真題集中突破：
1、甲在某銀行的存折上有4萬元存款。某日，甲將存款全部取出，但由于銀行職員乙工作失誤，未將存折底卡銷毀。半年后，甲又去該銀行辦理存儲(chǔ)業(yè)務(wù)，乙對(duì)甲說，你的4萬元存款已到期。甲聽后，靈機(jī)一動(dòng)，對(duì)乙謊稱存折丟失。乙為甲辦理了掛失手續(xù)，甲取走4萬元。甲的行為構(gòu)成何罪？
A侵占罪
B盜竊罪（間接正犯）
C詐騙罪
D金融憑證詐騙罪
2008年國家司法考試真題第14題卷二
根據(jù)《刑法》第266條的規(guī)定，詐騙罪是指以不法所有為目的，使用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。被害人是否基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而處分財(cái)產(chǎn)是判斷詐騙罪的重要標(biāo)準(zhǔn)，如果不存在被害人基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而處分財(cái)產(chǎn)的事實(shí)，則不可能成立詐騙罪。
在本案中，甲使用了隱瞞真相的方法，致使乙陷入了錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，并在該錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的基礎(chǔ)上實(shí)施了處分行為，因此構(gòu)成詐騙罪，故C項(xiàng)正確。
A選項(xiàng)，根據(jù)《刑法》第272條的規(guī)定，侵占罪，是指以非法占有為目的，將他人的交給自己保管的財(cái)物、遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交還的行為。顯而易見，本案中甲取走的4萬元錢不屬于他人的交給自己保管的財(cái)物、遺忘物或者埋藏物，因此甲不構(gòu)成侵占罪，A項(xiàng)錯(cuò)誤。
B選項(xiàng)，根據(jù)《刑法》第264條的規(guī)定，盜竊罪是指以非法占有為目的，竊取公私財(cái)物數(shù)額較大或者多次盜竊公私財(cái)物的行為。本案中，甲并不是秘密竊取或多次盜竊，因此不成立盜竊罪，故B項(xiàng)錯(cuò)誤。
D選項(xiàng)，依照《刑法》第194條第2款的規(guī)定，金融憑證詐騙罪是指以非法占有為目的，采用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法，使用偽造、變?cè)斓奈惺湛顟{證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結(jié)算憑證進(jìn)行詐騙活動(dòng)的行為。在本案中，甲用于取款的存折并非偽造、變?cè)斓?，故不?gòu)成本罪。因此，D項(xiàng)錯(cuò)誤。
綜上所述，本題答案為C。
2、乙（16周歲）進(jìn)城打工，用人單位要求乙提供銀行卡號(hào)以便發(fā)放工資。乙忘帶身份證，借用老鄉(xiāng)甲的身份證以甲的名義辦理了銀行卡。乙將銀行卡號(hào)提供給用人單位后，請(qǐng)甲保管銀行卡。數(shù)月后，甲持該卡到銀行柜臺(tái)辦理密碼掛失，取出1萬余元現(xiàn)金，拒不退還。甲的行為構(gòu)成下列哪一犯罪？
A信用卡詐騙罪
B詐騙罪
C盜竊罪（間接正犯）
D侵占罪
2014年國家司法考試真題第18題卷二
D項(xiàng)：《刑法》第270條規(guī)定，將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處二年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交出的，依照前款的規(guī)定處罰。
侵占罪的行為方式要求行為人必須是合法占有了他人所有的財(cái)物，并且實(shí)施了占有變?yōu)樗械男袨?。占有是指事?shí)上的支配，不僅包括物理支配范圍內(nèi)的支配，而且包括觀念上可以推知財(cái)物的支配人的狀態(tài)。
在題干中，乙是銀行卡及1萬元現(xiàn)金的實(shí)際所有人，甲對(duì)銀行卡的保管屬于合法的占有，由于銀行卡是以甲的名義辦理，所以甲具有辦理密碼掛失等功能的權(quán)利，所以在觀念上可推知對(duì)卡內(nèi)的一萬元也是合法的占有，甲其后去銀行取1萬元現(xiàn)金的行為，是一種變占有為所有的行為，侵犯了乙對(duì)這1萬元的所有權(quán)，所以甲構(gòu)成侵占罪。所以，D項(xiàng)正確。
A項(xiàng)：根據(jù)《刑法》第169條的規(guī)定，信用卡詐騙罪的行為方式包括：（一）使用偽造的信用卡的；（二）使用作廢的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）惡意透支的。然而這張信用卡是用甲的身份證件進(jìn)行辦理的，對(duì)第三人來說，這張銀行卡就是甲的銀行卡，所以甲不存在冒用他人信用卡的行為，其行為也不符合其他行為構(gòu)成，故甲不構(gòu)成信用卡詐騙罪。所以，A項(xiàng)錯(cuò)誤。
B項(xiàng)：詐騙罪要求行為人以非法占有為目的實(shí)施欺詐行為，使對(duì)方產(chǎn)生或繼續(xù)維持錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，對(duì)方基于該錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而處分了財(cái)產(chǎn)，從而行為人取得了財(cái)物、被害人遭受財(cái)產(chǎn)損失。而甲所使用的銀行卡是用其本人的身份證明辦理的，對(duì)第三人來說，這張銀行卡就是甲的銀行卡，所以銀行柜臺(tái)并不是陷于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤才將錢取給甲的，所以甲不構(gòu)成詐騙罪。所以，B項(xiàng)錯(cuò)誤。
C項(xiàng)：盜竊罪要求以非法占有為目的，換言之便是要求盜竊罪侵奪的財(cái)物應(yīng)是他人所占有的財(cái)物。然而如上所述，甲已合法地實(shí)際占有這張銀行卡并在觀念上占有了屬于乙的1萬元，所以甲的行為并不符合盜竊罪的犯罪構(gòu)成。故甲不構(gòu)成盜竊罪。所以，C項(xiàng)錯(cuò)誤。
綜上所述，本題正確答案為D。
3、不計(jì)數(shù)額，下列哪一選項(xiàng)構(gòu)成侵占罪？
A甲是個(gè)體干洗店老板，洗衣時(shí)發(fā)現(xiàn)衣袋內(nèi)有錢，將錢藏匿
B乙受公司委托外出收取貨款，隱匿收取的部分貨款
C丙下飛機(jī)時(shí)發(fā)現(xiàn)乘客錢包掉在座位底下，撿起錢包離去
D丁是賓館前臺(tái)服務(wù)員，客人將禮品存于前臺(tái)讓朋友自取。丁見久無人取，私吞禮品
2012年國家司法考試真題第18題卷二
本題考查的是侵占罪的認(rèn)定。具體的題目設(shè)計(jì)涉及侵占罪與盜竊罪、職務(wù)侵占罪等的區(qū)別。這既是歷年考試中的必考點(diǎn)，也是比較難區(qū)別的題目。
依照《刑法》第270條的規(guī)定，侵占罪是指將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，或者將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交出的行為。侵占罪的特征有：非法占有的目的、將自己合法占有的物據(jù)為己有或者占有脫離占有物。
A項(xiàng)：甲是個(gè)體干洗店老板，洗衣時(shí)發(fā)現(xiàn)衣袋內(nèi)有錢，將錢藏匿。甲不是該衣服的所有權(quán)人，其作為個(gè)體干洗店老板，受他人委托，在洗衣期間代為保管他人財(cái)物，因而對(duì)該財(cái)物享有合法的占有權(quán)，但其發(fā)現(xiàn)衣袋內(nèi)的有錢屬于衣服所有人的遺忘物，不屬于代為保管的財(cái)物，其將錢藏匿，屬于對(duì)于遺忘物的占為己有，符合侵占罪的構(gòu)成要件。因此甲構(gòu)成侵占罪。故A選項(xiàng)正確。
B項(xiàng)：根據(jù)《刑法》第271條的規(guī)定，職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。乙作為單位的職工受公司委托外出收取貨款，利用外出收取貨款這一便利條件，將收取來的部分貨款占為己有，其行為符合職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。職務(wù)侵占罪是侵占罪的一種特殊情形，刑法直接規(guī)定為特殊的犯罪，不能以侵占罪定罪處罰，而應(yīng)直接以職務(wù)侵占罪定罪處罰。故B選項(xiàng)錯(cuò)誤。
根據(jù)《刑法》第264條的規(guī)定，盜竊罪是指以非法占有為目的，竊取公私財(cái)物數(shù)額較大或者多次盜竊公私財(cái)物的行為。盜竊罪與侵占罪的區(qū)別在于占有的判斷：盜竊罪的對(duì)象是他人占有的財(cái)物；侵占罪則是獲得代為保管的他人財(cái)物或者他人的遺忘物、埋藏物，是無他人占有的財(cái)物。占有，是指對(duì)財(cái)物事實(shí)上的支配，不僅包括物理范圍內(nèi)的支配，也包括社會(huì)觀念上可推知的支配。只要財(cái)物在他人事實(shí)支配范圍內(nèi)，即使他人沒有現(xiàn)實(shí)地持有、握有，也屬于他人在占有。支配范圍根據(jù)社會(huì)一般人都會(huì)同意的社會(huì)觀念判斷：如果是所有者特意將財(cái)物放置于與自己的所在地相隔離的場(chǎng)所，能夠認(rèn)定所有者的占有；如果所有者暫時(shí)地遺忘該財(cái)物，財(cái)物與被害人之間的場(chǎng)所、時(shí)間距離對(duì)于判斷占有具有決定性的意義。
此外，應(yīng)注意占有的交替或轉(zhuǎn)化。當(dāng)主人將財(cái)物遺忘在某個(gè)場(chǎng)所，主人對(duì)財(cái)物失去了占有，但財(cái)物的狀態(tài)有可能轉(zhuǎn)移為場(chǎng)所管理人在占有，而不能將該財(cái)物認(rèn)定為他人的遺忘物。此時(shí)，其他人拿走該財(cái)物，同樣構(gòu)成盜竊罪，而非侵占罪。這種占有的轉(zhuǎn)化是有條件的，即該場(chǎng)所的空間有限，人員進(jìn)出比較特定，管理者比較明確。
C項(xiàng)：丙下飛機(jī)時(shí)發(fā)現(xiàn)乘客錢包掉在座位底下，撿起錢包離去。飛機(jī)屬于一個(gè)相對(duì)密閉的空間，財(cái)物所有人將自己的財(cái)物落在飛機(jī)上，此時(shí)占有發(fā)生了轉(zhuǎn)換，這時(shí)對(duì)該遺忘物合法占有的應(yīng)該是飛機(jī)的所有人或者管理人，丙侵犯已經(jīng)被他人合法占有的財(cái)物的行為就構(gòu)成盜竊，而非侵占罪。故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。
D項(xiàng)：丁是賓館前臺(tái)服務(wù)員，客人將禮品存于前臺(tái)讓朋友自取。丁見久無人取，私吞禮品。客人將禮品放在前臺(tái)讓朋友自取，該財(cái)物是主人特別聲明或者故意放置在特定場(chǎng)所的財(cái)物。根據(jù)一般的社會(huì)觀念，在其他客人來領(lǐng)取財(cái)物之前，該物由該賓館占有，根據(jù)《刑法》第271條的規(guī)定，職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。工作人員丁利用自己的職務(wù)之便，將禮品據(jù)為己有符合職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。職務(wù)侵占罪是侵占罪的一種特殊情形，刑法直接規(guī)定為特殊的犯罪，不能以侵占罪定罪處罰，而應(yīng)直接以職務(wù)侵占罪定罪處罰。故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。
綜上所述，本題答案為A選項(xiàng)。
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