司應當承擔賠償責任的主張，本院不予支持。
觀點二：將責任劃分到發(fā)包人承擔主要責任，承包人承擔次要責任。從而認定發(fā)承包雙方各自承擔因工期逾期造成的損失。(2016)最高法民終476號案成都大鼎置業(yè)有限公司;成都市第四建筑工程公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書中的觀點：工程逾期竣工存在多方面原因，在工程施工中雙方未按照約定程序和行業(yè)慣例提出工期索賠申請。綜合《建設(shè)工程施工合同》《備忘錄》約定及雙方實際履約情況，大鼎公司應對分包工程逾期承擔主要責任，四建公司自身有逾期施工行為，且未盡到協(xié)調(diào)義務，作為總承包方應對工程逾期承擔部分責任。工程逾期后，發(fā)包方與承包方均有損失。因大鼎公司對逾期交工應承擔主要責任，其主張四建公司承擔逾期交工違約金1億元缺乏充足依據(jù)，不予支持。四建公司亦應自擔損失，其要求大鼎公司支付逾期支付工程進度款墊資款和逾期退還履約保證金違約金，不予支持。
對于司法認定劃分工期責任的方法問題，在工程索賠專業(yè)中推行的“初始遲延決定工期，責任比例分攤費用”的原則能夠較為合理的處理多事件工期遲延責任劃分問題[7]。 本文通過介紹這一原則，以期能夠在司法實踐當中作為參考。
(1)初始遲延決定工期。由于作用于某項工序上的初始遲延事件已經(jīng)造成工程遲延，其決定性的作用使得其他后續(xù)發(fā)生的原因?qū)⒉粫僭斐筛嗟倪t延，所以在多事件遲延情形下，導致工期遲延的直接原因即為引起初始遲延事件的原因。因此，初始遲延決定工期索賠和工期損失責任方，在邏輯上是合理的。就承包人而言，按照此原則處理工期遲延問題可能會帶給承包人一定程度的壓力與損失，但通過吸取經(jīng)驗教訓，勢必會大大提升承包人的管理能力及風險控制水平，這對承包人而言具有豐厚的長遠利益。
(2)責任比例分攤費用。施工合同實施的根本目標是完成一個符合合同意圖的工程，合理地分擔合同風險和追究過失責任是實現(xiàn)這一根本目標的內(nèi)在要求和外在表現(xiàn)。在多事件遲延時段內(nèi)，各種原因共同作用造成總的費用損失，但若由初始拖延責任人承擔拖延期間的全部費用損失，不僅違背了相關(guān)法律及合同條款的規(guī)定，不遵循公平原則，且會給該方造成非常大的經(jīng)濟損失，導致資金不能按時到位、工程質(zhì)量不合格等后果，最終將嚴重影響實現(xiàn)合同根本目標。而采用責任比例分攤費用進行遲延各責任方費用損失的分擔，能夠使各責任方在遵循相關(guān)合同條款及法律法規(guī)的情形下，按照公平合理、實現(xiàn)合同目標的原則進行索賠工作處理。且遲延責任各方為了實現(xiàn)合同的最終目標，很可能 在特定的環(huán)境下互相做出讓步來消化風險因素，這也進一步增加了遲延各責任方友好協(xié)商、共同化解合同風險的可能性，為多事件工期遲延的順利解決及實現(xiàn)共贏的局面奠定基礎(chǔ)。
[1]唐青林，發(fā)生合同約定的工期順延事項就一定能向法院主張工期順延嗎？ 北京市安理律師事務所
[2]馮永強，律師對建設(shè)工程工期司法鑒定的把控之一——鑒定啟動前的把控，江蘇億誠律師事務所
[3]關(guān)于開工時間、竣工時間的司法認定問題另行撰文討論。此處不贅述。
[4]于園園，宋喬松，工期索賠的關(guān)鍵及開工日期、竣工日期的認定， 中倫律師事務所 2016年3月29日
[5]柯 洪，王金枝，陳 曲 多事件工期遲延索賠方法研究，工程管理學報，2015年6月
[6]《最高人民法院公報》2007年第12期(總第134期)
[7]柯 洪，王金枝，陳 曲 多事件工期遲延索賠方法研究，工程管理學報，2015年6月
（鑒于本文篇幅較長，故分為上下兩篇向大家分享，欲知后事如何，且看下回分解）
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