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編者按：在我國(guó)，銷售正品煙草必須取得專營(yíng)許可，否則按照法律和司法解釋規(guī)定，就可能構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。但對(duì)于銷售假煙的行為，實(shí)踐中認(rèn)定非?；靵y，有些依然認(rèn)定為非法經(jīng)營(yíng)罪，有些則認(rèn)定為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。試舉二例，從案件事實(shí)和法庭說(shuō)理部分，都沒(méi)有提到二者是否具有競(jìng)合關(guān)系，僅僅是因被告人對(duì)事實(shí)和罪名沒(méi)有爭(zhēng)議，所以直接適用。

案例一：張某某生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品一審刑事判決書

法院：福建省云霄縣人民法院

案號(hào)：（2017）閩0622刑初305號(hào)

案件事實(shí)：2016年10月26日凌晨，被告人張某某在其租賃的厝內(nèi)封箱包裝假冒偽劣香煙。同日，該窩點(diǎn)被省聯(lián)合打假隊(duì)查獲，查得成品假煙共600條。經(jīng)云霄縣價(jià)格認(rèn)定局鑒定，上述成品假煙共計(jì)價(jià)值人民幣213100元。

案件結(jié)果：一、被告人張某某犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂），判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年六個(gè)月；并處罰金人民幣八萬(wàn)元（罰金已繳；緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算）。略

案例二：熊某、吳某1非法經(jīng)營(yíng)一審刑事判決書

法院：湖北省黃岡市黃州區(qū)人民法院

案號(hào)：（2017）鄂1102刑初225號(hào)

案件事實(shí)：2016年6月份至12月份期間，被告人熊某利用微信與被告人郭某、劉某等上線聯(lián)系，通過(guò)微信朋友圈或其他渠道聯(lián)系向龍感湖、黃梅等地的吳某2、段某等人銷售偽劣卷煙。經(jīng)湖北省煙草制品檢驗(yàn)監(jiān)督站檢驗(yàn)，該批卷煙均系偽劣卷煙。

案件結(jié)果：一、被告人熊某犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑一年一個(gè)月，并處罰金人民幣15000元。被告人吳某1犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣15000元。略

筆者認(rèn)為，非法經(jīng)營(yíng)罪保護(hù)的是專營(yíng)制度。正品煙草屬于特殊經(jīng)營(yíng)產(chǎn)品，在沒(méi)有取得許可證的情況下，大量經(jīng)營(yíng)構(gòu)成犯罪的，可以認(rèn)為損害了專營(yíng)制度，觸犯了非法經(jīng)營(yíng)罪。但偽劣煙草并不屬于專營(yíng)制度保護(hù)的對(duì)象，經(jīng)營(yíng)偽劣煙草雖然可能對(duì)正品煙草市場(chǎng)秩序造成一定沖擊，但并不觸犯專營(yíng)制度，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。小小拙見(jiàn)，懇請(qǐng)斧正。