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近日，筆者辦理了一起涉嫌襲警罪的刑事案件。作為辯護(hù)律師，以向檢察院遞交法律意見(jiàn)書(shū)的方式為襲警罪案件的當(dāng)事人爭(zhēng)取變更強(qiáng)制措施，最終檢察院作出了不予批準(zhǔn)逮捕的決定，由刑事拘留變?yōu)槿”：驅(qū)彙?/p>

在案件辦理過(guò)程中，筆者研究了襲警罪立法背景、犯罪構(gòu)成和相關(guān)辯護(hù)詞等材料，因而就襲警罪相關(guān)理論及無(wú)罪辯護(hù)的辯點(diǎn)小有心得。特撰寫(xiě)本文，旨在為律師同行、法律愛(ài)好者在辦理襲警罪同類(lèi)案件時(shí)有所啟發(fā)。

《刑法修正案（十一）》將妨害公務(wù)罪從重處罰的特殊情況獨(dú)立成一個(gè)新罪名——襲警罪，從本質(zhì)上看襲警罪是妨害公務(wù)罪的特殊情況， 現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具備刑事責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成本罪。

主觀方面表現(xiàn)為故意，即明知人民警察包括公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄、勞動(dòng)教養(yǎng)管理機(jī)關(guān)的人民警察和人民法院、人民檢察院的司法警察是正依法執(zhí)行職務(wù)工作人員，而故意對(duì)其實(shí)施暴力或者威脅，使其不能或嚴(yán)重影響不能執(zhí)行職務(wù)。

因而主觀上非故意阻礙執(zhí)法管理活動(dòng)不構(gòu)成襲警罪。例如，在車(chē)站執(zhí)法檢查過(guò)程中，被執(zhí)法對(duì)象認(rèn)為自己沒(méi)有違法，不應(yīng)該被搜查，因而試圖快速抽回自己被警察仔細(xì)核對(duì)的身份證，在實(shí)施拉扯時(shí)，導(dǎo)致警察的手背受到輕微劃傷。在這種情況下，如果被檢查人及時(shí)認(rèn)錯(cuò)，一般也不足以構(gòu)成襲警罪。

人民警察正常的執(zhí)法管理活動(dòng)。

（1）人民警察：根據(jù)《人民警察法》規(guī)定：人民警察包括公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄、勞動(dòng)教養(yǎng)管理機(jī)關(guān)的人民警察和人民法院、人民檢察院的司法警察。

（2）正常的執(zhí)法管理活動(dòng)：首先執(zhí)法不僅要求執(zhí)法管理實(shí)體合法、并且在程序上也應(yīng)當(dāng)合法；其次執(zhí)法管理活動(dòng)是人民警察抽象職權(quán)范圍或一般的職務(wù)權(quán)限，例如由警察稅務(wù)征收屬于不合法的，對(duì)抗此種執(zhí)法活動(dòng)不構(gòu)成襲警罪；最后對(duì)于“執(zhí)法活動(dòng)”一詞應(yīng)當(dāng)作為動(dòng)態(tài)掌握，執(zhí)行過(guò)程中、執(zhí)行的準(zhǔn)備過(guò)程以及與執(zhí)行密切聯(lián)系的待機(jī)狀態(tài)都屬于執(zhí)法活動(dòng)。

（3）暴力行為發(fā)生在警察執(zhí)行職務(wù)的期間：如若警察執(zhí)行公務(wù)完畢，行為人的暴力行為沒(méi)有妨害執(zhí)行公務(wù)、管理秩序的可能性，也不構(gòu)成襲警罪。

以暴力的方法產(chǎn)生了足以阻礙人民警察依法執(zhí)行職務(wù)的危害程度。例如，對(duì)于警察執(zhí)法不規(guī)范現(xiàn)象，或者認(rèn)為警察執(zhí)法不公時(shí)，有人當(dāng)面或者現(xiàn)場(chǎng)提出批評(píng)意見(jiàn)，因而可能與執(zhí)法人員發(fā)生爭(zhēng)辯，這種爭(zhēng)辯哪怕到了比較激烈的程度，也不能隨便以襲警罪追究，因?yàn)闆](méi)有達(dá)到阻礙人民警察執(zhí)行職務(wù)的危害程度。

無(wú)罪辯護(hù)應(yīng)當(dāng)從犯罪嫌疑人、被告人的犯罪行為不符合襲警罪的構(gòu)成要件，同時(shí)也不符合妨害公務(wù)罪的構(gòu)成要件出發(fā)，因此筆者認(rèn)為可以從以下角度辯護(hù)：

1、暴力行為程度，是否達(dá)到妨害正常的管理、執(zhí)法活動(dòng)危害程度。

2、人民警察執(zhí)法活動(dòng)是否違法：對(duì)于執(zhí)法活動(dòng)是否合法的判斷可以從下幾個(gè)方面入手：

（1）職務(wù)行為對(duì)被執(zhí)行人的利益損害程度：例如某些情況警察執(zhí)法對(duì)被執(zhí)行人產(chǎn)生超出一般執(zhí)法程度的損害，此時(shí)被執(zhí)行人產(chǎn)生一定反擊行為，在法律上不能過(guò)分苛責(zé)。

（2）職務(wù)行為的目的正當(dāng)性：在執(zhí)法中警察有打擊報(bào)復(fù)或者其他不正當(dāng)目的，均不屬于依法執(zhí)法。

（3）職務(wù)行為手段的相當(dāng)性：警察在執(zhí)行職務(wù)時(shí)是否采取符合法律、與損害程度相當(dāng)?shù)膱?zhí)法方式，是否存在采取執(zhí)法手段不合理引發(fā)后續(xù)的暴力沖突，激化警民矛盾。

（4）執(zhí)行職務(wù)的必要性：也即警察在執(zhí)法活動(dòng)中有其他可以降低損失的執(zhí)法行為，卻采用對(duì)被執(zhí)行人損害最大的方式執(zhí)法，屬于不正當(dāng)執(zhí)法。

（5）執(zhí)行職務(wù)的權(quán)限：警察執(zhí)行的公務(wù)是否屬于人民警察抽象職權(quán)范圍或一般的職務(wù)權(quán)限，針對(duì)警察內(nèi)部權(quán)限劃分則無(wú)需考慮。

3、執(zhí)法活動(dòng)是否合法的判斷標(biāo)準(zhǔn)：

根據(jù)張明楷《刑法學(xué)》（第五版）中的論述，在判斷執(zhí)法行為是否合法時(shí)有兩種標(biāo)準(zhǔn)：第一種是行為時(shí)為基準(zhǔn)；第二種是裁判時(shí)為基準(zhǔn)。例如被害人丙指認(rèn)甲對(duì)自己實(shí)施了傷害行為，警察對(duì)甲實(shí)施先行拘留，警察的先行拘留符合《刑事訴訟法》第80條的規(guī)定，但是在裁判時(shí)發(fā)現(xiàn)傷害行為并不是甲實(shí)施的，而是乙實(shí)施，丙的指認(rèn)錯(cuò)誤。

如果按照行為時(shí)為基準(zhǔn)，警察的先行拘留具有合法性，那么如果甲對(duì)抗執(zhí)法行為就可能構(gòu)成襲警罪；而按照裁判時(shí)基準(zhǔn)，警察的先行拘留行為不合法，以暴力對(duì)抗則不構(gòu)成襲警罪，在此筆者認(rèn)為這種觀點(diǎn)也可以成為律師朋友們無(wú)罪辯護(hù)的辯點(diǎn)。

根據(jù)《人民法院量刑指導(dǎo)意見(jiàn)》（試行）規(guī)定，因?yàn)閳?zhí)行公務(wù)行為不規(guī)范而導(dǎo)致妨害公務(wù)罪，可以減少基準(zhǔn)刑。

行為人妨害公務(wù)的手段、造成的后果的程度、是否認(rèn)罪認(rèn)罰以及平時(shí)的現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)等可以作為量刑辯護(hù)的基點(diǎn)。

2020年12月26日通過(guò)的《刑法修正案（十一）》將襲警罪作為單獨(dú)罪名予以明確，并配置獨(dú)立的法定刑。襲警罪是從妨害公務(wù)罪中分離出來(lái)的，是為了保護(hù)人民警察正常執(zhí)法、管理秩序，因而筆者認(rèn)為襲警罪與妨害公務(wù)罪是特殊罪名與一般罪名的關(guān)系，類(lèi)比于詐騙罪與合同詐騙罪的關(guān)系，襲警罪是對(duì)人民警察依法執(zhí)法的特殊保護(hù)。

《刑法》修改之前，暴力襲擊正在依法執(zhí)行職務(wù)的人民警察的，從重處罰?，F(xiàn)在把“從重處罰”刪掉，與妨害公務(wù)罪適用相同的法定量刑幅度。最大的原因還是考慮到襲警行為的特別危害性，導(dǎo)致如何處罰需要區(qū)別開(kāi)來(lái)，不再是“依照第一款的規(guī)定從重處罰”，而是增加了加重處罰的條款，即對(duì)“使用槍支、管制刀具，或者以駕駛機(jī)動(dòng)車(chē)撞擊等手段，嚴(yán)重危及其人身安全的”，處三年以上七年以下有期徒刑。

把握好兩罪的區(qū)分是為當(dāng)事人辯護(hù)、維護(hù)其合法權(quán)益的重要基礎(chǔ)，兩者的不同點(diǎn)主要在于：

妨害公務(wù)罪侵犯的對(duì)象是一般國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，包括全國(guó)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)代表、紅十字會(huì)工作人員；而襲警罪的侵犯對(duì)象是人民警察。

妨害公務(wù)罪的方式是暴力、威脅；而襲警罪的方式是暴力，也就是說(shuō)正在依法執(zhí)行職務(wù)的民警雖未實(shí)施暴力襲擊,但以實(shí)施暴力相威脅,或者采用其他方法阻礙人民警察執(zhí)行職務(wù)的,則不構(gòu)成暴力襲擊警察的犯罪 ,應(yīng)當(dāng)以妨害公務(wù)罪定罪處罰。

妨害公務(wù)罪最高刑罰為三年有期徒刑；而襲警罪將“用槍支、管制刀具，或者以駕駛機(jī)動(dòng)車(chē)撞擊等手段 ”作為法定刑升格條件，因此襲警罪最高刑罰為七年有期徒刑。

雖然對(duì)于妨害公務(wù)罪和普通型的襲警罪都規(guī)定了三年以下有期徒刑的法定刑量刑期間，但是在實(shí)務(wù)中，基于修改前刑法的慣性理解和保護(hù)警察執(zhí)法秩序的政策目的下，不免出現(xiàn)將普通型襲警罪理解為妨害公務(wù)罪從重處罰之特殊適用的情況，也就是在三年以下法定量刑期間內(nèi)，對(duì)普通型襲警罪會(huì)處以比妨害公務(wù)罪程度較為嚴(yán)厲的刑罰處罰。