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偵查機(jī)關(guān)移送起訴認(rèn)定的犯罪事實(shí)：

檢察機(jī)關(guān)審查起訴的犯罪事實(shí)（檢察機(jī)關(guān)將兩人分案處理）：

一審法院審理認(rèn)定的犯罪事實(shí)與檢察機(jī)關(guān)指控的一致，以販賣毒品罪判處被告人穆某死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)；以販賣毒品罪判處被告人高某某有期徒刑十五年，并處沒收個(gè)人財(cái)產(chǎn)人民幣6萬元。

一審判決后兩被告人均未上訴。

審查起訴階段，被告人穆某提出其在偵查階段的有罪供述均系偵查人員刑訊逼供取得，被告人高某某提出其在偵查階段第一份有罪供述系偵查人員刑訊逼供取得（其余2份有罪供述只部分承認(rèn)第一份供述的內(nèi)容）。穆某、高某某的辯護(hù)人認(rèn)為，穆某、高某某在偵查階段受到刑訊逼供，有罪供述應(yīng)當(dāng)全部排除，認(rèn)定兩被告人販賣毒品證據(jù)不足，應(yīng)當(dāng)庭宣判無罪。檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為對(duì)偵查階段的有罪供述僅應(yīng)部分排除，通過補(bǔ)充證據(jù)，整體不影響該案定罪量刑。該案焦點(diǎn)問題在于非法言詞證據(jù)排除以及非法言詞證據(jù)排除后對(duì)定罪量刑的影響。

司法實(shí)踐中，被告人、辯方提出非法證據(jù)排除的案件日益增多，取證合法性問題往往直接影響指控的成敗，本案是檢察機(jī)關(guān)成功辦理的一起非法證據(jù)排除案件，既依法履行非法證據(jù)調(diào)查核實(shí)并排除職責(zé)，又重構(gòu)證據(jù)體系，實(shí)現(xiàn)了檢察機(jī)關(guān)人權(quán)保障和打擊犯罪職責(zé)的有機(jī)統(tǒng)一。

根據(jù)刑事訴訟法第五十四條第二款、第五十五條關(guān)于檢察機(jī)關(guān)審查起訴或者接到控告舉報(bào)時(shí)應(yīng)當(dāng)調(diào)查核實(shí)的規(guī)定，控方無論是基于訴訟職能，還是基于法律監(jiān)督職能，都有義務(wù)進(jìn)行非法證據(jù)的調(diào)查，而辯方僅有提供線索的初步舉證責(zé)任。非法證據(jù)排除問題實(shí)際屬于訴中訴、案中案，因此調(diào)查、核實(shí)、收集證據(jù)是關(guān)鍵。本案中針對(duì)穆某、高某某提出的刑訊逼供，公訴承辦人詳細(xì)訊問被告人有關(guān)刑訊逼供的時(shí)間、地點(diǎn)、手段等；仔細(xì)核對(duì)提訊證、筆錄記載時(shí)間、地點(diǎn)，并與偵查機(jī)關(guān)僅提供的部分錄音、錄像核對(duì)；通過監(jiān)所部門向看守所調(diào)取穆某、高某某的收押健康登記表和提訊記錄、特審報(bào)告書等材料；聽取辯護(hù)律師意見；要求偵查機(jī)關(guān)對(duì)穆某的傷勢(shì)作出解釋并要求提供訊問過程中的全程錄音、錄像，通過以上調(diào)查、核實(shí)工作，基本查清被告人提出的取證合法性問題。

2010年“兩高三部”聯(lián)合制定的《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》第十一條規(guī)定：“對(duì)被告人審判前供述的合法性，公訴人不提供證據(jù)加以證明，或者已提供的證據(jù)不夠確實(shí)、充分的，該供述不能作為定案的根據(jù)”以及2017年出臺(tái)的《關(guān)于辦理刑事案件嚴(yán)格排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》第三十四條規(guī)定：“法庭根據(jù)相關(guān)線索或者材料對(duì)證據(jù)收集的合法性有疑問，而人民檢察院未提供證據(jù)或者提供的證據(jù)不能證明證據(jù)收集的合法性，不能排除存在本規(guī)定所規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)情形的，對(duì)有關(guān)證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。”也即是檢察機(jī)關(guān)對(duì)取證合法性的證明標(biāo)準(zhǔn)，必須達(dá)到“確實(shí)、充分 ”。

本案中被告人穆某的第一次訊問筆錄取證合法性達(dá)不到證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)依法排除。（1）筆錄記載穆某訊問時(shí)間是2012年9月26日14時(shí)至15時(shí)30分，訊問地點(diǎn)在看守所，但入所記錄和穆某供述均證明穆某于26日21時(shí)50分才進(jìn)看守所關(guān)押，偵查機(jī)關(guān)具有刑訊逼供的時(shí)間、空間。（2）穆某供述稱，被抓后在派出所遭到偵查人員長時(shí)間皮帶打腳掌心的暴力行為，這與穆某入所檢查記錄記載“雙足部多處軟組織挫傷”的傷情相互印證。（3）公安機(jī)關(guān)解釋穆某的傷情系在抓捕過程中形成，但依常理分析，被告人穆某腳掌心的傷情在抓捕過程中形成的可能性較小，偵查人員的解釋不足以推翻被告人的辯解。（4）第一次訊問的同步錄音錄像錄制不完整，無法證明取證過程的合法性。綜上，穆某能夠提出確切傷情，偵查機(jī)關(guān)不能提供取證合法性的證據(jù)，不排除存在刑訊逼供的合理懷疑，因此，穆某的第一次訊問筆錄應(yīng)當(dāng)排除。

本案兩被告人還均提出受到連續(xù)三天的訊問。特審報(bào)告書、提押證與被告人穆某、高某某供述相互印證，證明偵查人員分別對(duì)被告人穆某、高某某進(jìn)行了68、72小時(shí)的連續(xù)訊問，連續(xù)3天訊問明顯超出常人的忍受能力，足以造成被告人精神上的劇烈痛苦。2013年11月21日，最高法對(duì)外公布《關(guān)于建立健全防范刑事冤假錯(cuò)案工作機(jī)制的意見》中規(guī)定凍、餓、曬烤、疲勞審訊為非法收集證據(jù)方法，據(jù)此應(yīng)認(rèn)定對(duì)穆某、高某某的連續(xù)訊問為非法取證行為，依法排除。 

排除非法證據(jù)后，案件該如何處理，這是實(shí)踐中的難點(diǎn)，該案難能可貴的是排除非法證據(jù)后，并沒有簡單不起訴或刪減犯罪事實(shí)，而是本著查明真相，懲罰犯罪的原則，完善證據(jù)體系，重構(gòu)犯罪事實(shí)。

（1）在檢察技術(shù)部門支持下，打開原本不能開機(jī)的穆某處查扣的手機(jī)，從SIM卡中提取到一條內(nèi)容為運(yùn)輸毒品人曹某的中國工商銀行卡號(hào)尾號(hào)為8440的短信，繼而偵查人員查詢?cè)撱y行卡存取款記錄，記錄證明被告人穆某將大額資金匯往曹某該工商銀行卡，與上家張家海供述穆某部分毒資通過匯款到曹某工商銀行卡相印證；

（2）手機(jī)通話清單證實(shí)被告人穆某所使用的號(hào)碼與曹某使用的手機(jī)號(hào)碼在案發(fā)時(shí)通話在寧波，與曹某供述他運(yùn)毒到寧波后，手機(jī)與穆某聯(lián)系相印證；

（3）航空出入港信息證實(shí)，穆某在案發(fā)時(shí)多次乘坐飛機(jī)往來寧波與廣州，與上家張家海供述穆某到廣州購買毒品相印證。綜上，補(bǔ)充的客觀性證據(jù)與上家供述相互印證，即使沒有被告人穆某的有罪供述，也足以認(rèn)定被告人穆某向張家海購買1000克冰毒的犯罪事實(shí)。

（1）承辦人在復(fù)核下家梅某某、周某某證言時(shí)，梅某某證明除向高某某購買過5克冰毒外，還在2012年4、5月份向高某某購買30克冰毒和一些麻古。周某某證明除向高某某購買過18克冰毒外，還在2012年5月，向高某某購買11克冰毒，兩人分別將9900元、4000元購毒款通過銀行轉(zhuǎn)帳轉(zhuǎn)到高某某的郵政儲(chǔ)蓄銀行卡上；

（2）偵查機(jī)關(guān)調(diào)取高某某的郵政儲(chǔ)蓄銀行卡，交易記錄證明2012年4月12日、5月21日，分別收到簽名為“梅某某”、“周某某”以現(xiàn)金方式存入9900元、4000元；

（3）高某某對(duì)郵政儲(chǔ)蓄銀行卡交易無法進(jìn)行合理解釋；

（4）航空記錄證明高某某乘民航班機(jī)從寧波飛往哈爾濱，印證梅某某向高某某購買毒品時(shí)，高某某說準(zhǔn)備回家，讓梅某某多購買一些毒品的細(xì)節(jié)。

檢察機(jī)關(guān)根據(jù)完善后的客觀證據(jù)體系，指控被告人穆某販賣冰毒1000克，被告人高某某販賣冰毒64克的意見被采納，故法院作出以上判決。

文 | 張?zhí)?浙江省人民檢察院檢察員

       孫環(huán)宇 寧波市人民檢察院公訴處一處副處長