文/陳平凡 吳軒蘭 湖南金州律師事務(wù)所
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單字字體的著作權(quán)法保護(hù)問題，在理論界一直未形成統(tǒng)一的定論。然隨著計(jì)算機(jī)軟件和市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，計(jì)算機(jī)字庫已經(jīng)逐漸趨于產(chǎn)業(yè)化發(fā)展，各種富有藝術(shù)感的字體，如倩體字體、秀英字體等相繼出現(xiàn)，并用于產(chǎn)品名稱或企業(yè)商標(biāo)，字體字庫產(chǎn)業(yè)發(fā)展需要有力的法律支撐。但鑒于目前我國著作權(quán)法對于單字字體的保護(hù)未明確規(guī)定，使得當(dāng)此類（類似）糾紛出現(xiàn)時(shí)，造成司法實(shí)務(wù)裁判各異。本文以方正訴保潔（飄柔）一案為切入點(diǎn)，結(jié)合理論研究和實(shí)際狀況，對單字字體著作權(quán)法保護(hù)之條件進(jìn)行詳細(xì)說明，旨在構(gòu)建適當(dāng)?shù)膯巫肿煮w保護(hù)體系，解決實(shí)務(wù)分歧，促進(jìn)字體產(chǎn)業(yè)化發(fā)展。
一、案情簡介
原告（上訴人）方正公司是我國最早從事字庫開發(fā)的專業(yè)企業(yè)，長期致力于多種文字字庫字體的研究開發(fā)，后方正公司與字體設(shè)計(jì)師齊立簽訂協(xié)議，約定方正公司獨(dú)家取得齊立創(chuàng)作的倩體字稿的著作權(quán)，并通過技術(shù)手段對倩字字體進(jìn)行數(shù)字化和字庫化轉(zhuǎn)換，命名為方正倩體系列字庫字體。2008年4月22日，方正公司以演繹作品著作權(quán)人的身份針對方正倩體系列（粗倩、中倩、細(xì)倩）在中國版權(quán)保護(hù)中心申請著作權(quán)登記，登記作品為美術(shù)作品，倩體的原始設(shè)計(jì)人為字體設(shè)計(jì)師齊立。后方正公司發(fā)現(xiàn)寶潔公司未經(jīng)許可，在其生產(chǎn)的多款產(chǎn)品的包裝、標(biāo)識、商標(biāo)和廣告中使用了方正公司多種獨(dú)創(chuàng)字體。本次訴訟僅針對其使用的倩體“飄柔”二字，涉及24款產(chǎn)品的使用。方正公司認(rèn)為寶潔公司的行為侵犯了其公司倩體字庫和單字的美術(shù)作品著作權(quán)，具體涉及署名權(quán)，復(fù)制權(quán)，發(fā)行權(quán)和展覽權(quán)，其在主觀上存在過錯(cuò)。
方正訴寶潔（飄柔）字體侵權(quán)一案，在歷經(jīng)北京市海淀區(qū)法院和北京市第一中級人民法院二審終審后，最終以方正敗訴而告終，兩級法院均認(rèn)定寶潔公司在其洗發(fā)水等產(chǎn)品上使用方正倩體字庫中“飄柔”二字的行為不屬于侵犯著作權(quán)的行為。兩級法院判決書不同理由相同結(jié)果，引發(fā)了外界對單字字體著作權(quán)保護(hù)問題的探究和爭論。
該案一審法院主要是對字體字庫和單字字體進(jìn)行分析衡量，法院認(rèn)為方正的倩體字庫可以作為美術(shù)作品給予著作權(quán)法保護(hù)，但是字庫中的單字不能認(rèn)定為美術(shù)作品，因此方正以保潔侵犯其字庫中“飄柔”二字的美術(shù)作品，于法無據(jù)，不予支持。二審法院認(rèn)為寶潔公司對“飄柔”二字的使用，視為經(jīng)方正公司模示許可行為，并非侵權(quán)，據(jù)此駁回上訴，維持原判。
類似的案例發(fā)生在南京“漢儀訴笑巴喜案”，經(jīng)南京市中級人民法院對北京漢儀科印信息技術(shù)有限公司訴上海笑巴喜嬰幼兒用品有限公司“笑”、“喜”二字侵權(quán)案中認(rèn)定，笑巴喜從互聯(lián)網(wǎng)上下載的漢儀秀英體字庫中的“笑”“喜”二字侵犯了漢儀公司的著作權(quán)。
二、一審、二審判決的合理性分析
一審海淀區(qū)法院肯定了字體字庫具有美術(shù)作品的獨(dú)創(chuàng)性，符合著作權(quán)法之條件，但對構(gòu)成字庫的單字，卻認(rèn)為缺乏美術(shù)作品的獨(dú)創(chuàng)性，不能受到著作權(quán)法相應(yīng)的保護(hù)，原判決如是：“……本院認(rèn)為，方正倩體字庫字體具有一定的獨(dú)創(chuàng)性，符合我國著作權(quán)法規(guī)定的美術(shù)作品的要求，可以進(jìn)行整體性保護(hù)，但對于字庫中的單字，不能作為美術(shù)作品給予權(quán)利保護(hù)……”。一審判決從辯證法的角度來講，整體與部分關(guān)系顯然存在邏輯混亂的問題，要知道有時(shí)候關(guān)鍵部分對整體具有決定性作用。一審法院的推理是“只見樹林，不見樹木”，如此邏輯難以服眾。
二審法院另辟蹊徑，避開對字體字庫和單字字體的著作權(quán)法保護(hù)問題，從默示許可的角度，認(rèn)定寶潔不構(gòu)成對方正倩體字庫中“飄柔”二字的侵權(quán)。我國著作權(quán)法對許可制度的相關(guān)規(guī)定，見于《著作權(quán)》修改草案三稿中第42、43、44、45條，分別規(guī)定了合理使用、強(qiáng)制許可和明示許可，并沒有“默示許可”的相關(guān)規(guī)定，二審法院依據(jù)默示許可制度進(jìn)行判決，實(shí)在是較為牽強(qiáng)。
三、普通漢字、字體單字、字庫字體的性質(zhì)分析
（一）漢字是由結(jié)構(gòu)和筆畫構(gòu)成，每個(gè)漢字的結(jié)構(gòu)和筆畫是固定不變的，是公共領(lǐng)域通用的，不能獨(dú)占使用。漢字主要功能在于日常交流溝通，是傳達(dá)感情或者是表現(xiàn)思想的一種實(shí)用工具，普通的漢字并不存在視覺審美感。
（二）字體單字，例如楷體、宋體、隸書等單字字體，其實(shí)就是指趨同或者統(tǒng)一的某種特定的文字之表達(dá)特性與風(fēng)格特征，或稱文字的字型風(fēng)格或字體形象。某種特定字體的字型風(fēng)格、字體形象覆蓋了這一字體的所有單字，具體滲透和表現(xiàn)在這一字體的所有單字上。字體是從書寫的角度和單字整體外形進(jìn)行呈現(xiàn)，一種字體常常是統(tǒng)一的風(fēng)格和寫法特點(diǎn)，例如草書、魏書、楷書、行楷等，從外形可以直觀辨別。字體在符合獨(dú)創(chuàng)性和美術(shù)感的情況下也可以成為著作權(quán)法保護(hù)的對象，例如書法作品此類是屬于字組，單字“夀”，“道”在一定情況下亦可成為作品受著作權(quán)法保護(hù)。
（三）字庫字體，主要是利用計(jì)算機(jī)軟件對普通漢字進(jìn)行科學(xué)的數(shù)字化分析，通過設(shè)計(jì)師精心設(shè)計(jì)而形成的字體，誠如本文中提到的方正倩字字體、漢儀秀英體字以及漢鼎字體等。因此字庫字體實(shí)際上是普通漢字的美化和藝術(shù)表現(xiàn)。運(yùn)用著作權(quán)“二分法”理論，對于字庫單字字體，更多的體現(xiàn)“表達(dá)”，而非思想。在方正訴保潔一案中對計(jì)算機(jī)倩體“飄柔”二字的著作權(quán)保護(hù)，保護(hù)的是這二字在倩體下所表現(xiàn)出來的“親切優(yōu)美、柔美華麗，如同少女亭亭玉立的倩影”的藝術(shù)造型和外觀式樣。
字庫字體并不是字的筆畫、結(jié)構(gòu)簡單的變化，也不是書法字體的轉(zhuǎn)化所形成，來源于設(shè)計(jì)師對漢字的數(shù)字化設(shè)計(jì)，著作權(quán)法保護(hù)的是字庫字體的外形，誠如該案中方正公司所述：倩字字體結(jié)構(gòu)優(yōu)美、造型獨(dú)特，字形豐富，……字庫中的每個(gè)漢字均是基于獨(dú)特的筆畫、構(gòu)造和順序而創(chuàng)造。因此字庫字體所呈現(xiàn)的是外形而不是意思和思想。
四、單字字體著作權(quán)法保護(hù)之條件
（一）單字字體的著作權(quán)法保護(hù)之理論爭議
對于字體字庫是否應(yīng)該給予著作權(quán)法保護(hù)，怎樣保護(hù)，理論界也存在很大的分歧，北大法學(xué)院教授張平：“對于單字的著作權(quán)保護(hù)，法律沒有說不應(yīng)該受保護(hù)，不應(yīng)該排除在著作權(quán)法之外”。該觀點(diǎn)主要是從字庫字體的市場價(jià)值出發(fā)，認(rèn)為市場對字庫字體有需求，能產(chǎn)生價(jià)值，為促進(jìn)文化創(chuàng)新發(fā)展，在《著作權(quán)法》沒有明確規(guī)定的前提下非但不應(yīng)該排除，而且鼓勵(lì)提倡予以保護(hù)。與此相反，中國人民大學(xué)法學(xué)院教授李琛認(rèn)為：“將字庫中單字予以著作權(quán)保護(hù)，非常容易以行使著作權(quán)之名去侵犯其他價(jià)值”。該觀點(diǎn)主要是從防止著作權(quán)濫用角度出發(fā)，鑒于字庫中字與字沒有統(tǒng)一的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，很難對是否侵權(quán)進(jìn)行準(zhǔn)確的把握，因此在該種情況下出現(xiàn)糾紛時(shí)，應(yīng)該更多的考量使用者的合法、合理行為。上海大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院院長陶鑫良教授認(rèn)為：“字體分為沒有著作權(quán)的傳統(tǒng)字體、對傳統(tǒng)字體稍加改動但沒有獨(dú)創(chuàng)性的字體、對傳統(tǒng)字體改進(jìn)很多且達(dá)到獨(dú)創(chuàng)性高度的字體和前不見來著高度獨(dú)創(chuàng)性的字體”該觀點(diǎn)比較中立和謹(jǐn)慎，對單字字體的保護(hù)不能一概而論，而應(yīng)該滿足一定的著作權(quán)法保護(hù)條件。
（二）單字字體著作權(quán)法保護(hù)條件之形成
在我認(rèn)為，對于單字字體是否應(yīng)該予以著作權(quán)法保護(hù)，不能一概而論，也不可秉著法未明確規(guī)定就應(yīng)該保護(hù)或者不予保護(hù)的絕對觀點(diǎn)來考量?？v觀國外，對字體的保護(hù)的態(tài)度也不盡統(tǒng)一，美國、日本、韓國并不主張對字體進(jìn)行著作權(quán)法保護(hù)，但不排除其他部門法的保護(hù)；英國、德國、法國明確對字體予以著作權(quán)法保護(hù)。然而鑒于漢字異于西文的復(fù)雜性，應(yīng)該在綜合考慮多方因素的基礎(chǔ)上，確定是否對單字字體予以著作權(quán)法的保護(hù)。聯(lián)系實(shí)務(wù)和理論界觀點(diǎn)，我認(rèn)為單字字體是否應(yīng)該予以著作權(quán)法的保護(hù)應(yīng)該考慮以下幾個(gè)因素：
1、實(shí)用性
單字字體的實(shí)用性，應(yīng)該嚴(yán)格區(qū)別于普通漢字的實(shí)用性。單字字體的實(shí)用性更多傾向于商業(yè)實(shí)用。隨著現(xiàn)代科技信息的發(fā)展，字體也由傳統(tǒng)的隸、楷、行、草，逐漸演變成多種形式如微軟雅黑、倩體字等。而字體的功能作用也不限于溝通表達(dá)思想，在市場經(jīng)濟(jì)下字體以其獨(dú)特的“造型外觀”形成一種科技產(chǎn)業(yè)，專用于某種產(chǎn)品名稱或者企業(yè)商標(biāo)。正如陳麗萍所言，“從歷史上的甲骨文、篆書、金文、隸、楷、行、草，到當(dāng)今各種書法、美術(shù)創(chuàng)意字體，中文字體在傳情達(dá)意的同時(shí)，更多地表達(dá)視覺審美含義，已經(jīng)成為人們思想的符號、文字的衣裳。字體會強(qiáng)化漢字傳遞的功能，賦予漢字性格。
2、獨(dú)創(chuàng)性
獨(dú)創(chuàng)性也稱原創(chuàng)性或初創(chuàng)性，是指一部作品經(jīng)獨(dú)立創(chuàng)作產(chǎn)生而具有的非模仿性（非抄襲性）和差異性。對于字庫字體的獨(dú)創(chuàng)性判定可以從以下角度或者標(biāo)準(zhǔn)來衡量。
（1）單字字體的獨(dú)創(chuàng)性應(yīng)該考慮該字體作品形成的方式，即投入的技巧、勞動等。對于本案中方正倩體字來說，該字體的形成是依托數(shù)字和技術(shù)，由設(shè)計(jì)人員對傳統(tǒng)漢字進(jìn)行數(shù)字化分析，凝聚了設(shè)計(jì)人員大量的勞動后形成的，而不是簡單的復(fù)制和抄襲所成。
（2）單字字體作為一種智力成果作品的形成應(yīng)該保護(hù)體現(xiàn)“個(gè)性化”和差異化。對于單字字體的保護(hù)保護(hù)的是其外形設(shè)計(jì)，而非思想。經(jīng)過數(shù)字化設(shè)計(jì)的單字，應(yīng)該體現(xiàn)設(shè)計(jì)師的獨(dú)特風(fēng)格、創(chuàng)造理念。誠如華東政法大學(xué)王遷教授所言：“假如某種字體并非長期流傳、成為國家標(biāo)準(zhǔn)形狀，而是由軟件公司聘請書法家逐一撰寫，體現(xiàn)書法家個(gè)人的藝術(shù)視角和具有個(gè)性化的藝術(shù)美感，與前人的字體存在可以被客觀識別的差異，則這些字體構(gòu)成美術(shù)作品”。類似于臺灣著作權(quán)法對美術(shù)作品的規(guī)定中“字型繪畫”，強(qiáng)調(diào)的是字形設(shè)計(jì)的整體理念。像倩體字，幽雅、柔美華麗，如少女聽聽玉立。
3、美感性
美感主要從視覺審美角度來辨別，是較為抽象的概念。美感是對于美的感受或體會。審美活動中，對于美的主觀反映、感受、欣賞和評。美感是“‘具有審美意義’乃是對某物內(nèi)在美學(xué)價(jià)值的描述，而美感則是主體對具有或不具有美學(xué)價(jià)值的某物外在感知的結(jié)果?！睂τ谧謳靻巫值拿栏械呐卸?，可以類比美術(shù)字體的特征，在視角上達(dá)到第一，美術(shù)作品的效果；第二，區(qū)別其他字體。
五、結(jié)論
基于單字字體的特殊性，在對其作為美術(shù)作品進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，為平衡各方利益，應(yīng)該對其進(jìn)行更為嚴(yán)格的審查?？v然理論界意見不一，但是無論采取何種學(xué)說，最重要的是達(dá)到私人權(quán)利和公共利益的平衡。字體不同于美術(shù)（書法）作品，在討論字體問題時(shí)，應(yīng)盡量結(jié)合實(shí)際，按照不同字體情況而區(qū)別對待，尋求個(gè)案正義。
實(shí)習(xí)編輯/王林
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