編者按： 民事訴訟的核心是證據(jù)制度，證據(jù)制度的脊梁是舉證制度，舉證制度的難點是司法鑒定規(guī)則。在我國，鑒定意見屬于民訴法規(guī)定的8種證據(jù)形式之一，在產(chǎn)品質(zhì)量責任、建筑工程合同糾紛等民商事訴訟中，鑒定意見更是一種非常重要的證據(jù)形式。
鑒定意見系列分上下兩篇，試圖梳理現(xiàn)行法下的鑒定規(guī)則和司法實踐中的常見問題，總結(jié)關于鑒定意見的十大操作指南，前日，我們發(fā)表了《民事證據(jù) | 鑒定意見十大操作指南（上篇）》 ，本文為鑒定意見系列之下篇。謹供讀者一起探討。
人民法院應當組織當事人對鑒定材料進行質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的材料，不得作為鑒定的根據(jù)。經(jīng)人民法院準許，鑒定人可以調(diào)取證據(jù)、勘驗物證和現(xiàn)場、詢問當事人或者證人。 ——《民事證據(jù)規(guī)定》第三十四條
人民法院對鑒定人出具的鑒定書，應當審查是否具有下列內(nèi)容：
（一）委托法院的名稱；（二）委托鑒定的內(nèi)容、要求；（三）鑒定材料；（四）鑒定所依據(jù)的原理、方法；（五）對鑒定過程的說明；（六）鑒定意見；（七）承諾書。
鑒定書應當由鑒定人簽名或者蓋章，并附鑒定人的相應資格證明。委托機構(gòu)鑒定的，鑒定書應當由鑒定機構(gòu)蓋章，并由從事鑒定的人員簽名。
——《民事證據(jù)規(guī)定》第三十六條
關于質(zhì)證實務指引，此前曾發(fā)文梳理了《民事證據(jù) | 質(zhì)證實務指引：20個常見的質(zhì)證理由》，從證據(jù)的真實性、合法性、關聯(lián)性、證據(jù)能力、證明力等方面進行質(zhì)證，此處不再贅述。
人民法院收到鑒定書后，應當及時將副本送交當事人。
當事人對鑒定書的內(nèi)容有異議的，應當在人民法院指定期間內(nèi)以書面方式提出。
對于當事人的異議，人民法院應當要求鑒定人作出解釋、說明或者補充。人民法院認為有必要的，可以要求鑒定人對當事人未提出異議的內(nèi)容進行解釋、說明或者補充。
——《民事證據(jù)規(guī)定》第三十七條
當事人在收到鑒定人的書面答復后仍有異議的，人民法院應當根據(jù)《訴訟費用交納辦法》第十一條的規(guī)定，通知有異議的當事人預交鑒定人出庭費用，并通知鑒定人出庭。有異議的當事人不預交鑒定人出庭費用的，視為放棄異議。
雙方當事人對鑒定意見均有異議的，分攤預交鑒定人出庭費用。
——《民事證據(jù)規(guī)定》第三十八條
司法實踐中，對于鑒定書的異議經(jīng)常發(fā)生，而關于當事人提出異議的程序、方式，以及法院對當事人異議的處理思路，并無明確的規(guī)定。因此，當事人多以提出異議未得到法院回復為由，主張審判程序違法。此次新出臺的《民事證據(jù)規(guī)定》正視了這一問題，對鑒定書異議規(guī)則進行了細化。
根據(jù)《民事證據(jù)規(guī)定》第三十七、三十八條規(guī)定，當事人在法院指定期間內(nèi)，以書面方式提出異議→由法院要求鑒定人作出解釋、說明或補充→當事人收到鑒定機構(gòu)書面答復→當事人仍然提出異議→法院通知有異議的當事人預交鑒定人出庭費用→異議當事人預交出庭費用的，法院通知鑒定人出庭；異議當事人不預交鑒定人出庭費用的，視為放棄異議。
鑒定人出庭作證制度。當事人對鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應當出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認定事實的根據(jù)；支付鑒定費用的當事人可以要求返還鑒定費用。 ——《民事訴訟法》第七十八條
辯論原則。人民法院審理民事案件時，當事人有權(quán)進行辯論。 ——《民事訴訟法》第十二條
再審理由。當事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應當再審：
(四)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;(九)違反法律規(guī)定，剝奪當事人辯論權(quán)利的。
——《民事訴訟法》第二百條
證據(jù)應當在法庭上出示，由當事人互相質(zhì)證。未經(jīng)當事人質(zhì)證的證據(jù)，不得作為認定案件事實的根據(jù)。 ——《民訴法司法解釋》第一百零三條第1款
鑒定人依照民事訴訟法第七十八條的規(guī)定出庭作證的，人民法院應當在開庭審理三日前將出庭的時間、地點及要求通知鑒定人。
委托機構(gòu)鑒定的，應當由從事鑒定的人員代表機構(gòu)出庭。
——《民事證據(jù)規(guī)定》第七十九條
鑒定人應當就鑒定事項如實答復當事人的異議和審判人員的詢問。當庭答復確有困難的，經(jīng)人民法院準許，可以在庭審結(jié)束后書面答復。
人民法院應當及時將書面答復送交當事人，并聽取當事人的意見。必要時，可以再次組織質(zhì)證。
——《民事證據(jù)規(guī)定》第八十條
鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認定案件事實的根據(jù)。人民法院應當建議有關主管部門或者組織對拒不出庭作證的鑒定人予以處罰。
當事人要求退還鑒定費用的，人民法院應當在三日內(nèi)作出裁定，責令鑒定人退還；拒不退還的，由人民法院依法執(zhí)行。
當事人因鑒定人拒不出庭作證申請重新鑒定的，人民法院應當準許。
——《民事證據(jù)規(guī)定》第八十一條
十四、司法行政機關接到人民法院有關鑒定人無正當理由拒不出庭的通報、司法建議，或公民、法人和其他組織有關投訴、舉報的，要依法進行調(diào)查處理。
在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)鑒定人存在經(jīng)人民法院依法通知，拒絕出庭作證情形的，要依法給予其停止從事司法鑒定業(yè)務三個月以上一年以下的處罰；情節(jié)嚴重的，撤銷登記。
——《司法部關于進一步規(guī)范和完善司法鑒定人出庭作證活動的指導意見》
鑒定意見被采信后，鑒定人無正當理由撤銷鑒定意見的，人民法院應當責令其退還鑒定費用，并可以根據(jù)情節(jié)，依照民事訴訟法第一百一十一條的規(guī)定對鑒定人進行處罰。當事人主張鑒定人負擔由此增加的合理費用的，人民法院應予支持。 人民法院采信鑒定意見后準許鑒定人撤銷的，應當責令其退還鑒定費用。
——《民事證據(jù)規(guī)定》第四十二條
妨害司法行為。訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任 ......
——《民事訴訟法》第一百一十一條
實務中，鑒定人未經(jīng)委托鑒定法院同意擅自撤銷鑒定意見的情況時常發(fā)生，甚至在法院根據(jù)鑒定意見作出的裁判生效后撤銷鑒定意見，導致案件再審，嚴重影響訴訟程序，擾亂司法秩序。最新出臺的《民事證據(jù)規(guī)定》對鑒定人隨意撤銷鑒定意見的行為進行了約束。
1. 法院對鑒定人自行撤銷鑒定意見行為的處罰：《民事證據(jù)規(guī)定》第四十二條規(guī)定了，法院對鑒定人撤銷鑒定意見行為的處罰：
（1）責令鑒定人退還鑒定費用；
（2）負擔當事人主張的因撤銷鑒定意見而增加的合理費用；
（3）屬于鑒定人妨害司法的行為，根據(jù)情節(jié)輕重，予以罰款、拘留，追究刑事犯罪責任。
2. 人民法院對鑒定人處罰的限制性條件：對鑒定人對處罰采用比較謹慎的態(tài)度，要求：
（1）鑒定意見被法院采信在前，鑒定人撤銷鑒定意見的行為在后。對于尚在審理過程中的案件，鑒定人仍可以通過補充鑒定或者重新鑒定的方式予以補救，一般無須撤銷。
（2）鑒定人撤銷鑒定意見無正當理由。
3. 鑒定人自行撤銷鑒定意見對生效裁判的影響：由于鑒定人自行撤銷的鑒定意見是法院作出生效法律判決的的案件事實認定基礎，因此，鑒定意見的撤銷將導致案件缺乏證據(jù)證明，符合提起再審的事由，需要通過審判監(jiān)督程序予以解決。
當事人應當向人民法院交納的訴訟費用包括：（三）證人、鑒定人、翻譯人員、理算人員在人民法院指定日期出庭發(fā)生的交通費、住宿費、生活費和誤工補貼。 ——《訴訟費用交納辦法》第六條
證人、鑒定人、翻譯人員、理算人員在人民法院指定日期出庭發(fā)生的交通費、住宿費、生活費和誤工補貼，由人民法院按照國家規(guī)定標準代為收取。當事人復制案件卷宗材料和法律文書應當按實際成本向人民法院交納工本費。 ——《訴訟費用交納辦法》第十一條
訴訟過程中因鑒定、公告、勘驗、翻譯、評估、拍賣、變賣、倉儲、保管、運輸、船舶監(jiān)管等發(fā)生的依法應當由當事人負擔的費用，人民法院根據(jù)誰主張、誰負擔的原則，決定由當事人直接支付給有關機構(gòu)或者單位，人民法院不得代收代付。
——《訴訟費用交納辦法》第十二條
訴訟費用由敗訴方負擔，勝訴方自愿承擔的除外。部分勝訴、部分敗訴的，人民法院根據(jù)案件的具體情況決定當事人各自負擔的訴訟費用數(shù)額...... ——《訴訟費用交納辦法》第二十九條
當事人在收到鑒定人的書面答復后仍有異議的，人民法院應當根據(jù)《訴訟費用交納辦法》第十一條的規(guī)定，通知有異議的當事人預交鑒定人出庭費用，并通知鑒定人出庭。有異議的當事人不預交鑒定人出庭費用的，視為放棄異議。 雙方當事人對鑒定意見均有異議的，分攤預交鑒定人出庭費用。 ——《民事證據(jù)規(guī)定》第三十八條
鑒定人出庭費用按照證人出庭作證費用的標準計算，由敗訴的當事人負擔。因鑒定意見不明確或者有瑕疵需要鑒定人出庭的，出庭費用由其自行負擔。 人民法院委托鑒定時已經(jīng)確定鑒定人出庭費用包含在鑒定費用中的，不再通知當事人預交。 ——《民事證據(jù)規(guī)定》第三十九條
關于鑒定費的性質(zhì)，存在不同觀點。一種觀點認為，按照《訴訟繳費繳納辦法》第六條和第十二條的理解，鑒定費用不屬于訴訟費用，應按照“誰主張、誰負擔”的規(guī)則確定負擔方。但主流的司法實踐觀點通常認為，鑒定費用屬于訴訟費用，最終仍應由法院根據(jù)《訴訟繳費繳納辦法》第二十九條的規(guī)定由敗訴方承擔，《訴訟繳費繳納辦法》第十二條確定的僅是申請人預交鑒定費用的規(guī)則。
事實上，雖然對于鑒定費用的定性存在不同認識，但法院通常的做法是在裁判文書判決結(jié)果中，將鑒定費用的負擔情況一起寫明按照勝訴敗訴比例由敗訴方承擔（見下某一審判決截圖）。但是為了避免就鑒定費用的性質(zhì)在訴訟中產(chǎn)生無端爭議，我們建議，當事人在訴請時可針對鑒定費用提出獨立的訴訟請求。
注：本文原創(chuàng)，轉(zhuǎn)載請注明作者及公眾號出處“訴訟藝術”。
專欄編者：王一惟
美工排版：董唯唯
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