第一，刑法總是充滿爭(zhēng)議的，每一個(gè)人能學(xué)完刑法學(xué)，從事司法實(shí)踐工作，你的想法理論和思想肯定是多個(gè)老師共同作用的結(jié)果，如果你只知道一個(gè)老師，只接受一個(gè)老師的知識(shí)，檢直君可以負(fù)責(zé)任的說，你基本沒有從事法律工作的能力。所以檢直君的觀點(diǎn)也只是一家之言，你大可不同意，我不強(qiáng)求。前面我就說過了，我又不是人民幣，哪能讓所有人都愛我？
第二，關(guān)于畫風(fēng)的問題，我當(dāng)然知道刑法是很嚴(yán)肅的學(xué)科，在辦案中我當(dāng)然會(huì)轉(zhuǎn)換為嚴(yán)謹(jǐn)莊重的檢察官模式，但咱們現(xiàn)在是講法律，講的目的是為了讓人輕松的理解到核心的點(diǎn)，因此我不認(rèn)為用戲謔的方式或者極端的例子來講有什么不妥的。我不相信你會(huì)喜歡在微信上看到嚴(yán)肅的法學(xué)論文，如果你真的有這種興趣，來，檢直君有幾百篇嚴(yán)肅論文，歡迎來信索取。
來，大家自己想一想？想到盜竊罪的時(shí)候，你最糾結(jié)的問題是不是這個(gè)？有人說行，有人說不行，這就是個(gè)吵來吵去沒結(jié)果的問題?？晌覀冇袥]有想過，這個(gè)問題是個(gè)問題嗎？壓根不是好嗎？你們認(rèn)真回答檢直君一個(gè)問題：誰告訴你們盜竊罪的核心特征是秘密竊取的？然后有人一定脫口而出告訴我：法條寫著?。?，我們一起翻開刑法第二百六十四條，上面怎么寫的？“盜竊公私財(cái)物”，對(duì)不對(duì)？哪些來的秘密竊??？
那么這個(gè)觀念是怎么來的？其根源在1998年兩高發(fā)布的盜竊司法解釋，其中第一條赫然是這么寫的：“根據(jù)刑法第二百六十四條的規(guī)定，以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物數(shù)額較大或者多次盜竊公私財(cái)物的行為，構(gòu)成盜竊罪。”我擦，不帶這么玩的好吧？人家法條哪里寫著要秘密竊取了？正是由于這個(gè)充滿了詭異色彩的司法解釋，我們從一開始就背著這么一個(gè)奇怪的觀念，叫做“盜竊必須是秘密竊取”。
說到這里有些人說，檢直君你又在胡扯了，盜竊還能是不秘密的嗎？那能叫盜竊嗎？來，這位同學(xué)我們講道理，請(qǐng)你跟我一起看看案例：
案例一，今天天氣不錯(cuò)，挺風(fēng)和日麗的，今天下午沒事，也的確挺爽的，所以一大早我就趕緊洗完了被單，把他晾在哪里呢？晾在我家院子外面的馬路邊上，然后我搬了一把椅子坐在二樓，一邊喝茶一邊看被子，有沒有這種事情？是不是很普遍？好，這個(gè)時(shí)候來了一個(gè)小偷，他一看，咦，這被子不錯(cuò)，乾隆皇帝蓋過的，值錢！估摸著起碼值十來萬，于是準(zhǔn)備偷走。我們先不要關(guān)注這乾隆皇帝蓋過的被子得有多埋汰，我們就關(guān)注這個(gè)小偷的行為。這個(gè)時(shí)候我在二樓看見了，大喊：“為啥拿我的被子！”結(jié)果小偷越塔強(qiáng)殺，就在我的眼皮底下拿走了被子，此時(shí)小偷的行為秘密嗎？一點(diǎn)都不秘密吧？但是我們所有人一定發(fā)自內(nèi)心的認(rèn)為，這是盜竊罪吧？總不能是搶劫吧？
好，有人非要唱反調(diào)，說這是搶奪罪！來，前面檢直君說過沒有，搶奪罪的核心是什么？對(duì)物暴力，且不具備延展性。對(duì)不對(duì)？這種情況之下，暴力體現(xiàn)在哪里？總不能他拉一下被子就叫暴力吧？那如果小偷拿出對(duì)待情人般的溫柔，慢慢的把被子卷起來呢？所以你會(huì)發(fā)現(xiàn)，在這種情形下，根本談不上暴力，所以必須，也只能認(rèn)定為盜竊罪。這個(gè)時(shí)候你的媽媽回來了，你怎么告訴她？你說咱們家的被子被搶了？絕對(duì)不會(huì)這么說吧？你肯定告訴媽媽咱們家的被子被偷了。
好，喜歡撕的同學(xué)我知道你們的套路。這世界套路玩得深，誰把誰當(dāng)真是吧？你們一定會(huì)舉出檢直君在搶奪罪該文中的最后一個(gè)案例，說那憑什么加霸王油就定搶奪不定盜竊？這種時(shí)候暴力又體現(xiàn)在哪里？這個(gè)例子就撕得有深度了，來，咱們就來講一講什么情況下才叫對(duì)物暴力。
我們說搶奪罪、盜竊罪都是侵犯占有的犯罪，對(duì)吧？我們都知道，占有分為兩種對(duì)吧？一種叫做現(xiàn)實(shí)中的占有，比如我拿著一個(gè)手機(jī)，這個(gè)手機(jī)在我的手上，那我對(duì)它就是現(xiàn)實(shí)的占有，這個(gè)沒錯(cuò)吧？另一個(gè)就是觀念上的占有，什么意思呢？就是本來我現(xiàn)實(shí)中是沒有占有這個(gè)東西的，但是我們無論如何不能認(rèn)可你現(xiàn)在不占有這個(gè)東西，所以我們?cè)谟^念上假設(shè)你是占有這個(gè)東西的。比如說我今天出門上班，我把門一關(guān)走了，這個(gè)時(shí)候我人在千里之外，但是家里的所有東西是不是必須認(rèn)為是我占有的？那我怎么占有的？不是用手不是用腳也不是用嘴，就是用我的觀念，這個(gè)時(shí)候你跑到我家拿走我的東西，無論如何也是要定侵犯占有的盜竊罪的。所以這就叫觀念上的占有。那我們是不是很機(jī)智的就發(fā)現(xiàn)了其中的差別？對(duì)于現(xiàn)實(shí)中的占有，如果要?jiǎng)儕Z他的占有需要怎么樣？要用暴力嘛！就是我們所說的搶，所以這個(gè)時(shí)候，就要定搶奪罪，用暴力來解決問題，這個(gè)時(shí)候從你的手上拿走你拿著的手機(jī)，無論如何要定搶奪罪，因此，在現(xiàn)實(shí)的占有中，如果要分離開財(cái)物和財(cái)物所有人，就有可能涉及搶奪罪。但是在觀念上的占有的時(shí)候，有沒有可能使用暴力？不可能對(duì)吧？今天我在上班，張三來到我家里，一進(jìn)門打了一套廣播體操，又很暴力的跳了一段騎馬舞，拿著掃把把我家里的東西狠狠的掃到他拿的蛇皮袋里，能不能說因?yàn)閺埲褂昧藢?duì)物的暴力，所以張三定搶奪罪？當(dāng)然不可以！所以在觀念上的占有中，因?yàn)椴恍枰褂帽┝涂梢苑蛛x財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)占有人，就沒有辦法成立搶奪罪。
好，是不是基本講清楚了？但是一定有一小部分同學(xué)還是有疑問，不對(duì)呀，這樣我倒是能接受，可是那個(gè)加油的例子，不也是觀念占有嗎？那個(gè)員工沒有拿著油??！這位同學(xué)，我都被你的智商感動(dòng)了?，F(xiàn)實(shí)中的占有就一定要拿在手上嗎？現(xiàn)實(shí)中的占有講究的是什么？緊密的聯(lián)系性。我坐在這里寫稿，手機(jī)就放在離我十來厘米的地方，我也沒有拿著它抱著它，這個(gè)時(shí)候，就能說我只是觀念上占有這部手機(jī)嗎？所以，在油站而言，我相信沒有哪個(gè)員工會(huì)手拿汽油的，但是應(yīng)該認(rèn)為，在油站的空間內(nèi)，油站與所持有的油具有緊密聯(lián)系性，所以需要暴力介入，這個(gè)時(shí)候定搶奪罪就是OK的。
好，這樣我們?cè)賮砜催@樣的例子就很清楚了。說張三喝了點(diǎn)啤酒之后騎著摩托車上路，結(jié)果走著走著撞樹上了，手機(jī)掉了出來，但是張三被摩托車壓住了自己的腳無法挪動(dòng)，他剛買的蘋果6S手機(jī)掉在離他幾米的地方，這個(gè)時(shí)候李四路過這里，張三哀求李四拿他的手機(jī)幫他報(bào)警，李四一看，我靠，蘋果6S，這得賣腎才能拿到啊！于是李四不懂為什么，突然想拿走這個(gè)手機(jī)，他拿著手機(jī)大搖大擺的走過張三面前，還跟他語重心長(zhǎng)的說：“司機(jī)一滴酒，親人兩行淚，開車不喝酒，喝酒不開車?！边@個(gè)時(shí)候李四的行為構(gòu)成什么犯罪？必須是盜竊罪！因?yàn)檫@種觀念上的占有，不需要暴力介入來切斷。
到此我們總算講清楚了所謂的盜竊罪和搶奪罪的區(qū)別。你看，你們之所以有這么多問題，是不是全怪這種否定“公開盜竊”的司法解釋？咱們國家有些司法解釋是很扯的，檢直君再舉個(gè)例子你們就知道了。最高人民法院曾經(jīng)有一個(gè)答復(fù)，說設(shè)置圈套誘人參賭并獲取錢財(cái)?shù)模ㄊ裁?？不能定詐騙罪，要定賭博罪。來，檢直君法律學(xué)得少，但你也不能這么騙我！這種行為怎么定賭博罪？翻開刑法我們就知道了，第三百零三條說賭博有幾種方式構(gòu)成？第一種叫聚眾賭博，追訴標(biāo)準(zhǔn)是什么？組織3人以上賭博，然后參賭20人、賭資5萬元或者抽頭漁利數(shù)額達(dá)到5000元的。設(shè)置圈套誘使他人參賭一般就3騙1，連組織3人以上都難以滿足，更別提什么20人了；騙錢是主要目的，還需要抽頭漁利嗎？那你是不是發(fā)現(xiàn)根本定不了對(duì)吧？第二種叫以賭博為業(yè)，但是我就騙1次，騙4萬元不行嗎？是不是就定不了了？第三種叫開設(shè)賭場(chǎng)，那我不開賭場(chǎng)不就完了。因此你發(fā)現(xiàn)完了，這種行為沒有辦法按照最高人民法院的解釋定賭博罪。而實(shí)際上也是扯的，賭博的本質(zhì)是什么？有輸有贏嘛，專業(yè)名詞叫射幸對(duì)吧？結(jié)果你這么一控制，只贏不輸，這能叫賭博嗎？這就是詐騙罪！所以你發(fā)現(xiàn)實(shí)踐中所有這樣的案子，都是按照詐騙罪起訴判刑的。這就叫司法的智慧。
不過司法的智慧不一定好，因?yàn)楸I竊罪中繞不開的“公開盜竊”的問題，就出現(xiàn)了兩個(gè)所謂的“司法的智慧”，實(shí)際上就是不能說的秘密，造成了你覺得秘密竊取貌似很有道理的樣子，是哪兩個(gè)呢？
第一個(gè)叫做，秘密竊取是指行為人自以為秘密的方式。什么意思呢？就是說張三在公車上偷李四的手機(jī)，全車所有的人都看著他偷，李四自己也看著他偷，那為什么不出聲？因?yàn)閺埲L(zhǎng)得跟芙蓉姐姐和張飛的合體似的，直接把大家震懵逼了。所以大家眼睜睜的看著張三偷走了李四的手機(jī)，這個(gè)時(shí)候是不是典型的公開盜竊？絕對(duì)是！但是由于前述那個(gè)非常詭異的司法解釋，咱們法官就得想辦法啊，腫么辦才能圓過去這個(gè)梗呢？結(jié)果一拍腦袋靈機(jī)一動(dòng)，就提出了上面這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，就是說，全世界都看見了張三偷東西，但是張三不知道，所以張三是盜竊。這個(gè)故事讓我們想起什么？對(duì)，掩耳盜鈴是吧？這就是我對(duì)這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的看法。
第二個(gè)叫做，秘密竊取還可以指相對(duì)于被害人是秘密的方式。什么意思？張三今天到李四家偷東西，他打著一個(gè)橫幅，叫做“張三到李四家盜竊，歡迎圍觀”就去了，一邊搬還一邊喊：“娘子，和牛魔王出來看偷東西啦！”周圍的人都看著張三偷東西呢？為什么不制止？參見上面對(duì)張三相貌的描述，這個(gè)時(shí)候是不是典型的公開盜竊？當(dāng)然是！但是由于前述的非常詭異的司法解釋，法官又要想辦法，腫么辦呢？這也不能說行為人自以為了??！于是他們想了新的辦法，只要被害人不知道，就可以了。這是不是很扯的標(biāo)準(zhǔn)？因?yàn)楸I竊總共就發(fā)生在2人之間，現(xiàn)在的意思就是只要有一個(gè)人認(rèn)為是秘密的，就是秘密的，這叫什么？典型的唯心主義！
當(dāng)然，機(jī)智的檢直君猜到你要這么說，這兩個(gè)例子不對(duì)！為什么？因?yàn)閺埲敲磧?，他站在那里就是一種威懾力，要定搶劫??！因?yàn)槟愠鬀]問題，但你出來嚇人就是你不對(duì)了！來，檢直君問你，如果此時(shí)張三長(zhǎng)得傾國傾城，美若天仙，一看就是國民級(jí)美少女美少年的樣子，周圍的人實(shí)在不忍心抓他，是不是搶劫？顯然不是吧？所以你看，長(zhǎng)得美不是問題，不形成威懾力，那長(zhǎng)得丑就能形成威懾力了？所以長(zhǎng)得美不是搶劫，長(zhǎng)得丑當(dāng)然也不是搶劫。
啰啰嗦嗦講了這么多，核心問題講清楚了，盜竊罪的本質(zhì)特征是什么？和平取財(cái)！只要采取和平的方式，侵犯他人的占有取得財(cái)物，就可以認(rèn)定為盜竊罪。最后檢直君補(bǔ)充兩點(diǎn)就結(jié)束這篇長(zhǎng)文了。
第一點(diǎn)，我們前面說過，中國的刑法是“主要看主觀”，所以你一定要明白，盜竊罪中，必須行為人主觀上想盜竊數(shù)額較大的財(cái)物，才可以構(gòu)成盜竊罪。什么意思？中學(xué)時(shí)我們都有同桌吧？同桌在桌上畫一條三八線，說你過線我就打你哦。有這種情況吧？好，有一天你看到你的同桌拿出一塊十分好看的橡皮，因?yàn)槟阃绖倓倧膽牙锬贸鰜?，還帶著少女的體香，你十分激動(dòng)想占為己有，于是你偷偷地拿走了這塊橡皮，你構(gòu)不構(gòu)成盜竊罪？當(dāng)然不構(gòu)成！因?yàn)槟銢]有意圖盜竊數(shù)額較大的財(cái)物，所以這種行為只能叫小偷小摸。之前的“天價(jià)葡萄案”就應(yīng)該這樣來處理。
第二點(diǎn)，除了典型的占有盜竊之外，還有一種盜竊叫使用盜竊。什么意思？就是我不是想占有你這件財(cái)物，我只是用一用，但是用完之后我不想還給你，這個(gè)時(shí)候就叫使用盜竊。比如說你在門前停一輛摩托車，我一看哈雷的，牛逼，我開著試試看，這個(gè)時(shí)候我主觀上不是想占有你的車，我就是想開著玩。但是開完之后我發(fā)現(xiàn)還回去太麻煩，就干脆丟在路邊，別人撿走了，這個(gè)時(shí)候你的行為也構(gòu)成盜竊罪。這一點(diǎn)，司法解釋有明文規(guī)定。
好了，講到這里，關(guān)于盜竊罪的主要問題咱們就講完了。記得盜竊罪的核心特征是：和平取財(cái)。讓我們從今天開始，忘掉詭異的那個(gè)司法解釋，而且那個(gè)司法解釋也確實(shí)已經(jīng)被新的盜竊司法解釋取代了，已經(jīng)沒有秘密竊取的字樣了。但是我們要記得，判斷何謂和平取財(cái)，一定是跟現(xiàn)實(shí)占有和觀念占有息息相關(guān)的，對(duì)于現(xiàn)實(shí)占有，可能需要暴力的介入；對(duì)于觀念占有，不可能存在暴力的介入。這樣，我們就能繞開詭異的司法解釋帶來的所謂“司法的智慧”誤區(qū)，找到盜竊罪那不能說的秘密。
來源：檢直奇葩
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